Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2020 г. N 16АП-1700/20 по делу N А15-4410/2019

г. Ессентуки

21 декабря 2020 г.

Дело N А15-4410/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 14.12.2020.

Постановление изготовлено в полном объёме 21.12.2020.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Марченко О.В., судей: Егорченко И.Н., Казаковой Г.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Денисовым В.О., при участии в судебном заседании от ответчика - индивидуального предпринимателя Джапарова Р.З. (г. Махачкала, ИНН 056014101139, ОГРНИП 309056033500035) - Ильясова М.В. (доверенность от 25.09.2018), в отсутствие истца - общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Махачкала" (г. Махачкала, ИНН 0571008854, ОГРН 1160571064741), извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Махачкала" на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 25.03.2020 по делу N А15-4410/2019 (судья Магомедов Р.М.),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Махачкала" (далее по тексту - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с иском о взыскании с индивидуального предпринимателя Джапарова Р.З. (далее по тексту - предприниматель) 3 817 919 руб. основного долга за поставленный газ за февраль 2019 и 224 281,14 руб. пеня (штраф) за период с 26.03.2019 по 15.08.2019 с последующим расчетом по день исполнения обязательства от суммы основного долга (с учетом уточнения).

Решением суда от 25.03.2020 исковые требования удовлетворены частично. Суд взыскал с предпринимателя Джапарова Р.З. в пользу общества "Газпром межрегионгаз Махачкала" 136 354,27 руб. основного долга и 11 419,67 руб. пени за период с 26.03.2019 по 15.08.2019 с последующим начислением по день исполнения обязательства по оплате основного долга в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ. В удовлетворении остальной части иска судом отказано. Распределены судебные расходы. Суд исходил из того, что истцом неверно определен начальный период расчета, а также суд установил, что акт проверки узла учета газа составлен с нарушением требований законодательства, поскольку предприниматель о ней не уведомлялся, в ее проведении участия не принимал.

Общество не согласилось с решением суда и подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, полагая, что суд неправильно истолковал нормы материального права и условия договора поставки газа.

Предприниматель в отзыве доводы жалобы отклонил.

Определением суда от 18.11.2020 судебное разбирательство откладывалось с указанием обществу на необходимость совершения процессуальных действий, связанных с представлением в суд дополнительных доказательств.

Указанное определение истцом не исполнено.

До рассмотрения жалобы предпринимателем представлены письменные пояснения, которые в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщены к материалам дела.

В судебном заседании представитель ответчика доводы жалобы отклонил, дал пояснения по обстоятельствам дела и ответил на вопросы суда.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыв на жалобу, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Из материалов дела следует, что 15.11.2018 между обществом (поставщик) и предпринимателем (покупатель) заключен договор поставки газа N 12-33/00-2134/19, по условиям которого поставщик обязуется поставлять с 01.01.2019 по 31.12.2019 включительно газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный, добытый ПАО "Газпром" и его аффилированными лицами либо газ, добытый независимым поставщиком, не являющимся аффилированным лицом ПАО "Газпром", а покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ (т.д. 1 л.д. 18-26).

28.02.2019 составлен акт проверки узла учета газа, согласно которому до узла измерения расхода газа на фильтре имеется отвод, не заглушен и не опломбирован; установленное газоиспользующее оборудование не соответствует максимальному расходу (пропускной способности) установленного измерительного комплекса (т.д. 1 л.д. 75-76).

В связи с выявленными нарушениями истцом произведен расчет поданного-принятого газа с 01.02.2019 (начало расчетного периода) по 28.02.2019 по проектной мощности газоиспользующего оборудования. Объем газа составил 396,480 м3 стоимостью 3 817 919,59 руб.

Неоплата задолженности явилась основанием для обращения общества с иском в арбитражный суд.

Удовлетворяя частично требования, суд первой инстанции признал правомерным расчет объема газа по проектной мощности газопотребляющего оборудования, однако самостоятельно произвел расчет по мощности оборудования со дня обнаружения неисправности узла учета.

Однако указанные выводы суда первой инстанции не соответствуют нормам права.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По правилам статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьей 18 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" (далее по тексту - Закон N 69-ФЗ) поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации Правилами поставки газа и Правилами пользования газом, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение данного Закона.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулируются Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее по тексту - Правила N 162), а также Правилами учета газа, утвержденными приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2013 N 961.

Согласно пункту 2.1 Правил поставки газа N 162 поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

При неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором (пункт 23 Правил поставки газа N 162).

В соответствии с пунктом 1.6 Правил учета газа N 961 средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями, применяемые для учета газа в сферах государственного регулирования, должны отвечать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

В силу пунктом 2.9 Правил учета газа N 961 измерения объема газа выполняются по аттестованным в установленном порядке методикам (методам) измерений.

Отношения, возникающие при выполнении измерений, установлении и соблюдении требований к измерениям, средствам измерений, методик (методов) измерений, а также при осуществлении деятельности по обеспечению единства измерений, регулируются Федеральным законом "Об обеспечении единства измерений" от 26.06.2008 N 102-ФЗ (далее по тексту - Закон об обеспечении единства измерений).

В силу части 1 статьи 9 Закона об обеспечении единства в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований. В состав обязательных требований к средствам измерений в необходимых случаях включаются также требования к их составным частям, программному обеспечению и условиям эксплуатации средств измерений. При применении средств измерений должны соблюдаться обязательные требования к условиям их эксплуатации.

Следовательно, учет количества газа должен осуществляться сертифицированным, поверенным приборам учета газа в соответствии с аттестованной методикой измерений, а также требованиями Правил поставки газа и Правил учета газа, а при неисправности (отсутствии) прибора учета газа покупателя, его несоответствии требованиям нормативных актов, поставщик газа имеет право в соответствие с действующим гражданским законодательством осуществить расчет поставленного покупателю газа по мощности газопотребляющего оборудования.

Таким образом, в данном случае на покупателе газа лежит бремя доказывания исправности его средств измерений и соответствие требованиям технических нормативных документов.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле документов.

При этом, в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания обстоятельств, на которые ссылается лицо как на основание своих требований, возлагается на данное лицо.

В соответствии с п. 1.8 Правил учета газа N 961 приборы учета должны быть защищены от несанкционированного вмешательства в их работу, нарушающего достоверный учет поставляемого газа. Защита средства измерения от несанкционированного вмешательства осуществляется путем установки на нем охранной пломбы.

Все запорные устройства на обводных линиях узлов учета газа должны быть закрыты и опломбированы с обязательной установкой заглушек после запорных устройств. Пломбирование производит поставщик.

28.02.2019 уполномоченными представителями общества зафиксирован факт имевшегося до узла измерения расхода газа отвода, в отсутствие заглушки и опломбировки, а также несоответствия установленного газопотребляющего оборудования максимальному расходу (пропускной способности) установленного измерительного комплекса.

Так, согласно перечню газопотребляющего оборудования указанного в техническом соглашении к договору поставки газа N 12-33/00-2134/19 от 15.11.2018 (приложение N 4 к договору, т.д. 1 л.д. 27) у ответчика установлено:

- газовая колонка Electrolux (1 штука), номинальной мощностью 2,6 м3/ч;

- ПГ-4 (1 штука) номинальной мощностью 1,23 м3/ч;

- WNS с горелкой MTG12 (1 штука), номинальной мощностью 590 м3/ч;

Для учета газа установлен измерительный комплекс, в составе которого входит счетчик BK-G4T N 7830038, СГ16МТ-400 N 2081947, Рt-500 N 20873, МИДА-АНАЛОГ N 53048409 и корректор ЕК-270 N 13110048.

Согласно техническим характеристикам максимальный фиксируемый расход установленного счетчика газа СГ16МТ-400 N 2081947 составляет 400 м3/ч.

Согласно акту от 28.02.2019 обществом установлено следующее: диапазон измерений применяемых средств измерений не перекрывает диапазон изменения значений измеряемого параметра потока и среды (не соблюдены требования пункта 9.2.1.2 ГОСТ Р 8.740-2011).

На основании выявленного при проверке УУГ нарушения общество определило количество поставленного управлению в феврале 2019 года газа по мощности газопотребляющего оборудования.

В период неисправности УУГ количество поданного газа определяется поставщиком в соответствии с пунктом 23 Правил поставки газа N 162, пунктом 3.9 Правил учета газа N 961 и пунктом 4.5 договора поставки газа, заключенного между обществом и предпринимателем.

В пунктах 22 и 23 Правил поставки газа N 162 определено, что учет объема газа осуществляется в порядке, утвержденном Министерством энергетики Российской Федерации. Договором транспортировки газа на газотранспортную и газораспределительную организацию могут быть возложены обязанности и полномочия по приему-передаче и обеспечению учета поставляемого газа от имени поставщика (покупателя). Поставщик (покупатель), заключивший договор транспортировки газа, уведомляет об этом контрагента.

При неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.

Согласно абзацу 5 пункта 4.5 договора поставки газа N 12-33/00-2134/19 от 15.11.2018 в случае неисправности любого из средств измерения, входящего в состав узла учета газа, отсутствия или нарушения пломб поставщика - с момента неисправности средства измерения, а при невозможности определения времени неисправности - с даты начала текущего расчетного периода.

В силу пункта 4.1 договора количество поставляемого газа (объем) определяется по узлу учета газа поставщика, установленному у покупателя. При неисправности или отсутствии узлов учета поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих нормативных документов объем газа определяется по контрольно-измерительным приборам покупателя. При отсутствии либо неисправности контрольно-измерительных приборов покупателя, отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-технических документов, непредставлении покупателем данных о расходе газа, а также при недопуске представителей поставщика к газопотребляющему оборудованию и к узлу учета газа, количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения, либо по соглашению сторон.

Под неисправностью узла учета газа стороны согласовали такое состояние, при котором средства измерения и технические устройства, входящие в состав узла учета, не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма.

ГОСТ Р 8.740-2011 "Национальный стандарт Российской Федерации. Государственная система обеспечения единства измерений. Расход и количество газа. Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков" (утвержден и введен в действие приказом Росстандарта от 13.12.2011 N 1049_ст) устанавливает методику измерений объемного расхода и объема, приведенных к стандартным условиям, природного, нефтяных товарных и других однокомпонентных и многокомпонентных газов с помощью турбинных, роторных (ротационных) и вихревых расходомеров и счетчиков газа.

В пункте 9.2.1.2 ГОСТа установлено, что диапазоны измерений применяемых СИ должны перекрывать диапазон изменения значений измеряемого параметра потока и среды.

В силу вышеизложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что установленные обществом нарушения являются основанием для расчета объема потребленного газа исходя из максимальной проектной мощности газоиспользующего оборудования в соответствии с абзацем 5 пункта 4.5 договора то есть с даты начала текущего расчетного периода, поскольку судом первой инстанции не учтено, что помимо превышения максимальной границы измерения счетчика, обществом установлен факт наличия неопломбированного отвода в отсутствие заглушки или проглушки. Так, в пункте 2 особых отметок акта от 28.02.2019 указано следующее: "До УИРГ на фильтре имеется отвод, незаглушен и не опломбирован". Акт от 28.02.2019 подписан представителем ответчика.

Таким образом, с учетом согласованного сторонами в договоре понятия неисправности узла учета газа и порядка определения периода времени, в течение которого расход газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок покупателя исходя из 24 часов работы в сутки, суд первой инстанции пришел к неверному выводу об определения объема поставленного газа расчетным способом со дня обнаружения неисправности узла учета, т.е. за одни сутки.

При этом, на вопрос суда представитель предпринимателя в судебном заседании суда апелляционной инстанции 14.12.2020, пояснил, что между сторонами отсутствует спор относительно мощности газоиспользующего оборудования. Вместе с тем, имеются разногласия относительно периода времени, с которого необходимо определять начало определения объема газа по проектной мощности оборудования.

Поскольку, по смыслу абзаца 5 пункта 4.5 договора поставки газа период времени, в течение которого предприниматель безучетно потреблял газ определяется с даты начала текущего расчетного периода, следовательно, при указанных обстоятельствах, судебная коллегия признает расчетным период с 01.02.2019 по 28.02.2019 (с учетом наличия не заглушенного и неопломбированного отвода на фильтре), а не момент обнаружения несоответствия поставщиком газа - на который указывает ответчик.

В пункте 2.2 указанного договора сторонами установлен годовой объем поставки газа, с поквартальной и помесячной разбивкой. Годовой объем поставки газа составляет 2 851,581 тыс.м3, объем поставки в феврале 2019 - 80 тыс.м3 (цех по производству газобетонных блоков).

Мощность фактически установленного и работающего газопотребляющего оборудования предпринимателя составляет 590 м3/ч.* 24 час = 14 160 м3. в сутки.

Таким образом, за период с 01.02.2019 по 28.02.2019 объем газа исходя из потребляемой мощности газоиспользующего оборудования составляет 14 160 м3 x 28 дней = 396,480 тыс. м3.

В соответствии с пунктом 10 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 N 1021, регулирование тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям осуществляется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) по согласованию с Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 15.12.2009 N 411-э/7 утверждены Методические указания по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям (далее по тексту - Методические указания).

Размер тарифа устанавливается дифференцированно по группам конечных потребителей в зависимости от объемов потребления газа конечным потребителям (пункт 12 Методических указаний).

При этом, в соответствии с пунктом 13 Методических указаний, отнесение конечных потребителей (кроме населения) к группам, по которым дифференцируется тариф на транспортировку, для целей расчета и применения тарифов осуществляется исходя из годового объема транспортировки газа на текущий год данному конечному потребителю по всем договорам транспортировки, предусматривающим оказание услуг по транспортировке газа до сетей конечного потребителя через распределительные сети данной ГРО (договоры транспортировки, поставки газа, а также 3-сторонние договоры), отдельно по точкам подключении сетей конечных потребителей к газораспределительным сетям (местам соединения сетей конечных потребителей с газораспределительными сетями).

Исследовав доводы и возражения сторон, представленные в материалы дела доказательства, в том числе договор на поставку природного газа 15.11.2018, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что поскольку годовой объем потребленного ответчиком газа составляет - 2 851,581 тыс. м3, следовательно, с учетом положения пункта 45 Методических указаний данное потребление газа по объектам потребителя соответствует отнесению ответчика к 4-й объемной группе (от 1 до 10 млн. м3 в год).

Тариф на газ природный, согласно справке о цене на газ, представленной обществом в суд апелляционной инстанции составляет 6 494,22 руб., тариф на транспортировку газа в пределах нормы составляет 163,56 руб., тариф на снабженческо-сбытовые услуги составляет 214,26 руб. Кроме того, в расчете учитывается налог на добавленную стоимость 20%.

При этом, расчет выглядит следующим образом.

- 6 494,22 руб (тариф на газ) х 396,480 тыс.м3 (расчетный объем) = 2 574 828,35 руб;

- 163,56 руб (тариф на транспортировку) х 396,480 тыс.м3 (расчетный объем) = 64 848,27 руб;

- 214,26 руб. (снабженческо-сбытовые услуги) х 396,480 тыс. м3 (расчетный объем) = 84 949,80 руб;

Таким образом, с ответчика подлежит взысканию сумма основного долга 2 724 626,42 руб.(2 574 828,35 руб + 64 848,27 руб + 84 949,80 руб). В остальной части исковые требования предъявлены необоснованно.

Размер задолженности, предъявленной истцом к взысканию, подтвержден имеющимися в материалах дела доказательствами, а представленный ответчиком в суд апелляционной инстанции контррасчет оплаты за поставленный газ документально и нормативно не подтвержден, в связи с чем, судом апелляционной инстанции признается необоснованным.

Кроме того, судом апелляционной инстанции учтено, что сторонами изменения в состав газоиспользующего оборудования по состоянию на 28.02.2019 не вносились.

Доказательств о том, что часть оборудования на момент проведения проверки было отключено и опломбировано исключающее возможность его использования в спорный период, в материалы дела не представлено.

Следует также отметить, что в пункте 4.13 договора стороны также предусмотрели, что при разногласиях в оценке качества и количества газа представители поставщика и покупателя проводят совместные проверки соответствия метрологических характеристик контрольно-измерительных приборов действующим нормативным документам и правильности определения количества и показателей качества газа с составлением акта; стороне, не согласной с результатами проверки, необходимо отразить в акте свое особое мнение.

Особое мнение рассматривается в рабочем порядке, а в случае неразрешения спорной ситуации сторона, не согласная с результатами проверки, обращается в территориальные органы федерального агентства по техническому регулированию и метрологии или в его головные институты: в области расходометрии - ВНИИР г. Казань, в области определения физико-химических показателей - ВНИИМ г. Санкт-Петербург для получения экспертного заключения. Окончательное решение по спорному вопросу принимает арбитражный суд.

До разрешения спора количество газа считается в соответствии с пунктами 4.1, 4.3, а качество - в соответствии с пунктом 4.12 договора.

Доказательства, подтверждающие соблюдение ответчиком пункта 4.13 договора при несогласии (наличии разногласий) с физико-химическим показателями качества газа, покупателем в материалы дела не представлены.

Истцом также заявлено требование о взыскании пени за период с 26.03.2019 по 15.08.2019 в размере 304 479,09 руб., с одновременным продолжением начисление неустойки с 16.08.2019 по день фактической оплаты.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

В соответствии с частью 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (пункт 1 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с абзацем 2 статьи 25 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации", в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты газа и услуг по его транспортировке потребитель газа обязан уплатить поставщику пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Указанные пени по своей правовой природе являются законной неустойкой.

Разделом 5 договора стороны согласовали цену и порядок расчетов.

В соответствии с пунктом 5.5.4 договора покупатель обязуется не позднее 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки производить оплату поставленного газа.

Представленный истцом, уточненный расчет пеней проверен судом апелляционной инстанции и признан арифметически неверным.

Статьей 25 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" установлена законная неустойка за просрочку исполнения обязательства по оплате потребления соответствующего энергетического ресурса.

Согласно указанным нормам права размер неустойки определяется в зависимости от ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату уплаты пеней на не выплаченную в срок сумму.

При этом закон не содержит прямого указания на применимую ставку в случае взыскания неустойки в судебном порядке.

Вместе с тем по смыслу данной нормы, закрепляющей механизм возмещения возникших у кредитора убытков в связи с просрочкой исполнения обязательств по оплате потребленных энергетических ресурсов, при взыскании суммы неустоек (пеней) в судебном порядке за период до принятия решения суда подлежит применению ставка на день его вынесения.

Данные разъяснения, приведенные в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016), утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19 октября 2016 года, распространяются исключительно на случаи, когда основной долг не погашен (Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2019), утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 17 июля 2019 года).

Данный механизм расчета неустойки позволит обеспечить правовую определенность в отношениях сторон на момент разрешения спора в суде.

Указанием Центрального банка Российской Федерации от 11.12.2015 N 3894-У, значение ставки рефинансирования Банка России с 01.01.2016 приравнено к значению ключевой ставки Банка России.

При расчете ключевая ставка Центрального Банка Российской Федерации на день вынесения решения суда (резолютивная часть от 23.03.2020) составляет - 6 %.

При этом расчет выглядит следующим образом:

Задолженность	Период просрочки			Ставка	Формула	Неустойка
	с	по	дней
2 724 626,42	26.03.2019	Новая задолженность на 2 724 626,42 руб.
2 724 626,42	26.03.2019	15.08.2019	143	6	2 724 626,42 143 1/130 6%	179 825,34 р.
Сумма основного долга: 2 724 626,42 руб.
Сумма неустойки: 179 825,34 руб.

Таким образом, общий размер пени по договору от 15.11.2018 составляет 179 825,34 руб. В остальной части предъявленной к взысканию неустойки следует отказать.

Надлежащим образом оформленный контррасчет, ответчик суду не представил, в связи с чем, несет риск наступления неблагоприятных последствий.

Доводов о несогласии с размером неустойки апелляционная жалоба не содержит.

Доказательств того, что начисления, не соответствуют реальному потреблению ресурса, апеллянтом не представлено. Доказательств оплаты задолженности в материалах дела также не имеется.

Общество также заявило требования о взыскании неустойки, начисленной на сумму долга, по день фактической его уплаты.

Согласно пункту 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

Расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения, осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом-исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами, организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами (часть 1 статьи 7, статья 8, пункт 16 части 1 статьи 64 и часть 2 статьи 70 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве"). При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.

На основании изложенных норм права и разъяснений высших судебных инстанций, требование истца о начислении пеней с 16.08.2019 по день фактического погашения задолженности заявлены правомерно и подлежат удовлетворению.

С учетом изложенного, исковые требования подлежат частичному удовлетворению, с учетом произведенного судом расчета.

Ссылка предпринимателя на составлении акта проверки от 28.02.2019 в отсутствие законного представителя покупателя, признается судом апелляционной инстанции несостоятельной.

В соответствии с пунктом 4.10 договора уполномоченным лицам поставщика предоставляется право в присутствии представителя владельца узла учета газа, проверять правильность работы контрольно-измерительных приборов, входящих в состав УУГ, а также ведения необходимой документации. Покупатель обязан предоставлять доступ представителям поставщика к разъемам корректора для подключения портативного компьютера в целях снятия архивов, без изменения параметров настроечной базы. Результаты проверки УУГ оформляются актом проверки. Данный акт покупатель обязан подписать или выразить особое мнение к нему. Особое мнение рассматривается в установленном порядке.

28.02.2019 на объекте предпринимателя представителями общества проведена проверка состояния и применения средств измерений узла учета газа. По данному факту представителем поставщика в присутствии представителя покупателя - Денисовой Л.А. соответствующий акт. Проверка произведена с использованием средств фото и видео фиксации.

При этом, проверяющая организация допущена к проверке узла Денисовой Л.А., которая присутствуя при проведении проверки, не заявила возражений, копию акта проверки получила на руки. Подпись указанного лица содержится в акте, им были допущены представители истца к осмотру оборудования и узлу учета газа, что позволяет прийти к выводу о том, что полномочия Денисовой Л.А. на участие в проверке явствовали из обстановки по правилам статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Кроме того, оценивая акт проверки от 28.02.2019, суд апелляционной инстанции принимает во внимание следующее.

Общим, вне зависимости от вида ресурса, является предназначение акта о неучтенном потреблении ресурса (энергии), который призван объективно зафиксировать факт проверки и ее результаты, в которой имеет право принять участие потребитель энергии, равно как он вправе присутствовать и при составлении самого акта о неучтенном потреблении. Эти права обеспечивают потребителю возможность мотивированно возражать против обстоятельств подключения энергопринимающих устройств к сетям и факта безучетного потребления энергии, принимая во внимание значительные последствия безучетного потребления электроэнергии, заключающиеся в определении подлежащего оплате ее объема с применением расчетного способа. Поэтому юридически значимым являются факты проведения проверки и выявление в ходе нее безучетного потребления энергии, а поставщик энергии не вправе требовать оплаты стоимости безучетно потребленной энергии при составлении акта о неучтенном потреблении без реального осуществления проверки и без обеспечения прав потребителя на участие, как в самой проверке, так и в составлении акта.

Невосполнимыми недостатками акта безучетного потребления энергии является не уведомление абонента о дате и времени проведения проверки и последующее не присутствие абонента при проведении проверки, отсутствие в акте подписей двух не заинтересованных лиц фиксирующих отказ потребителя от подписания акта, то есть такие недостатки которые ставят под сомнение фактические обстоятельства, при которых выявлен факт безучетного потребления энергии. Такие недостатки не могут быть устранены судом, в том числе путем допроса свидетелей.

Аналогичный правовой подход изложен в определении Верховного Суда Российской Федерации от 22.05.2018 по делу N 307-ЭС18-5063, постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа по делу N А32-32829/2017 от 21.05.2019, Арбитражного суда Северо-Западного округа по делу N А56-70369/2015 от 13.09.2016, Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа по делу N А33-32101/2017 от 18.12.2019.

В настоящем деле, истец, при проведении проверки и составлении акта от 28.02.2019 предоставил возможность участвующему при составлении акта представителю ответчика - Денисовой Л.А., чьи полномочия явствовали из обстановки, возможность зафиксировать возражения относительно содержания акта, а также фактических обстоятельств установленных в ходе проверки.

Возражения предпринимателя в указанной части по существу сводятся к неверному толкованию обстоятельств дела и норм материального права, а также к несогласию с оценкой доказательств, данной судом первой инстанции, поэтому не принимаются во внимание.

С учетом изложенного принятое по делу решение суда подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, на основании пункта 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине по иску распределяются между сторонами пропорционально удовлетворенным требованиям.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 25.03.2020 по делу N А15-4410/2019 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Исковое заявление удовлетворить частично.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Джапарова Р.З. (г. Махачкала, ИНН 056014101139, ОГРНИП 309056033500035) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Махачкала" (ОГРН 1160571064741, ИНН 0571008854) 2 724 626,42 руб. основного долга и 179 825,34 руб. пени за период с 26.03.2019 по 15.08.2019 с последующим начислением по день исполнения обязательства по оплате основного долга в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, а так же 2000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины по иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Махачкала" (г. Махачкала, ИНН 0571008854 ОГРН 1160571064741) в доход федерального бюджета 12 885 руб. государственной пошлины по делу.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Джапарова Р.З.

(г. Махачкала, ИНН 056014101139, ОГРНИП 309056033500035) в доход федерального бюджета 28 727 руб государственной пошлины по иску.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Джапарова Р.З. (г. Махачкала, ИНН 056014101139, ОГРНИП 309056033500035) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Махачкала" (ОГРН 1160571064741, ИНН 0571008854) 2 114 руб возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Марченко О.В.

Судьи

Егорченко И.Н. Казакова Г.В.