Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2020 г. N 09АП-67793/20

16 декабря 2020 г.

дело N А40-80647/20

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Порывкина П.А., Бодровой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кучерук А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.10.2020 г. (резолютивная часть от 28.09.2020 г.) по делу N А40-80647/20

по иску Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН 1037700255284) к ФГУП "ГВСУ N 4" (ОГРН 1022302390461)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Шелепа В.С. по доверенности от 27.12.2019,

от ответчика: Ушакова В.В. по доверенности от 02.11.2020

УСТАНОВИЛ:

Министерство обороны Российской Федерации (далее - истец, заказчик) предъявило ФГУП "ГВСУ N 4" (далее - ответчик, подрядчик) иск о взыскании неустойки по государственному контракту от 27.08.2015 N 1516187388502090942000000/ДС-30020/ПВ-3эт в размере 761 534 521,14 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 28.09.2020 г., изготовленным в полном объеме 05.10.2020 г. в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и доводы своей жалобы поддержал, Ответчик по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между Министерством обороны Российской Федерации (далее - Государственный заказчик) и ФГУП "ГВСУ N 4" (далее - Генподрядчик) заключен государственный контракт от 27.08.2015 N 1516187388502090942000000/ДС-3002/ПВ-Зэт (далее - Контракт) на выполнение строительно-монтажных работ по объекту

Согласно пункту 2.1 Контракта Генподрядчик осуществляет строительно-монтажные работы в соответствии с условиями Контракта, в том числе раздела 23 Контракта, и работы (услуги), необходимые для ввода объекта в эксплуатацию в соответствии с условиями Контракта (возведение объекта "под ключ") (далее - работы).

Пунктом 5.2 Контракта установлены сроки выполнения работ: выполнение строительно-монтажных работ - 30.11.2016.

Дата подписания итогового акта приемки выполненных работ - 09.12.2016.

В указанные сроки Генподрядчиком работы не выполнены и Государственному заказчику не сданы.

Согласно пункту 18.4 Контракта, в случае нарушения сроков выполнения этапов Работ, предусмотренных Контрактом, Государственный заказчик вправе потребовать уплаты неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки Генподрядчиком исполнения данного обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Контракту. Размер такой неустойки (пени) устанавливается в размерах, определяемых в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 г. N 1042за каждый факт просрочки, но не менее законной неустойки, за каждый факт просрочки.

Цена Контракта составляет 6 148 558 060,00 руб. (пункт 3.1 Контракта).

Расчет неустойки за нарушение сроков выполнения этапов Работ, предусмотренных Контрактом, складывается из следующих показателей: (цена Контракта - стоимость фактически выполненных работ) х 1/300 х размер ставки рефинансирования (ключевой ставки), установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени х количество дней просрочки.

На 09.12.2016 работы Генподрядчиком в полном объеме не выполнены.

Просрочка исполнения этапа работ (выполнение строительно-монтажных работ) с 01.12.2016 по 09.12.2016 составляет 9 дней.

По состоянию на 09.12.2016 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 1 340 006 424,70 руб. (справки формы КС-2, КС-3).

Размер неустойки за просрочку исполнения этапа работ (выполнение строительно-монтажных работ) составляет: (6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб.) х 1/300 х 10% х 9 дней (с 01.12.2016 по 09.12.2016) = 14 425 654,91 руб.

Согласно пункту 13.12 Контракта выполнение всех обязательств Генподрядчиком подтверждается итоговым актом приемки выполненных работ. По состоянию на 04.10.2018 обязательства по Контракту Генподрядчиком не исполнены, как следствие итоговый акт приемки выполненных работ не подписан. Согласно пункту 18.3 Контракта в случае просрочки исполнения Генподрядчиком своих обязательств, предусмотренных Контрактом, Государственный заказчик вправе потребовать уплаты неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Контракту. Размер такой неустойки (пени) устанавливается в размерах, определяемых в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 г. N 10422, за каждый факт просрочки, но не менее законной неустойки, за каждый факт просрочки.

Расчет неустойки за просрочку исполнения обязательств по Контракту складывается из следующих показателей: (цена Контракта - стоимость фактически выполненных работ) х 1/300 х размер ставки рефинансирования (ключевой ставки), установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени х количество дней просрочки.

Просрочка исполнения обязательств по Контракту с 10.12.2016 по 04.10.2018 составляет 664 дня.

Размер неустойки за просрочку исполнения обязательств составляет:

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб.) х 1/300 х 10% х 63 дня (с 10.12.2016 по 10.02.2017) = 100 979 584,34 руб.

10.02.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 57 216 758,04 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 10.02.2017).

(6 148 558 060,00 руб. -1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб.) х 1/300 х 10% х 33 дня (с 11.02.2017 по 15.03.2017) = 52 264 683,65 руб.

15.03.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 47 132 210,18 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 15.03.2017).

(6148 558 060,00 руб. - 1340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб.) х 1/300 х 10% х 11 дней (с 16.03.2017 по 26.03.2017) = 17 248 743,11 руб.

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб.) х 1/300 х 9,75% х 23 дня (с 27.03.2017 по 18.04.2017) = 35 163 914,94 руб.

18.04.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 369 277 298,34 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 18.04.2017).

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб.) х 1/300 х 9,75% х 13 дней (с 19.04.2017 по 01.05.2017) = 18 315 059,68 руб.

(6148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб.) х 1/300 х 9,25% х 16 дней (с 02.05.2017 по 17.05.2017) - 21 385 631,82 руб.

17.05.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 113 635 597,72 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 17.05.2017).

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб.) х 1/300 х 9,25% х 28 дней (с 18.05.2017 по 14.06.2017) = 36 443 801,69 руб.

14.06.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 114 892 047,56 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 14.06.2017).

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб.) х 1/300 х 9,25% х 4 дня (с 15.06.2017 по 18.06.2017) = 5 064 557,19 руб.

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб.) х 1/300 х 9% х 31 день (с 19.06.2017 по 19.07.2017) - 38 189 498,83 руб.

19.07.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 55 634 778,06 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 19.07.2017).

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб.) х 1/300 х 9% х 28 дней (с 20.07.2017 по 16.08.2017) = 34 026 408,74 руб.

16.08.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 116 288 491,42 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 16.08.2017).

(6148 558 060,00 руб. - 1340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб.) х 1/300 х 9% х 32 дня (с 17.08.2017 по 17.09.2017) = 37 770 954,76 руб.

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб.) х 1/300 х 8,5% х 3 дня (с 18.09.2017 по 20.09.2017) = 3 344 303,29 руб.

20.09.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 120 624 836,84 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 20.09.2017).

(6 148 558 060,00 руб. - 1340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб.) х 1/300 х 8,5% х 30 дней (с 21.09.2017 по 20.10.2017) = 32 417 721,75 руб.

20.10.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 40 956 284,88 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 20.10.2017).

(6148 558 060,00 руб. - 1340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб.) х 1/300 х 8,5% х 9 дней (с 21.10.2017 по 29.10.2017) = 9 620 878,00 руб.

(6 148 558 060,00 руб. - 1340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб.) х 1/300 х 8,25% х 23 дня (с 30.10.2017 по 21.11.2017) = 23 863 550,33 руб.

21.11.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 68 397 540,06 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 21.11.2017).

(6148 558 060,00 руб. - 1340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб.) х 1/300 х 8,25% х 8 дней (с 22.11.2017 по 29.11.2017) = 8 149 890,74 руб.

29.11.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 2 531 838,39 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 29.11.2017).

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб. - 2 531 838,39 руб.) х 1/300 х 8,25% х 18 дней (с 30.11.2017 по 17.12.2017) = 18 324 721,57 руб.

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб. - 2 531 838,39 руб.) х 1/300 х 7,75% х 1 день (с 18.12.2017 по 18.12.2017) = 956 340,69 руб.

18.12.2017 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 50 801 723,44 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 18.12.2017).

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб. - 2 531 838,39 руб. - 50 801 723,44 руб.) х 1/300 х 7,75% х 37 дней (с 19.12.2017 по 24.01.2018) = 34 899 025,65 руб.

24.01.2018 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 2 860 711,76 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 24.01.2018).

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб. - 2 531 838,39 руб. - 50 801 723,44 руб. -2 860 711,76 руб.) х 1/300 х 7,75% х 18 дней (с 25.01.2018 по 11.02.2018) = 16 964 602,06 руб.

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб. - 2 531 838,39 руб. - 50 801 723,44 руб. -2 860 711,76 руб.) х 1/300 х 7,5% х 9 дней (с 12.02.2018 по 20.02.2018) = 8 208 678,42 руб.

20.02.2018 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 62 249 815,58 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 20.02.2018).

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб. - 2 531 838,39 руб. - 50 801 723,44 руб. 2 860 711,76 руб. - 62 249 815,58 руб.) х 1/300 х 7,5% х 33 дня (с 21.02.2018 по 25.03.2018) = 29 584 926,55 руб.

(6 148 558 060,00 руб. - 1340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб. - 2 531 838,39 руб. - 50 801723,44 руб. -2 860 711,76 руб. - 62 249 815,58 руб.) х 1/300 х 7,25% х 17 дней (с 26.03.2018 по 11.04.2018) = 14 732 695,75 руб.

11.04.2018 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 38 353 575,40 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 11.04.2018).

(6 148 558 060,00 руб. - 1340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб. - 2 531 838,39 руб. - 50 801 723,44 руб. -2 860 711,76 руб. - 62 249 815,58 руб. - 38 353 575,40 руб.) х 1/300 х 7,25% х 14 дней (с 12.04.2018 по 25.04.2018) = 12 003 045,33 руб.

25.04.2018 Генподрядчиком выполнены работы на сумму 56 969 186,96 руб. (справка формы КС-2, КС-3 от 25.04.2018).

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб. - 2 531 838,39 руб. - 50 801 723,44 руб. -2 860 711,76 руб. - 62 249 815,58 руб. - 38 353 575,40 руб. - 56 969 186,96 руб.) х 1/300 х 7,25% х 144 дня (с 26.04.2018 по 16.09.2018) = 121 477 367,14 руб.

(6 148 558 060,00 руб. - 1 340 006 424,70 руб. - 57 216 758,04 руб. -47 132 210,18 руб. - 369 277 298,34 руб. - 113 635 597,72 руб. - 114 892 047,56 руб. - 55 634 778,06 руб. - 116 288 491,42 руб. - 120 624 836,84 руб. -40 956 284,88 руб. - 68 397 540,06 руб. - 2 531 838,39 руб. - 50 801 723,44 руб. -2 860 711,76 руб. - 62 249 815,58 руб. - 38 353 575,40 руб. - 56 969 186,96 руб.) х 1/300 х 7,5% х 18 дней (с 17.09.2018 по 04.10.2018) = 15 708 280,23 руб.

Сумма неустойки за просрочку исполнения обязательств составляет: 100 979 584,34 руб. + 52 264 683,65 руб. + 17 248 743,11 руб. + 35 163 914,94 руб. + 18 315 059,68 руб. + 21 385 631,82 руб. + 36 443 801,69 руб. + 5 064 557,19 руб. + 38 189 498,83 руб. + 34 026 408,74 руб. + 37 770 954,76 руб. + 3 344 303,29 руб. + 32 417 721,75 руб. + 9 620 878,00 руб. + 23 863 550,33 руб. + 8 149 890,74 руб. + 18 324 721,57 руб. + 956 340,69 руб. + 34 899 025,65 руб. + 16 964 602,06 руб. + 8 208 678,42 руб. + 29 584 926,55 руб. + 14 732 695,75 руб. + 12 003 045,33 руб. + 121477 367,14 руб. + 15 708 280,23 руб.= 747 108 866,23 руб.

Общий размер неустойки по государственному контракту от 27.08.2015 N 1516187388502090942000000/ДС-3002/ПВ-Зэт складывается из суммы неустойки за нарушение сроков выполнения этапов работ, предусмотренных Контрактом (п. 18.4 Контракта) и неустойки за просрочку исполнения Генподрядчиком своих обязательств, предусмотренных Контрактом (п. 18.3 Контракта) и составляет: 14 425 654,91 руб. + 747 108 866,23 руб.= 761 534 521,14 руб.

В соответствии с разделом 21 Контракта Государственным заказчиком в адрес Генподрядчика направлены претензии от 12.10.2018 N 212/6/4135, N 212/6/4136, N 212/6/4137. Претензии оставлены без удовлетворения.

На основании вышеизложенного, истец обратился в суд с настоящим иском.

В суде первой инстанции ответчик заявил о пропуске срока исковой давности взыскания неустойки до 15.05.2017 в порядке ст. 199 ГК РФ

Согласно доводам истца, основанием начисления неустойки является нарушение ответчиком срока сдачи работ по Контракту: выполнение строительно-монтажных работ 30.11.2016.

Учитывая изложенное исчисление 3-х летнего срока исковой давности по этапу работ разработка рабочей документации начинается с 02.12.2016.

Согласно ст. 196 Гражданского кодекса РФ Общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 настоящего Кодекса

В силу п. 1 ст. 200 Гражданского кодекса РФ если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

В соответствии с п. 2 ст. 199 Гражданского кодекса РФ исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

При этом, исковое заявление согласно штампа канцелярии было представлено в Арбитражный суд г. Москвы 15.05.2020.

Вместе с тем, в пределах трехлетнего срока исковой давности Истом была направлены Ответчику претензии от 12.10.2018 N 212/6/4135, N 212/6/4136, N 212/6/4137.

Исходя их положений пункта 3 статьи 202 Гражданского кодекса Российской Федерации, если стороны прибегли к предусмотренной законом процедуре разрешения спора во внесудебном порядке (процедура медиации, посредничество, административная процедура и т.п.), течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом для проведения такой процедуры, а при отсутствии такого срока - на шесть месяцев со дня начала соответствующей процедуры.

Частью 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определено, что Гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором.

Таким образом, учитывая, что исковое заявление поступило в суд в 15.05.2020 г., т.е. спустя более чем 3-х лет, с существенным пропуском установленного законом срока исковой давности, соответствующее заявление ответчика суд первой инстанции правомерно признал обоснованным.

Согласно п. 2 ст. 199 ГК РФ, истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является самостоятельным основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Таким образом, судом было установлено, что при предъявлении иска Истцом был пропущен срок исковой давности взыскания неустойки до 16.06.2017 (с учетом 30-ти дней на претензионный порядок), что является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске в указанной части.

Кроме того, сроки выполнения работ были нарушены по причинам встречного неисполнения Истцом своих обязательств по Контракту, именно истцом не были представлены ответчику Исходные данные и документы, необходимые для выполнения им принятых по Контракту обязательств.

В соответствии с условиями контракта, Государственный заказчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а генподрядчик осуществляет строительно-монтажные работы в соответствии с условиями контракта, в том числе раздела 23 контракта, и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию Объекта в соответствии с условиями Контракта (п. 2.1. Контракта).

Как усматривается из п. 2.5. Контракта, Государственный заказчик в целях обеспечения выполнения работ, осуществления контроля и надзора за производством строительных работ и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с Генподрядчиком, передал исполнение части своих функций, определённых разделом 7 контракта, ФКП "УЗКС МО РФ" (далее именуемое - Заказчик), которое действует от имени Государственного заказчика, за исключением обязанности по финансированию и оплате выполненных работ.

В силу п.1 ст. 718 ГК РФ, заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренном договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

Согласно ст. 740 ГК РФ, в обязанности заказчика входит создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ.

В силу п. 1 ст. 718 ГК РФ, заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренном договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

Согласно п. 7.1.5 контракта и п. 5.4. СП 48.13330.2011, до начала производства строительно-монтажных работ, Заказчик передает Генподрядчику на период строительства Объекта строительную площадку по Акту приеме-передачи строительной площадки, а также всю необходимую для строительства документацию (Проектную документацию, прошедшую государственную экспертизу, Рабочую документацию, журнал производства работ, технические условия на временные присоединения в соответствии с ПОС, разрешение на строительство).

Из пункта 5.1. контракта усматривается, что датой начала работ является дата вступления контракта в силу. Согласно п. 19.1., контракт вступает в силу с момента подписания сторонами.

Таким образом, датой начала производства работ является 27.08.2015, соответственно именно до этой даты Заказчиком (п.5.1. контракта) должна быть предана Генподрядчику вся необходимая документация.

Между тем разрешение на строительство выдано 15.12.2016 года, через 16 месяцев после заключения контракта.

Письмами от 10.03.2016 года N 32/15-670, от 17.02.2017 года N 32/15-454 Генеральный подрядчик в очередной раз обратился в адрес Заказчика о предоставлении проектной документации, рабочей документации со штампом "в производство работ".

При этом проектная документация получила положительное заключение государственной экспертизы (техническая часть) только 15.11.2016 года, через 15 месяцев после заключения контракта.

Рабочая документация "в производство работ" согласована и направлена в адрес Генерального подрядчика исх. N ФКП_ВВО_7_1160 от 28.02.2018 года; исх. N ФКП_ВВО_7_2497 от 12.04.2018 года.

Также, отсутствует корректировка рабочей документации по устройству 9 секции причала N 1 а.

Учитывая, что обязанность по передаче разрешения на строительство, проектной и рабочей документации возложена на Заказчика в соответствии с условиями контракта п. 7.1.5, а также в силу п.2.5 и п. 10.1 контракта, в целях осуществления контроля за производством строительно-монтажных работ Заказчик имел своих представителей на строительной площадке, и знал о происходящих событиях, дополнительного уведомления Заказчика не требовалось.

Таким образом, фактически необходимая документация, в том числе разрешение на строительство, проектная, рабочая документация Заказчиком передана с нарушением исполнения своих встречных обязательств более чем на 476 календарных дней.

Кроме того, как пояснил ответчик, имели место быть объективные обстоятельства, не зависящие от Генподрядчика, повлекшие увеличение срока исполнения обязательств.

Особенность региона месторасположения Объекта, а именно Камчатский край, предусматривает доставку инертных материалов только при установившихся благоприятных погодных условиях, в период с мая по первую декаду июня. При этом, Постановлением правительства Камчатского края для недопущения разрушения полотна федеральных и муниципальных трасс вводится запрет на движение большегрузного транспорта, в виду чего работы по отсыпке тела причала были приостановлены.

Согласно журналу учета погодных условий из-за штормовых условий (ветра со скоростью более 12 м/с, при которой не допускается работа кранов и плавсредств) и обильных осадков за период с августа 2015 г. по июль 2020 г. работы были вынуждено остановлены на срок общей протяжённостью 142 суток.

В связи с проведением Подводными Силами ТОФ мероприятий на пирсе N 1, происходят вынужденные остановки строительно-монтажных работ, общая продолжительность с начала строительства составила более 340 суток.

Итого из 1204 рабочих дней имелся вынужденных простой 482 суток.

Указанные обстоятельства доводились Генподрядчиком до Заказчика в том числе следующими письмами: от 22.06.2017 N 32/15-2290; от 30.10.2018 N 32/20-4584; от 22.05.2017 N 32/15-1740.

Кроме того, при производстве работ по установке шпунтовых панелей на участке примыкания корневой и глубоководной части пирса Генподрядчик столкнулся с проблемой отказа шпунта до отметок, предусмотренных проектом. Письма от 02.12.2016 N 32/15-4073; от 22.02.2017 N 32/15-505; от 27.02.2017 N 80; от 03.03.2017 N 32/15-599; от 30.03.2017 N 32/15- 947; от 24.08.2017 N 32/15-3447; от 21.09.2017 N 32/15-3976.

Указанные обстоятельства вызвали необходимость корректировки разделов ПСД, выполнявшиеся "23 ГМПИ - филиала АО "31 ГПИСС", и с учётом фактического положения (пересчёт несущей способности сооружения и нагрузок) заняли более 8 месяцев. В течении этого срока работы на данном участке производиться не могли.

Таким образом, предусмотренные Контрактом работы не могли быть выполнены Генподрядчиком в установленные Контрактом сроки ввиду многочисленных нарушений со стороны Государственного заказчика и Заказчика.

На основании вышеизложенных обстоятельств, судом установлено что период вынужденного простоя выполнения работ возникших не по вине ответчика, превысил период начисления неустойки, заявленной ко взысканию в рамках настоящего спора.

Как следует из искового заявления, истец также рассчитывает неустойку за нарушение срока подписания итогового акта.

Между тем, подписание итогового акта не является работой по договору подряда в смысле ГК РФ, а представляет собой лишь двустороннее подписание документа.

Следовательно, ни действующим законодательством, ни спорным контрактом не предусмотрена ответственность за неподписание (несвоевременное подписание) итогового акта.

Судом также установлено, что сторонами 29.12.2017 г. заключено дополнительное соглашение N 7, которым срок исполнения обязательств по Контракту продлен до 31.12.2020 г. включительно.

Кроме того, суд отмечает, что согласно п. 4.1 Контракта, оплата по Контракту осуществляется в рублях за счет средств федерального бюджета в пределах лимитов бюджетных обязательств, выделенных для оплаты Работ по Контракту на 2015-2016 год.

В силу п. 2 ст. 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации государственные контракты заключаются в соответствии с планом-графиком закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных нужд, сформированным и утвержденным в установленном законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных нужд порядке, и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств.

В соответствии с п. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренной сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Пунктом 3.2 Контракта предусмотрено, что принятие Государственным заказчиком денежных обязательств в соответствии с условиями Контракта и обеспечение их оплаты за счет средств федерального бюджета осуществляется в пределах обязательств в соответствии с ведомственной, функциональной и экономической структурами расходов бюджетов Российской Федерации, установленными федеральным законом о федеральном бюджете на соответствующий финансовый год.

Однако к Контракту Сторонами подписан ряд дополнительных соглашений на изменение условий о сроке исполнения обязательств и финансировании Генподрядчика.

Дополнительным соглашением N 2 от 31.03.2016 в разделе 3 контракта установленные периоды и объемы финансирования на 2016 и на 2017 годы. В разделе 4 контракта, установлено новое условие оплаты, по которому оплата осуществляется в пределах лимитов бюджетных обязательств, выделенных для оплаты работы на 2016-2017.

Дополнительным соглашением N 3 от 15.08.2016 изменены объемы финансирования на 2016-2017 годы.

Дополнительным соглашением N 4 от 01.02.2017 в разделе 3 контракта установленные периоды и объемы финансирования на 2016, 2017, 2018, 2019 годы. В разделе 4 контракта, установлено новое условие оплаты, по которому оплата осуществляется в пределах лимитов бюджетных обязательств, выделенных для оплаты работы на 2016-2019.

Дополнительным соглашением N 5 от 17.03.2017 изменены объемы финансирования на 2017-2019 годы. 29.12.2017 г. стороны подписали дополнительное соглашение N 7, в пункте 1.2 которого предусмотрели, что обязательства по Контракту подлежат исполнению сторонами не позднее 31 декабря 2020 г., при этом обязательства по финансированию будут исполнены после доведения до Государственного заказчика лимитов бюджетных обязательств, т.е. требование о взыскании неустойки за заявленный в исковом заявлении период неправомерно.

Учитывая изложенное, усматривается, что Акты сдачи-приемки выполненных работ и Итоговый акт не могут быть подписаны в 2016-2017-годы, поскольку закон и Государственный контракт связывают возникновение обязательственного правоотношения по оплате работ с фактом подписания данных актов.

Таким образом, просрочка уже выполненных работ ответчиком была допущена по вине истца в связи с встречным неисполнением своих обязательств.

Статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы искового заявления, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 05.10.2020 г. (резолютивная часть от 28.09.2020 г.) по делу N А40-80647/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

П.А. Порывкин Е.В. Бодрова