Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2020 г. N 08АП-10238/20 по делу N А81-10436/2018

город Омск

18 декабря 2020 г.

Дело N А81-10436/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 11 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 декабря 2020 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Котлярова Н.Е.,

судей Брежневой О.Ю., Дубок О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Титовой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10238/2020) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Паритет" Козловой Ирины Михайловны на определение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 08.08.2020 по делу N А81-10436/2018 (судья Полторацкая Э.Ю.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Паритет" Козловой Ирины Михайловны о признании сделки должника, заключенной с обществом с ограниченной ответственностью "ГазЭнергоСтрой" (ИНН 8904073818), недействительной и применении последствий недействительности сделки, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Паритет" (ИНН 8904037471, ОГРН 1028900623179, адрес: 629320, Ямало-Ненецкий автономный округ, г. Новый Уренгой, п. Коротчаево, ул. Имени К. А., Конева, д. 4, оф. 4),

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Паритет" Козловой Ирины Михайловны - представителя Чегоняева С.А. (по доверенности от 09.01.2020 сроком действия по 31.12.2020),

от общества с ограниченной ответственностью "ГазЭнергоСтрой" посредством системы веб - конференции - представителя Червенщук Т.С. (удостоверение N 411 выдано 05.112.2017 по доверенности N 105 от 01.09.2020 сроком действия по 31.12.2020),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 01.08.2019 (резолютивная часть объявлена 26.07.2019) общество с ограниченной ответственностью "Паритет" (далее - ООО "Паритет", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим ООО "Паритет" утверждена Козлова Ирина Михайловна (далее - конкурсный управляющий должника).

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 03.08.2019.

Конкурсный управляющий должника обратился в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с заявлением, в соответствии с которым просил:

1) признать недействительным акт N 442 о прекращении денежных обязательств зачетом взаимных требований от 31.12.2018, заключенный между ООО "ГазЭнергоСтрой" и ООО "Паритет" о прекращении денежных обязательств и о зачете встречных однородных требований на сумму 8 057 905 руб. 46 коп.;

2) применить последствия недействительности сделки в виде восстановления кредиторской задолженности ООО "Паритет" к ООО "ГазЭнергоСтрой" на сумму требований 8 057 905,46 руб., а также кредиторскую задолженность ООО "ГазЭнергоСтрой" к ООО "Паритет" на сумму требований 8 057 905,46 руб. (вернуть ООО "Паритет" и ООО "ГазЭнергоСтрой" в первоначальное состояние, до заключения акт N 442 о прекращении денежных обязательств зачетом взаимных требований от 31.12.2018).

Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 08.08.2020 по делу N А81-10436/2018 (далее - обжалуемое определение) в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника о признании акта от 31.12.2018 N 442, заключенного между ООО "ГазЭнергоСтрой" и ООО "Паритет" о прекращении денежных обязательств зачетом взаимных требований на общую сумму 8 057 905,46 руб. недействительной сделкой, отказано.

Не соглашаясь с вынесенным определением, с апелляционной жалобой обратился конкурсный управляющий должником, просил обжалуемое определение отменить, удовлетворить заявление конкурсного управляющего должника.

В обоснование жалобы её заявитель указал, что для признания оспариваемой сделки недействительной достаточно установления обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). На момент совершения оспариваемой сделки у должника имелись неисполненные денежные обязательства перед иными кредиторами (ООО "Металлинвест-Краснойчрк", Шукаев В.В. и иные). Судом первой инстанции сделан неверный вывод о совершении оспариваемой сделки в рамках обычной хозяйственной деятельности, поскольку отсутствуют доказательства сложившейся формы оформления расчетов на систематической основе с одинаковой периодичностью. Оспариваемые сделки существенно отличаются от аналогичных сделок, отсутствие доказательств оформления спорного зачета на сходных началах относительно иных сделок. В основу акта зачета взаимных требований N 215 от 13.12.2017 вошли обязательства только из двух договоров, существующих между сторонами, размер прекращенных обязательств по спорной сделке превышает более чем в восемь раз общую сумму прекращенных обязательств по акту от 31.12.2017, со стороны должника в зачет были направлены уже обязательства из двух отдельных договоров, а встречно от ООО "ГазЭнергоСтрой" в зачет были направлены различные обязательства из семи договоров, наличествуют явные противоречия с существом договоренностей об условиях и порядке расчетов в договорах, порождающих встречные требования - просрочка оплаты по актам уже являлась наступившей, начиная с 16.05.2018 (по актам исполнения, датированным 30.04.2018) по 15.11.2018 (по актам исполнения, датированным 30.10.2018 и всем ранее подписанным актам) и до даты подписания спорного зачета. То есть просрочка в оплате обязательств достигала 230 дней. Обязательства, которые вошли в зачет по спорному акту зачета N 442 от 31.12.2018 из договора N 44/18 на оказание услуг спецтехникой с экипажем от 12.03.2018 являлись обязательствами с наступившей и длящейся просрочкой платежа со стороны должника (возникшая просрочка оплаты до 265 дней). Обязательства, которые вошли в зачет по спорному акту зачета N 442 от 31.12.2018 из договора N 80/18 аренды транспортных средств без экипажа от 26.04.2018 являлись обязательствами с наступившей и длящейся просрочкой платежа со стороны должника (возникшая просрочка оплаты 200 дней). Обязательства, которые вошли в зачет по спорному зачета N 442 от 31.12.2018 из договора об оказании услуг проживания N 127/18 от 10.08.2018 являлись обязательствами с наступившей и длящейся просрочкой платежа со стороны должника (возникшая просрочка оплаты 77 дней). Обязательства, которые вошли в зачет по спорному акту зачета N 442 от 31.12.2018 из договора об оказании услуг проживания N 83/18 от 20.04.2018 являлись обязательствами с наступившей и длящейся просрочкой платежа со стороны должника (возникшая просрочка оплаты до 199 дней). Обязательства, которые вошли в зачет по спорному акту зачета N 442 от 31.12.2018 из договора на заправку ГСМ транспортных средств N 81/18 от 24.06.2018 являлись обязательствами с наступившей и длящейся просрочкой платежа со стороны должника (возникшая просрочка оплаты до 236 дней).

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

12.11.2020 представлены возражения ООО "ГазЭнергоСтрой" на апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 12.11.2020 рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 11.12.2020.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 11.12.2020 представитель конкурсного управляющего ООО "Паритет" Козловой И.М. просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ООО "ГазЭнергоСтрой" оставить определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого определения.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с ГК РФ, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

31.12.2018 между ООО "ГазЭнергоСтрой" (ответчик) и ООО "Паритет" (заявитель) составлен акт N 442 о прекращении денежных обязательств зачетом взаимных требований (далее по тексту - акт N 442) на сумму 8 057 905 руб. 46 коп.

22.02.2018 между ООО "ГазЭнергоСтрой" (ответчик) и ООО "Паритет" (заявитель) заключен договор субподряда N КС/РГП-02/ГЭС-03/П, согласно которому Заявитель в установленный срок обязуется выполнить и передать ответчику строительно-монтажные работы на объекте "Раздельно-групповое переподключение газосборных коллекторов с различными параметрами УКПГ-1АВ", т.е. выполнить работы, предусмотренные проектной документацией, а также любые иные работы, необходимые для строительства Объекта и его последующей эксплуатации в соответствии с назначением, а ответчик обязуется оплатить эти работы в предусмотренном договором порядке.

В августе 2018 года заявитель выполнил работы перед ответчиком на общую сумму 10 071 563,14 руб., что подтверждается счет - фактурой N 138 от 31.08.2018 на сумму 10 071 563,14 руб., справкой от стоимости выполненных работ и затрат от N 1 31.08.2019, актом о приемке выполненных работ за август 2018 N1 от 31.08.2018 на сумму 321 368,00 руб., актом о приемке выполненных работ за август 2018 N 2 от 31.08.2018 на сумму 357 346,00 руб., актом о приемке выполненных работ за август 2018 г. N 3 от 31.08.2018 на сумму 2 706 264,00 руб., актом о приемке выполненных работ за август 2018 N 5 от 31.08.2018 на сумму 901 384,00 руб., актом о приемке выполненных работ за август 2018 N 6 от 31.08.2018 на сумму 96 949,00 руб., актом о приемке выполненных работ за август 2018 N 7 от 31.08.2018 на сумму 4 151 912,00 руб.

В октябре 2018 года заявитель выполнил работы на общую сумму 2 444 538,74 руб., что подтверждается счетом - фактурой N 155 от 31.08.2018 на сумму 2 444 538,74 руб., справкой от стоимости выполненных работ и затрат N 2 от 31.10.2019, актом о приемке выполненных работ за октябрь 2018 N 8 от 31.10.2018 на сумму 771 639,00 руб., актом о приемке выполненных работ за октябрь 2018 N 9 от 31.10.2018 на сумму 68 175,00 руб., актом о приемке выполненных работ за октябрь 2018 N 11 от 31.10.2018 на сумму 1 155 821,00 руб., актом о приемке выполненных работ за октябрь 2018 N 12 от 31.10.2018 на сумму 76 008,00 руб.

Согласно пункту 5.3 договора стоимость услуг ответчика составляет 30% процентов от стоимости выполненных заявителем работ за отчетный период.

За август 2018 года стоимость услуг ответчика составило 3 021 468,94 руб. (30% х 10 071 563,14 руб.), что подтверждается счетом - фактурой N 1082 от 31.08.2018 на сумму 3 021 468,94 руб., актом N1-КС/РГП/П от 31.08.2018 г.

За октябрь 2018 года стоимость услуг ответчика составила 733 361,62 руб. (30% х 2 444 538,74 руб.), что подтверждается актом N 2-КС/РГП/П от 31.10.2018.

Ответчик перечислил должнику:

- 01.07.2019 платежным поручением N 3735 в размере 4 913 616,94 руб. в счет погашения задолженности по счету-фактуре N 138 от 31.08.2018, счету-фактуре N 155 от 31.10.2018, счету-фактуре N 166 от 30.11.2018,

- 02.07.2019 платежным поручением N 5697 в размере 1 889 027,69 руб. в счет погашения задолженности по счету-фактуре N 138 от 31.08.2018, счету-фактуре N 155 от 31.10.2018, счету-фактуре N 166 от 30.11.2018.

16.04.2018 между ООО "ГазЭнергоСтрой" (ответчик) и ООО "Паритет" (заявитель) заключен договор N 79/18 на оказание услуг спецтехникой с экипажем, согласно которому заявитель обязан по заявкам ответчика оказывать услуги спецтехникой, а ответчик обязуется принимать и своевременно оплачивать услуги Заявителя, в соответствии с условиями договора.

В апреле 2018 года заявитель оказал услуги ответчику на сумму 811 999,54 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 74 от 30.04.2018 на сумму 811999,54 руб., актом N74 от 30.04.2018 на сумму 811 999,54 руб., реестром путевых листов N 1 выполненных транспортных услуг апрель 2018, справкой N 1 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 30.04.2018 в размере 213 559,20 руб., справкой N 2 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 30.04.2018 в размере 71 186,40 руб., справкой N 3 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 30.04.2018 в размере 237 288,00 руб., справкой N 4 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 30.04.2018 в размере 166 101,60 руб.

В мае 2018 года заявитель оказал услуги ответчику на сумму 1 881 598,92 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 76 от 28.05.2018 г. на сумму 1 881 598,92 руб., Актом N 76 от 28.05.2018 г. на сумму 1 881 598,92 руб., реестром путевых листов N 1 выполненных транспортных услуг май 2018, справкой N 1 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 22.05.2018 в размере 237 288,00 руб., справкой N 2 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 22.05.2018 в размере 237 288,00 руб., справкой N 3 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 22.05.2018 в размере 47 457,60 руб., справкой N 4 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 22.05.2018 в размере 237 288,00 руб., справкой N 5 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 22.05.2018 в размере 237 288,00 руб., справкой N 6 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 22.05.2018 в размере 47 457,60 руб., справкой N 7 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 22.05.2018 в размере 256 271,04 руб., справкой N 8 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 22.05.2018 в размере 130 508,40 руб., справкой N 9 для расчетов за выполненные работы (услуги) от 30.04.2018 в размере 163 728,72 руб.

В сентябре 2018 года должник оказал услуги ответчику на сумму 572 000,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 149 от 30.09.2018 на сумму 572 000,04 руб., путевым листом N 6105 строительной машины от 01.09.2018, путевым листом N 6106 строительной машины от 11.09.2018, путевым листом N 6104 строительной машины от 21.09.2018.

Ответчик также перечислил заявителю:

- 20.06.2018 платежным поручением N 3907 в размере 811 999,54 руб. в счет погашения задолженности за услуги спец.техники за апрель по акту выполненных работ от 30.04.2018;

- 01.07.2018 платежным поручением N 3907 в размере 166 400,01 руб. в счет погашения задолженности за услуги спец.техники по счету-фактуре N 156 от 31.10.2018.

Таким образом, сформировалась задолженность ответчика перед должником по договору субподряда N КС/РГП-02/ГЭС-03/П от 22.02.2018 и договору N 79/18 на оказание услуг спецтехникой с экипажем от 16.04.2018 в размере 8 087 905,46 руб.

15.03.2018 между ООО "ГазЭнергоСтрой" (ответчик) и ООО "Паритет" (заявитель) заключен договор N 51/18, согласно которому ответчик поручает, а ответчик обязуется оказать услуги по разрушающему и неразрушающему контролю в соответствии с перечнем оказываемых услуг на основании заявки и по окончанию услуг передать заявителю документы, согласно условиям договора.

В июне 2018 года ответчик оказал услуги должнику на сумму 60 108,44 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 622 от 30.06.2018 на сумму 60 108,44 руб., актом N 225 от 30.06.2018 на сумму 60 108,44 руб.

В июне 2018 года ответчик оказал услуги должнику на сумму 250 110,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 623 от 30.06.2018 на сумму 250 110,00 руб., актом N 226 от 30.06.2018 на сумму 250 110,00 руб.

В октябре 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 243 880,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 1347 от 31.10.2018 на сумму 243 880,00 руб., актом N 407 от 31.10.2018 на сумму 243 880,00 руб.

В июле 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 158 570,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 805 от 31.07.2018 на сумму 158 570,00 руб., актом N 280 от 31.07.2018 на сумму 158 570,00 руб.

В августе 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 235 390,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 951 от 31.08.2018 на сумму 235 390,00 руб., актом N 307 от 31.07.2018 на сумму 235 390,00 руб.

В августе 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 327 346,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 938 от 31.08.2018 на сумму 327 346,00 руб., актом N 304 от 31.08.2018 на сумму 327 346,00 руб.

В мае 2018 года ответчик оказал услуги должнику на сумму 13 116,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 457 от 31.05.2018 на сумму 13 116,00 руб., актом N 167 от 31.05.2018 на сумму 13 116,00 руб.

В июле 2018 года ответчик оказал услуги Заявителю на сумму 20 532,30 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 808 от 31.07.2018 на сумму 20 532,30 руб., актом N283 от 31.07.2018 на сумму 20 532,00 руб.

В апреле 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 73 771,12 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 322 от 30.04.2018 на сумму 73 771,12 руб., актом N 123 от 30.04.2018 на сумму 73 771,12 руб.

В апреле 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 5 282,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 323 от 30.04.2018 на сумму 5 282,00 руб., актом N 124 от 30.04.2018 на сумму 5 282,00 руб.

В сентябре 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 185 570,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 1169 от 30.09.2018 на сумму 185 570,00 руб., актом N 371 от 30.09.2018 на сумму 185 570,00 руб.

В сентябре 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 10 050,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 472 от 31.05.2018 на сумму 10 050,00 руб., актом N 176 от 31.05.2018 на сумму 14 050,00 руб.

12.03.2018 между ООО "ГазЭнергоСтрой" (ответчик) и ООО "Паритет" (заявитель) заключен договор N 44/18 на оказание услуг спецтехникой с экипажем, согласно которому ответчик обязан по заявке заявителя оказывать услуги спецтехникой, а заявитель обязуется принимать и своевременно оплачивать услуги ответчика, в соответствии с условиями договора.

В марте 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 71 202,28 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 231 от 31.03.2018 г. на сумму 71202,28 руб., актом N 81 от 31.03.2018 на сумму 71 202,28 руб.

26.04.2018 между ООО "ГазЭнергоСтрой" (ответчик) и ООО "Паритет" (заявитель) заключен договор N 80/18 аренды транспортных средств без экипажа, согласно которому ответчик с для использования целью осуществления коммерческой деятельности, заявителю во временное владение и пользование заявителю по акту приема передачи транспортное средство, а заявитель своими силами осуществляет управление транспортным средством, его техническую эксплуатацию, и производит арендные платежи.

В мае 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 200 000,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 440 от 31.05.2018 на сумму 200 000,00 руб., актом N 158 от 31.05.2018 на сумму 200 000,00 руб.

10.08.2018 между ООО "ГазЭнергоСтрой" (ответчик) и ООО "Паритет" (заявитель) заключен договор об оказании услуг проживания N 127/18, согласно которому ответчик принимает на себя обязательства оказать комплекс услуг по размещению сотрудников заявителя, в соответствии с заявками, выполняющих строительно-монтажные и иные работы на объектах строительства ответчика в вагон-городках, вахтовых общежитиях, укомплектованных всеми необходимыми и достаточными для проживания средствами.

В сентябре 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 40 214,00 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 1149 от 30.09.2018 на сумму 40 214,00 руб., актом N 362 от 30.09.2018 на сумму 40 214,00 руб.

20.04.2018 между ООО "ГазЭнергоСтрой" (ответчик) и ООО "Паритет" (заявитель) заключен договор об оказании услуг проживания N 83/18, согласно которому ответчик обязуется организовать предоставление заявителю во временное возмездное пользование 650 чел/сут в вахтовых общежитиях расположенных в поселке Ямбург, для проживания заявителя, а заявитель обязуется оплатить оказанные услуги в срок и на условиях договора.

В июне 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 175 065,24 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 610 от 30.06.2018 на сумму 175 065,24 руб., актом N 221 от 30.06.2018 на сумму 175 065,24 руб.

В мае 2018 года ответчик оказал услуги заявителю на сумму 593 078,16 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 496 от 31.05.2018 на сумму 593 078,16 руб., актом N 195 от 31.05.2018 на сумму 593 078,16 руб.

24.06.2018 между ООО "ГазЭнергоСтрой" (ответчик) и ООО "Паритет" (заявитель) заключен договор на заправку ГСМ транспортных средств N 81/18, согласно которому ответчик обязан предоставить, а заявитель принять и оплатить на согласованных сторонами условиях дизельное топливо, согласно прилагаемой спецификации, которая является неотъемлемой часть договора.

В октябре 2018 года ответчик реализовал дизельное топливо заявителю на сумму 672 002,80 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 1355 от 31.10.2018 на сумму 672 002,80 руб., товарной накладной N 898 от 31.10.2018 на сумму 672 002,80 руб.

В августе 2018 года ответчик реализовал дизельное топливо заявителю на сумму 9 781,55 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 979 от 31.08.2018 на сумму 9 781,55 руб., товарной накладной N 616 от 31.08.2018 на сумму 9 781,55 руб.

В апреле 2018 года ответчик реализовал дизельное топливо заявителю на сумму 54 140,29 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 379 от 30.04.2018 на сумму 54 140,29 руб., товарной накладной N 221 от 30.04.2018 на сумму 54 140,29 руб.

В июле 2018 года ответчик реализовал дизельное топливо заявителю на сумму 602 687,58 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 854 от 31.07.2018 на сумму 602 687,58 руб., товарной накладной N 522 от 31.07.2018 на сумму 602 687,58 руб.

В сентябре 2018 года ответчик реализовал дизельное топливо заявителю на сумму 37 698,72 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 1204 от 30.09.2018 на сумму 37 698,72 руб., товарной накладной N 781 от 30.09.2018 на сумму 37 698,72 руб.

В мае 2018 года ответчик реализовал дизельное топливо заявителю на сумму 181 276,50 руб., что подтверждается счетом-фактурой N 530 от 31.05.2018 на сумму 181 276,50 руб., товарной накладной N 315 от 31.05.2018 на сумму 181 276,50 руб.

Таким образом, сформировалась задолженность заявителя перед ответчиком по договору N 51/18 от 15.03.2018, договору N 44/18 на оказание услуг спецтехникой с экипажем в размере от 12.03.2018, договору N 80/18 аренды транспортных средств без экипажа от 26.04.2018, по договор об оказании услуг проживания N 127/18 от 10.08.2018, договору об оказании услуг проживания N 83/18 от 20.04.2018, по договору на заправку ГСМ транспортных средств N 81/18 от 24.04.2018 в размере 8 087 905,46 руб.

Конкурсный управляющий должника обратился с заявлением об оспаривании акта от 31.12.2018 N 442, заключенного между ООО "ГазЭнергоСтрой" и ООО "Паритет" о прекращении денежных обязательств зачетом взаимных требований на общую сумму 8 057 905,46 руб., применительно к положениям статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В силу положений пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно пункту 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Бремя доказывания того, что сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения, лежит на оспаривающем ее лице (абзац 5 пункта 10 Постановления N 63).

Так как заявление о признании ООО "Паритет" несостоятельным (банкротом) принято Арбитражным судом Ямало-Ненецкого автономного округа 17.01.2019, а акт N 442 составлен 31.12.2018, оспариваемая сделка подпадает под периоды подозрительности, установленные пунктом 2, 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для признания оспариваемых сделок недействительными применительно к положениям статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Согласно приведенным в пункте 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 (ред. от 30.07.2013) "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63), бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки. Бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

Следует иметь в виду, что для сделок по передаче (отчуждению) должником имущества (платеж или передача другого имущества в собственность во исполнение договорного обязательства, в том числе по возврату кредита, договоры купли-продажи (для продавца), мены, дарения, кредита (для кредитора) и т.п.) с балансовой стоимостью активов должника сопоставляется стоимость этого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а если доказано, что рыночная стоимость этого имущества значительно превышала такую стоимость, - рыночная стоимость.

К сделкам по принятию обязательств или обязанностей относятся, в частности, любые договоры, предусматривающие уплату должником денег, в том числе договоры купли-продажи (для покупателя), подряда (для заказчика), кредита (для заемщика), а также договоры поручительства, залога и т.п.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

Оспариваемая сделка заключена 31.12.2018.

Судом первой инстанции установлено и конкурсным управляющим должника не оспаривается, что размер обязательств, прекращенных в результате произведенного зачета, не превышает 1 % от стоимости активов должника (по состоянию на 2017 год).

Доводы апелляционной жалобы о том, что обязательства, вошедшие в зачет по спорному акту зачета, являлись обязательствами с наступившей и длящейся просрочкой платежа со стороны должника, подлежат отклонению.

Зачеты встречных однородных требований проводились сторонами и ранее, что подтверждается актом N 215 от 31.12.2017 на сумму 976 005,87 руб., актом взаимозачета N 72 от 30.06.2017 на сумму 216 587,82 руб., заключенных в рамках договоров субподрядов.

Ответчик по оспариваемой сделке ссылается на наличие между ним и должником длительных партнерских отношений (что не опровергается доказательствами и не отрицается конкурсным управляющим должника), следовательно, допущенная должником просрочка исполнения обязательств при сложившейся между сторонами практике проведения зачетов встречных однородных требований не является основанием для констатации существенной просрочки исполнения обязательств в сложившихся между сторонами правоотношениях.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что конкурсным управляющим должника не доказана осведомленность ответчика о наличии признаков неплатежеспособности должника на момент совершения оспариваемой сделки.

В материалы дела ответчиком представлены гарантийные письма должника о намерении исполнить обязательства в полном объеме по заключенным договорам.

Письма N 375 от 26.09.2018 и N 387 от 03.10.2018 были направлены накануне составления акта N 442 от 31.12.2018 о прекращении денежных обязательств зачетом взаимных требований.

Кроме того, между должником и ответчиком были заключены договоры, которые продолжали исполняться в спорный период.

Фактически оспариваемый акт зачета встречных требований представляет собой сальдирование.

Сальдирование не является сделкой и не ведет к получению преимущественного удовлетворения. При этом как для зачета, так и для автоматического зачета (сальдирования) прекращаются встречные обязательства однородность которых выражается не в юридической однородности (договорный долг против договорного), а в предметной однородности.

Таким образом, конкурсным управляющим должника не доказано, что оспариваемая сделка совершена с существенным отклонением сторон оспариваемой сделки от совершаемых в обычной хозяйственной деятельности должника и ответчика сделок.

Судом первой инстанции верно отказано в признании оспариваемых сделок недействительными применительно к положениям статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, а в апелляционной инстанции могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта. В связи с этим признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 08.08.2020 по делу N А81-10436/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Паритет" Козловой Ирины Михайловны - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.Е. Котляров

Судьи

О.Ю. Брежнева О.В. Дубок