Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2020 г. N 10АП-16324/20 по делу N А41-36623/2020

г. Москва

16 декабря 2020 г.

Дело N А41-36623/20

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 декабря 2020 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Л.Н.,

судей Юдиной Н.С., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания: Дзуцевым Х.А.,

рассмотрев в судебном заседании дело N А41-36623/20 по иску АО "Мосэнергосбыт" к садоводческому товариществу "Солнечная Поляна" о взыскании денежных средств, третье лицо - ПАО "Московская объединенная электросетевая компания",

при участии в заседании:

от истца - не явился, извещен надлежащим образом;

от ответчика - Гонца А.О., доверенность от 27.08.2020;

от третьего лица - не явился, извещен надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

АО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к садоводческому товариществу "Солнечная Поляна" о взыскании задолженности за безучетное потребление в период с 16.10.2019 по 15.11.2019 электроэнергии по договору энергоснабжения N 50144710 от 01.10.2013 в сумме 813 789,40 руб.

Решением Арбитражного суда Московской области от 18 августа 2020 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Десятый арбитражный апелляционный суд.

В соответствии с частью 6.1 статьи 268 АПК РФ арбитражный апелляционный суд рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции при установлении обстоятельств, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ.

В силу пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Согласно части 1 статьи 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта в порядке, установленном настоящим Кодексом, не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

В соответствии с пунктом 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" суду апелляционной (кассационной) инстанции следует исходить из того, что извещение является надлежащим, если в материалах дела имеются документы, подтверждающие направление арбитражным судом лицу, участвующему в деле, копии первого судебного акта по делу в порядке, установленном статьей 122 АПК РФ, и ее получения адресатом (уведомление о вручении, расписка, иные документы согласно части 5 статьи 122 АПК РФ), либо иные доказательства получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся процессе (часть 1 статьи 123 АПК РФ), либо документы, подтверждающие соблюдение одного или нескольких условий части 4 статьи 123 АПК РФ.

В силу части 4 статьи 121 АПК РФ судебное извещение, адресованное юридическому лицу, направляется арбитражным судом по адресу данного юридического лица. Если иск вытекает из деятельности филиала или представительства юридического лица, такое извещение направляется также по адресу этого филиала или представительства. Адрес юридического лица, его филиала или представительства определяется на основании выписки из единого государственного реестра юридических лиц.

Как усматривается из материалов дела и сведений Единого государственного реестра юридических лиц, садоводческое товарищество "Солнечная Поляна" зарегистрировано по адресу: 142031, Московская область, город Домодедово, деревня Куприяниха.

Согласно материалам дела (л.д. 47, 48) судом первой инстанции определение о принятии искового заявления к производству было направлено по указанному адресу почтовым отправлением с идентификатором 10705348367576, однако возвращено отправителю ввиду неудачной попытки вручения.

Между тем ответчиком в апелляционный суд представлено письмо ОСП Домодедовский почтамт УФПС Московской области - филиал АО "Почта России" от 09.09.2020 N 2.2.16.4-01/214, согласно которому ОСП Домодедовский почтамт УФПС Московской области - филиал АО "Почта России" на обращение садоводческого товарищества "Солнечная Поляна" от 05.09.2020 сообщает, что заказное письмо от 02.07.2020 с идентификатором 10705348367576 разряда "Судебное" на имя садоводческого товарищества "Солнечная Поляна" поступило 04.07.2020 в ОПС Лукино 142031, однако извещение не было передано в доставку почтальону, в связи с чем доставка извещения не осуществлялась. Почтовое отправление 14.07.2020 возвращено в адрес отправителя.

Апелляционный суд на основании части 2 статьи 268 АПК РФ приобщил письмо ОСП Домодедовский почтамт УФПС Московской области - филиал АО "Почта России" от 09.09.2020 N 2.2.16.4-01/214 к материалам дела.

Согласно части 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Согласно пункту 29 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" арбитражный суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по независящим от него уважительным причинам.

При изложенных обстоятельствах судебное разбирательство по настоящему делу осуществлено судом первой инстанции без надлежащего извещения ответчика, что в силу пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ является безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Определением от 09.11.2020 Десятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела N А41-36623/20 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

При указанных обстоятельствах решение Арбитражного суда Московской области от 18.08.2020 по делу N А41-36623/20 подлежит отмене.

Представитель С/Т "Солнечная поляна" в судебном заседании суда апелляционной инстанции возражал против удовлетворения исковых требований.

Дело рассмотрено в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей истца и третьего лица, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

Проверив материалы дела, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между АО "Мосэнергосбыт" и С/Т "Солнечная поляна" 01.10.2013 заключен договор энергоснабжения N 90023026 (дополнительным соглашением от 31.12.2015 номер договора изменен на N 50144710), в соответствии с условиями которого истец принял на себя обязательства поставлять ответчику электрическую энергию (мощность), а абонент (ответчик) обязался принимать и оплачивать приобретаемую электроэнергию в порядке и в сроки, установленные договором.

В силу Правил функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Правила N 442), субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в т.ч. гарантирующие поставщики проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно условиям договора АО "Мосэнергосбыт" имеет право беспрепятственного доступа к электрическим установкам, средствам измерений абонента для контроля за соблюдением установленных режимов и согласованных объемов энергопотребления, снятия контрольных показаний, проверки условий эксплуатации и сохранности средств измерений абонента (пункт 2.2.3).

В соответствии с разделом 3 договора ответчик обязуется обеспечивать за свой счет замену и поверку средств измерений электрической энергии (мощности), находящихся у абонента на законных оснований и указанных в "Реестре источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учета электроэнергии и мощности", в установленные для эксплуатации приборов сроки или при их повреждении.

По правилам статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 2 Правил N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 167 Правил N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Правил N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

При этом согласно положениям пункта 193 Правил N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2-х незаинтересованных лиц.

Как следует из материалов дела, 15.11.2019 ПАО "Московская объединенная электросетевая компания" в присутствии абонента С/Т "Солнечная поляна" в лице его председателя Махнина А.Н. была проведена проверка потребления абонентом электрической энергии, что подтверждается представленным актом инструментальной проверки узла учета электроэнергии от 15.11.2019 N 060386, подписанным ответчиком без замечаний и возражений. (л.д. 26).

В адрес ответчика 18.12.2019 было направлено уведомление исх.N 253/ДРЭС о выявленном факте безучетного потребления электроэнергии с приглашением представителя ответчика явиться 26.12.2019 для составления акта о безучетном потреблении электроэнергии (л.д. 30-31).

В силу пункта 192, 193 Основных положений функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, в результате обнаружения факта безучетного потребления составлен акт N 010507/Д-ЮЭС-Ю от 26.12.2019 (л.д. 27).

Вышеуказанным актом, составленным в присутствии двух незаинтересованных лиц, был установлен факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии в период с 16.10.2019 по 15.11.2019, выразившийся во вмешательстве в конструкцию прибора учета N 21207642 Эл. модуля, установлено неизвестное эл. устройство, подключенное к цепи внутреннего питания прибора учета и выводам токовых тр-ов Т1 Т2 Т3 в токоизмерительных цепях А,В,С, управляемое дистанционно. Свинцовые пломбы завода-изготовителя имеют следы повторной установки, что приводит к умышленному искажению фактического значения объема потребленной электроэнергии.

Как следует из акта N 010507/Д-ЮЭС-Ю от 26.12.2019, потребитель (уполномоченный представитель) от присутствия при составлении акта отказался, акт составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц, которые подтвердили отказ потребителя от присутствия при составлении акта, о чем имеется подпись указанных лиц в рассматриваемом акте. Причина отказа неизвестна. Оснований не доверять вышеуказанным сведениям и подписям незаинтересованных лиц не имеется.

Таким образом, ответчик был надлежащим образом уведомлен о составлении акта от 26.12.2019, однако своим правом на присутствие не воспользовался, не обеспечив участие своего представителя при его составлении.

Представленный акт о безучетном потреблении электроэнергии содержит сведения: о лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии; способе и месте осуществления выявленного нарушения; описание приборов учета на момент составления акта, дату проверки.

Каких-либо замечаний и возражений ответчика к его составлению, указанный акт не содержит, а равно не содержит замечаний и возражений относительно выявленного факта безучетного потребления электроэнергии.

Исходя из вышеизложенного, акт о безучетном потреблении электроэнергии от 26.12.2019 N 010507/Д-ЮЭС-Ю является надлежаще оформленным актом, в котором не были нарушены порядок и процедура составления.

Вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ данные обстоятельства ответчиком не опровергнуты.

Доводы ответчика о ненадлежащем уведомлении о составлении акта опровергается материалами дела (л.д. 30, 31).

Кроме того, апелляционный суд учитывает, что при составлении акта проверки узла учёта электроэнергии от 15.11.2019 присутствовал представитель С/Т "Солнечная поляна", которому разъяснена необходимость присутствия при составлении акта о неучтенным потребления электрической энергии.

Ссылка ответчика в отзыве на исковое заявление на акт допуска прибора учёта от 15.11.2019, согласно которому, по его мнению, подтверждается исправность прибора, не может быть принята во внимание.

Указанный акт составлен в 13 час. 40 мин. 15.11.2019, в то время как акт проверки узла учёта N 060386 составлен в этот же день в 11 час. 55 мин., то есть, до установки уже исправленного прибора учёта.

Таким образом, факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком подтвержден материалами дела, акт N 010507/Д-ЮЭС-Ю от 26.12.2019 отвечает требованиям закона, предъявляемым к составлению такого рода документов, расчет стоимости безучетного потребления не противоречит положениям Правил N 442.

В соответствии с пунктом 195 Правил N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3, исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств и количества часов в расчетном периоде, аналогичный принцип расчета объема электрической энергии при безучетном потреблении определен Договором энергоснабжения.

На основании данного акта истцом установлен общий объем неучтенного потребления электрической энергии в размере 186 000 кВтч и начислена к оплате за декабрь 2019 года сумма в размере 813 789,40 руб., с выставлением ответчику счета от 31.12.2017 N Э-10/01-33861.

Контррасчет стоимости безучетного потребления ответчиком не представлен.

Согласно пункту 82 Основных положений N 442 стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с требованиями закона и условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

Ответчик потребленную электроэнергию в полном объеме не оплатил, в связи с чем образовалась задолженность в сумме 813 789,40 руб., которая на момент разрешения спора не погашена.

Доказательств обратного не представлено (статья 65 АПК РФ).

Так как факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии и наличия у ответчика перед истцом задолженности по ее оплате подтвержден материалами дела, требования АО "Мосэнергосбыт" о взыскании с ответчика стоимости безучетно потребленной электрической энергии подлежат удовлетворению, как основанные на нормах действующего законодательства.

В силу части 1 статьи 110 АПК РФ и статьи 333.21 НК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны, в связи с чем расходы по оплате госпошлины по иску подлежат взысканию с ответчика в пользу истца в сумме 19 276 руб.

Руководствуясь статьей 266, частью 6.1 статьи 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 18 августа 2020 года по делу N А41-36623/20 отменить. Исковые требования удовлетворить.

Взыскать с С/Т "Солнечная поляна" в пользу АО "Мосэнергосбыт" задолженность в размере 813 789,40 руб., расходы на оплату госпошлины в размере 19 276 руб.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Л.Н. Иванова

Судьи

Н.С. Юдина С.К. Ханашевич