Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2020 г. N 15АП-20059/20 по делу N А32-40293/2018

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31 марта 2021 г. N Ф08-5738/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

23 декабря 2020 г.

дело N А32-40293/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 декабря 2020 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Илюшина Р.Р.,

судей Н.В. Нарышкиной, Т.Р. Фахретдинова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Варавиной Е.Н.,

при участии:

от истца: Зубленко О.А. по доверенности от 25.10.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Почта России"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 20.10.2020 по делу N А32-40293/2018

по иску акционерного общества "Почта России"

к акционерному обществу "НЭСК",

при участии третьего лица: акционерное общество "НЭСК - Электросети",

о признании не подлежащим исполнению денежного требования,

УСТАНОВИЛ:

ФГУП "Почта России" в лице УФПС Краснодарского края - филиала ФГУП "Почта России" (далее - истец, предприятие) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к АО "НЭСК" (далее - ответчик, общество) о признании не подлежащим исполнению денежного требования об уплате за неучтенно потребленную электроэнергию по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 14.08.2018 N 005387.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "НЭСК-Электросети" (далее - электросети).

Решением суда от 23.01.2019, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 09.04.2019, в иске отказано. Судебные акты мотивированы избранием истцом ненадлежащего способа защиты права, не обеспечивающего реального восстановления прав истца.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 04.07.2019 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.01.2019 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2019 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Отменяя судебные акты, окружной суд установил, что выбранный предприятием способ защиты является надлежащим, соответствует праву истца самостоятельно определить наиболее эффективный способ защиты права из предусмотренных законодательством способов. Обоснованность направления платежного требования и уведомления, включая основание возникновения задолженности, входит в предмет исследования и оценки судов по заявленному предприятием требованию и служит цели внесения определенности в правоотношения сторон.

Суды не дали оценки доводам предприятия об отсутствии у него задолженности на момент направления требования об оплате и уведомления об ограничении, в то время как основанием для направления таких документов уведомления является факт ненадлежащего исполнения потребителем обязательств по оплате потребленной электроэнергии.

При новом рассмотрении определением суда от 18.11.2019 по причине реорганизации в форме преобразования (изменение организационно-правовой формы) ФГУП (ОГРН/ИНН 1037724007276/7724261610) в АО "Почта России" (ОГРН/ИНН 1037724007276/7724261610) надлежащим истцом по делу признано акционерное общество "Почта России".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 20.10.2020 исковые требования удовлетворены частично - признано не подлежащим исполнению денежное требование АО "НЭСК "Краснодарэнергосбыт" к АО "Почта России" в сумме 257157,62 руб. по акту о неучтенном потреблении N 005387 от 14.08.2018. С общества в пользу предприятия взыскана государственная пошлина в размере 9000 руб. В остальной части исковых требований отказано.

С учетом указаний суда кассационной инстанции арбитражным судом края проверено наличие у предприятия задолженности на момент направления ответчиком оспариваемых предприятием требования об оплате и уведомления.

Судом установлено, что в соответствии с актом N 029989 от 14.12.2011 на момент допуска узла учета в эксплуатацию сетевой организацией на вводном устройстве узла учета потребителя были установлены пломбы N 24109359 и N 24102701, вместе с тем, на момент проверки 14.08.2018 указанные пломбы на вводном автомате отсутствовали, доказательства демонтажа пломб N 24109359 и N 24102701 сетевой организацией в установленном порядке с составлением соответствующего акта ответчиком в материалы дела не представлены. Изложенное позволило прийти к выводу о квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Констатировав, что период безучетного потребления составляет с 14.12.2017 по 14.08.2018, суд произвел перерасчет потребленной энергии, где период безучетного потребления составил 9 часов в сутки, объем безучетно потребленной электроэнергии 10416 кВт/ч, а сумма задолженности за безучетное потребление - 81650,77 руб.

С учетом изложенного, суд признал не подлежащим исполнению денежное требование по акту о неучтенном потреблении N 005387 от 14.08.2018 в сумме 257157,62 руб. (338808,39 - 81650,77).

Акционерное общество "Почта России" в лице УФПС Краснодарского края - филиала АО "Почта России" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение суда отменить и принять по делу новое решение об удовлетворении исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к недоказанности факта безучетного потребления электрической энергии на стороне истца. Потребление электрической энергии будет являться безучетным в случае нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, на измерительные трансформаторы тока и иные компоненты измерительной системы, если они входят в схему, предназначенную для измерения объемов электрической энергии. Отсутствие пломб на расчетном приборе N 00913002502031 актом не установлено, установлено только отсутствие пломбы на вводном автомате.

Суд необоснованно отклонил довод истца о том, что вводный автомат не относится к приборам учета и не входит в систему учета электроэнергии, экспертное заключение N 6302 от 20.09.2019, представленное истцом в обоснование указанного довода, судом не исследовано.

Кроме того, на истца не может быть возложена ответственность за нарушение пломбы, срок сохранения функциональных свойств которой истек задолго до даты проведения проверки. Действующим законодательством на потребителей электрической энергии не возложена обязанность по контролю за соблюдением сроков эксплуатации установленных на его приборах учета пломбировочных индикаторных наклеек.

В отзыве на апелляционную жалобу общество жалобу не признало, просило решение суда оставить без изменения.

Признавая необоснованными изложенные в жалобе доводы, ответчик указывает, что вводный автомат является составной частью системы учета электроэнергии.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Ответчик и третье лицо явку представителей не обеспечили, о времени и месте рассмотрения жалобы извещены.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, заслушав представителя истца, апелляционная коллегия не усматривает оснований к отмене судебного акта.

Как видно из материалов дела, 01.03.2009 Краснодарский почтамт УФПС Краснодарского края филиала ФГУП "Почта России" (правопредшественник истца, потребитель) и ответчик (гарантирующий поставщик) заключили договор энергоснабжения N 65 (далее - договор). Дополнительным соглашением от 15.11.2011 к договору стороны добавили точку поставки электроэнергии: ТП-1283п отделение почтовой связи N 11, расположенное на ул. Старокубанская, д. 6.

В ходе проведения представителями электросетей 14.08.2018 проверки расчетных приборов учета по адресу: г. Краснодар, ул. Старокубанская, 6, составлен акт N 005387 о безучетном потреблении электрической энергии.

В акте отражено отсутствие пломбы энергоснабжающей организации на вводном автомате, наличие свободного доступа к токоведущим частям, находящимся до расчетного прибора учета. Вводное коммутационное устройство - тип рубильник АП 5053 ток номинальный А25 пломба (голограмма) - отсутствует.

На основании указанного акта рассчитана задолженность за безучетное потребление электрической энергии с 14.12.2017 по 14.08.2018, которая составила 338 808 рублей 39 копеек.

Считая безучетное потребление электроэнергии недоказанным и в целях недопущения прекращения подачи электроэнергии, истец обратился в арбитражный суд с иском о признании не подлежащим исполнению денежное требование истца, выставленное на основании акта от 14.08.2018 N 005387.

Спорные правоотношения, вытекают из договора энергоснабжения и регулируются нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также нормами Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

В силу статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

Пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из материалов дела следует, что акт N 005387 от 14.08.2018, о признании не подлежащим исполнению которого заявлено истцом, зафиксировал факт безучетного потребления электрической энергии. Объем безучетного потребления рассчитан гарантирующим поставщиком с учетом Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

В пунктах 192, 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

- о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

- о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

- о приборах учета на момент составления акта;

- о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

- объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

- замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктами 194, 195 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 настоящего документа к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки начиная с 3-го расчетного периода.

Как указывалось ранее, 14.08.2018 представителями АО "НЭСК - Электросети" проведена проверка расчетных приборов учета истца, в результате которой выявлено нарушение - отсутствует пломба энергоснабжающей организации на вводном автомате, имеется свободный доступ к токоведущим частям, находящимся до расчетного прибора учета. Вводное коммутационное устройство: тип рубильник АП 5053 ток номинальный А25 пломба (голограмма) отсутствует.

По результатам указанной проверки, составлен акт о безучетном потреблении электроэнергии от 14.08.2018 N 005387. Данный акт составлен в присутствии представителя потребителя и подписан последним.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из анализа указанной нормы материального права следует, что определение безучетного потребления электрической энергии связано с характеристикой действий покупателя (абонента) электрической энергии, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии, установленного как основными положениями и договором энергоснабжения, в котором стороны четко регламентируют какие именно действия абонента в процессе учета электрической энергии, будут квалифицироваться как безучетное потребление, свидетельствующие в итоге об искажении данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

В соответствии с правовой позицией Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии, действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучётного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как, другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учёта, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учёта.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учёта после их совершения, и является основанием для применения расчётного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учёта, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объёме потребления электрической энергии.

Таким образом, с учётом требований Основных положений N 442, определяющих понятие "безучётного потребления", необходимо исследовать вопрос о том, имели ли место действия потребителя, не связанные с вмешательством в работу прибора учёта, и повлекли ли данные действия искажение данных об объёме потребления электрической энергии.

Действующим законодательством на потребителей возложены обязанности по соблюдению установленных требований к техническим характеристикам приборов учета электрической энергии, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

При оценке фактов, свидетельствующих о нарушении работы прибора учета (системы учета) электрической энергии, в каждом конкретном случае необходимо выяснять, являются ли указанные нарушения следствием действий абонента, направленных на искажение данных о фактическом потреблении ресурса, либо указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать.

При установлении обстоятельств, свидетельствующих о том, что указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать, установление одного факта нарушения в работе прибора учета (системы учета) является недостаточным для признания действий потребителя в качестве безучетного потребления.

Возражая относительно факта безучетного потребления, истцом в материалы дела представлено экспертное заключение от 20.09.2019 N 6302, составленное ООО "Эксперт" в рамках заключенного с АО "Почта России" договора в целях проведения электротехнической экспертизы. В соответствии с указанным заключением на вопрос, является ли вводный автомат (вводное коммутационное устройство, автоматический выключатель, рубильник) АП50Б 3МТУ3, расположенный по адресу: г. Краснодар, ул. Старокубанская, 6, прибором учета (системой учета) дан отрицательный ответ.

Так, специалистом ООО "Эксперт" сделан вывод, согласно которому, учитывая требования Правил устройства электроустановок к вводным устройствам, вводно-распределительным устройствам, главным распределительным щитам, расположение автоматического выключателя АП50Б 3МТУ3 и порядок его подключения, установленные при визуальном обследовании, указанный автоматический выключатель не может считаться прибором учета (системой учета).

В силу разъяснений пункта 13 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" заключение эксперта по результатам проведения судебной экспертизы, назначенной при рассмотрении иного судебного дела, а равно заключение эксперта, полученное по результатам проведения внесудебной экспертизы, не могут признаваться экспертными заключениями по рассматриваемому делу. Такое заключение может быть признано судом иным документом, допускаемым в качестве доказательства в соответствии со статьей 89 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

По указанным основаниям представленное истцом заключение ООО "Эксперт" от 20.09.2019 N 6302 оценивается судом в качестве иного документа в совокупности с представленными в дело сторонами доказательствами.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами истца относительно спорного вводного автомата АП50Б 3МТУ3 ввиду следующего.

На основании руководства по эксплуатации ГЖИК.641200.078РЭ выключателей автоматических серии АП50Б, к которым относится спорный вводный автомат АП50Б 3МТУ3, выключатели предназначены для установки в электрических цепях на напряжение до 220 В постоянного тока, до 400 В переменного тока частоты 50-60 Гц, защиты от перегрузок и коротких замыканий и оперативных включений и отключений указанных цепей, с частотой до 30 включений в сутки, в том числе для пуска, защиты и отключения электродвигателей.

Следовательно, спорное устройство АП50Б 3МТУ3 является именно выключателем автоматических серий.

Согласно абзацу 13 пункта 2 Основных положений N 442, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

При этом в соответствии с абзацами 3 и 4 пункта 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Под эксплуатацией прибора учета для целей указанного документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6) потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы и знаков визуального контроля, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый расчетным прибором учета.

На основании пункта 2.11.17 указанных Правил обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счётчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 контроль за надлежащим исполнением абонентом своего обязательства воздержаться от повреждения расчетных приборов учета, изменения схемы включения приборов учета или хищения электроэнергии обеспечивается надлежащим исполнением энергоснабжающей организацией своей обязанности по пломбированию приборов учета, маркировке знаками визуального контроля коммутационных аппаратов. Энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторамтока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации.

Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Применительно к обстоятельствам по настоящему делу знак визуального контроля (пломба) был установлен на месте вводного автоматического устройства.

В соответствии с Правилами N 6 под электрическим распределительным устройством понимается электроустановка, служащая для приема и распределения электроэнергии и содержащая коммутационные аппараты, сборные соединительные шины, вспомогательные устройства, а также устройства защиты, автоматики и измерительные приборы.

Коммутационный аппарат - это электрический аппарат, предназначенный для коммутации электрической цепи и снятия напряжения с части электроустановки (выключатель, выключатель нагрузки, отделитель, разъединитель, автомат, рубильник, пакетный выключатель и так далее).

Согласно "ГОСТ 17703-72* Государственный стандарт Союза ССР. Аппараты электрические коммутационные. Основные понятия. Термины и определения" (далее - ГОСТ), коммутационный электрический аппарат - это электрический аппарат, предназначенный для коммутации электрической цепи и проведения тока.

Предусмотрены такие виды коммутационных аппаратов, как: выключатель, автоматический выключатель, неавтоматический выключатель, токоограничивающий выключатель, синхронный выключатель, путевой выключатель, разъединитель и т.д.

В соответствии с пунктом 16 ГОСТа, автоматический выключатель - это выключатель, предназначенный для автоматической коммутации электрической цепи.

Как установлено апелляционным судом, на фотоматериалах к акту N 005387 от 14.08.2018 изображено вводное устройство АП50Б 3МТУ3, согласно паспорту и руководству по эксплуатации которого вышеуказанное вводное устройство является автоматическим выключателем, т.е., в соответствии с пунктом 16 ГОСТа, подпадает под определение коммутационного аппарата.

При открытом доступе к коммутационным аппаратам возникает возможность вмешательства в работу измерительного комплекса, что может повлиять на изменение объемов отпущенной электроэнергии.

Вводное устройство является составной частью системы учета электроэнергии, вмешательство в который может исказить реальные показания прибора учета электроэнергии, в связи с чем, оно должно быть опломбировано должным образом.

Аналогичная правовая позиция содержится в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 20.06.2019 по делу N А12-22344/2018.

Коллегия судей обращает внимание на некорректность сформулированного истцом вопроса - является ли вводный автомат АП50Б 3МТУ3 прибором учета (системой учета). В заключении ООО "Эксперт" от 20.09.2019 N 6302 дан правильный, буквальный с учетом сформулированного вопроса, ответ, что данное устройство не является прибором учета (системой учета). Однако вопрос о принадлежности выключателя автоматических серий АП50Б 3МТУ3 к системе учета электроэнергии истцом перед ООО "Эксперт" не ставился.

По указанным основаниям, апелляционный суд признает несостоятельными ссылки истца на выводы в рамках заключения ООО "Эксперт" от 20.09.2019 N 6302.

Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрический цепей в цепях учета, согласно пункту 2.11.18 Правил N 6, предусмотрено их обязательное маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

В силу норм процессуального закона потребитель, на которого возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, должен доказать отсутствие со своей стороны нарушения порядка учета электрической энергии, а именно - принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения данной обязанности при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства.

Составление акта о неучтенном потреблении электроэнергии должно производиться только при наличии доказательств виновных действий потребителя, приведших к искажению данных об объемах потребленной электроэнергии, либо к неисполнению (ненадлежащему исполнению) потребителем обязанности, установленной статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Поскольку обязательность пломбирования вводного устройства, как одного из типов коммутационного аппарата, установлена пунктом 2.11.18 Правил N 6, постольку нарушение такой пломбы признается обстоятельством, влекущим невозможность признания законным учета электроэнергии по счетчику, отсутствие пломбы на вводном устройстве является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

При вскрытии пломб идет вмешательство в работу схемы учета и недостоверность отражаемых им данных об объеме потребления предполагается.

Пломбировка вводного устройства, входящего в состав системы средств измерения и дополнительного оборудования, является обязательной во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям.

Судом апелляционной инстанции отмечается, что отсутствие пломбы на вводном устройстве является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного, о чем также свидетельствует вывод Верховного Суда Российской Федерации, содержащийся в определении от 27.09.2017 по делу N А31-1689/2016.

Отсутствие признаков вмешательства в схему приборов и исправности самого устройства и прибора учета не освобождают потребителя от ответственности по обеспечению сохранности прибора учета.

При этом техническая исправность прибора учета не свидетельствует об отсутствии фактического безучетного потребления, поскольку при вскрытии пломб идет вмешательство в работу схемы учета и недостоверность отражаемых им данных об объеме потребления предполагается.

Таким образом, из совокупности приведенных норм следует, что пломбировка вводного устройства, входящего в состав системы средств измерения и дополнительного оборудования, является обязательной, во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям.

Аналогичная правовая позиция отражена, в частности, в постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.03.2016 по делу N А32-707/2015, от 23.06.2016 по делу N A32-25647/2015, от 18.11.2016 по делу N А32-40980/2015, Арбитражного суда Поволжского округа от 20.06.2019 по делу N А12-22344/2018, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2015 по делу N А03-13666/2015, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2016 по делу N А58-6606/2015, Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2012 по делу N А73-3766/2012.

Согласно пункту 149 Основных положений N 442 собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета (далее в настоящем пункте - заявка), осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес гарантирующего поставщика либо сетевой организации, но не менее чем за 7 дней до предполагаемой даты производства работ.

Обязанность по обеспечению сохранности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на истца в соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Аналогичные условия содержатся также в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил N 6, согласно которым, потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

Потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие потребителю средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, средства учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (пункт 2.3.3 договора).

Вопреки доводам заявителя жалобы, указанным пунктом договора энергоснабжения N 65 от 01.03.2009 установлена обязанность потребителя поддерживать не только принадлежащие ему средства учета электрической энергии и мощности, но и иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, к числу которых надлежит отнести вводное устройство.

Как следует из материалов дела, истцом нарушен порядок уведомления сетевой организации и гарантирующего поставщика о вмешательстве в работу измерительного комплекса.

Отсутствие пломбы и бездействие в части уведомления гарантирующего поставщика и сетевой организации об исчезновении пломбы на вводном устройстве не вызваны действием непреодолимой силы и представляют собой осознанное поведение потребителя, направленное на нарушение условий договора по обеспечению целостности измерительного комплекса и уведомлению гарантирующего поставщика и сетевой организации о допущенных нарушениях, свидетельствующее о наличии в рассматриваемом случае безучетного потребления электроэнергии потребителем.

Ссылка заявителя жалобы на отсутствие его вины в исчезновении пломбы на вводном устройстве с указанием на истечение срока функционирования пломбы судом отклоняется.

В соответствии с пунктом 3.1 ГОСТа 31282-2004 "Международный стандарт. Устройства пломбировочные. Классификация" (введен в действие Приказом Ростехрегулирования от 16.06.2005 N 158-ст) пломбировочные устройства (ПУ) - это персонально идентифицируемые устройства одноразового действия, обеспечивающие защиту объекта от несанкционированного доступа путем индикации вмешательства и сдерживания в определенных пределах от проникновения.

Пунктом 3.2 ГОСТа 31282-2004 установлено, что пломбирование - это процесс установки на штатном запирающем механизме защищаемого объекта пломбировочного устройства, обеспечивающего индикацию несанкционированного доступа и сдерживание от проникновения, проведение учета и контроля состояния.

Согласно пункту 4.7 ГОСТа по внешним конструктивным признакам (преобладающим в конструкции) приборы учета подразделяются на 7 типов: канатные, стержневые, замковые, проволочные, ленточные, пленочные, прочие (комбинированные).

Согласно пункту 3.5 ГОСТа 3.5. Индикаторное устройство [пломба контрольная (ПК), пломба индикаторная (ПИ)]: ПУ, в основном обеспечивающее индикацию фактов несанкционированного доступа к объекту защиты путем идентификации его целостности, обладающее слабыми защитными свойствами от внешних механических воздействий.

Индикаторные пломбы могут иметь постоянную или переменную рабочую поверхность и изготовляются из металла, пластика или комбинации этих материалов. Пломбировочные устройства с постоянной рабочей поверхностью обычно применяют на автотранспортных средствах и в контейнерах общего и специального назначения, но можно использовать и на других объектах.

В соответствии с актом N 029989 от 14.12.2011 на момент допуска узла учета в эксплуатацию сетевой организацией на вводном устройстве узла учета потребителя были установлены пломбы N 24109359 и N 24102701.

Заявитель жалобы заявляет, что на момент проверки 14.08.2018 у пломб истек гарантированный предприятием-изготовителем срок сохранения функциональных свойств пломбировочных индикаторных наклеек.

Вместе с тем, на момент проверки 14.08.2018 пломбы N 24109359 и N 24102701 на вводном автомате отсутствовали, что подтверждается соответствующими фотоматериалами к акту, следовательно, исследовать вопрос об истечении функциональных свойств пломбировочных индикаторных наклеек не представляется возможным.

Суд первой инстанции правомерно указал на отсутствие в деле доказательств того, что пломбы N 24109359 и N 24102701 демонтированы сетевой организацией в установленном порядке с составлением соответствующего акта.

Исследовав и оценив материалы дела в их совокупности и взаимной связи, апелляционный суд приходит к выводу о доказанности факта совершения истцом действий, которые привели к искажению данных об объёме потребления электрической энергии.

Согласно пункту 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно.

В силу пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Также пунктом 195 Основных положений N 442 установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Период безучетного потребления правомерно рассчитан ответчиком с 14.12.2017 по 14.08.2018.

При этом, подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений N 442, содержащем формулу расчета, количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений N 442 подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

Суд первой инстанции правомерно произвел расчет потребленной энергии, где период безучетного потребления составил 9 часов в сутки, исходя из установленного сторонами в договоре режима работы объекта потребителя - 9 часов 7 дней в неделю.

W. безуч. = 9 (кВт)*243(дня)*9 (часов) = 19683 кВт/ч.

19683 кВт/ч - 9 267 кВтч (полезный отпуск с 14.12.2017 по 14.08.2018) = 10 416 кВт/ч.

10416 кВт/ч * 6,6432 руб./кВт.ч (тариф)+ 18% (НДС) = 81650,77 руб.

Принимая во внимание изложенное, апелляционная коллегия поддерживает выводы суда первой инстанции о том, что на стороне истца возникло безучетное потребление электрической энергии (мощности), стоимость которого в период с 14.12.2017 по 14.08.2018 составила 81650,77 руб. Указанная сумма подлежит оплате по акту о неучтенном потреблении N 005387 от 14.08.2018, в остальной части (денежное требование в сумме 257157,62 руб.) акт обоснованно признан не подлежащим исполнению.

В нарушение требований процессуального закона истец не представил контррасчет суммы долга, а равно доказательств оплаты безучетного потребления электрической энергии, тем самым в нарушение требований статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации в одностороннем порядке уклонился от исполнения обязательств.

При таких обстоятельствах, сам факт выявленного безучетного потребления электрической энергии, её объем в количественном и стоимостном выражении подтверждены материалами дела и не опровергнуты истцом, доказательств оплаты задолженности в материалы дела не представлено.

С учетом изложенного, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для переоценки выводов суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции допущено не было.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.10.2020 по делу N А32-40293/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Р.Р. Илюшин

Судьи

Н.В. Нарышкина Т.Р. Фахретдинов