Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2020 г. N 09АП-55198/20 по делу N А40-8677/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 4 мая 2021 г. N Ф05-9300/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

29 декабря 2020 г.

Дело N А40-8677/20

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей О.Г. Головкиной, Д.В. Пирожкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Д.Г. Кургановым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Департамента городского имущества города Москвы

на решение Арбитражного суда города Москвы от 09 сентября 2020 года

по делу N А40-8677/20, принятое судьей А.П. Стародуб,

по иску Публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания"

(ОГРН: 1057746555881; 115114, г. Москва, 2-й Павелецкий проезд, д. 3, стр. 2)

к Департаменту городского имущества города Москвы

(ОГРН: 1037739510423; 123112, г. Москва, проезд Красногвардейский 1-й, дом. 21, стр. 1)

третье лицо: АО "Мосэнергосбыт"

о взыскании 27 036 953 рублей 96 копеек неосновательного обогащения

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Акопьянц К.А. по доверенности от 26.12.2019

от ответчика: Яшкин А.В. по доверенности от 12.05.2020

от третьего лица: извещен, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ПАО "МОЭСК", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Департаменту городского имущества города Москвы (далее - Департамент, ответчик) о взыскании 27 036 953 рублей 96 копеек стоимости бездоговорного потребления электроэнергии, 57 375 рублей 59 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами на основании актов о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 20.06.2019 N 843/ЭА-ю, 844/ЭА-ю за период с 13.08.2019 по 06.11.2019, 277 492 рублей 34 копеек процентов по акту от 20.06.2019 N 845/ЭА-ю за период с 06.09.2019 по 06.11.2019.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "Мосэнергосбыт".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.09.2020 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на порочность составленных актов о безучетном потреблении электрической энергии, поскольку извещения о дате проводимых проверок в отношении спорных объектов в адрес Департамента не направлялись, объект потребления четко не идентифицирован истцом, ввиду чего определение Департамента, как единственного лица потреблявшего электроэнергию, является неправомерным, в актах проверок отсутствуют сведения о дате и времени проведенных проверок, что ставит под сомнение сам факт таких проверок.

Заседания суда апелляционной инстанции 10.11.2020, 09.12.2020 были отложены.

В заседании суда апелляционной инстанции 21.12.2020 представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель истца возражал против удовлетворения жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства, представителей в суд апелляционной инстанции не направило.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 09.09.2020 на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии в отношении Департамента составлены акты о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии N 843/ЭА-ю от 20.06.2019 за период с 04.04.2018 по 03.04.2019, 844/ЭА-ю от 20.06.2019 за период с 04.04.2018 по 03.04.2019, 845/ЭА-ю от 20.06.2019 за период с 16.04.2018 по 15.04.2019 (далее - акты БДП).

Истец указывает, что в указанные периоды ответчик осуществлял бездоговорное потребление электрической энергии через сети сетевой организации - ПАО "МОЭСК".

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основных положений), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192 Основных положений).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Как следует из материалов дела, ПАО "МОЭСК" составлен акт проверки по объекту "г. Москва. ул. Центральная, д. 12" - 03.04.2019, по объекту "г. Москва, ул. Фабричная, д. 4, корп. 1" - 03.04.2019, по объекту "г. Москва, Ленинградский проспект" влад. 59" - 15.04.2019.

Проверка проводилась согласно пункта 167, 176, 177 Основных положений, в соответствии с этими пунктами в случае если сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя, то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя, в случае не допуска сетевой организации к расчетным приборам, сетевая организация повторно направляет уведомление с указанием даты и времени проведения проверки.

Вместе с тем, извещения о дате проводимых проверок в отношении спорных объектов в адрес Департамента не направлялись.

Истец осуществил единолично проверки в неустановленное время, в отсутствии заинтересованных лиц.

Уведомлениями от 15.05.2020 Департамент приглашен только лишь 20.06.2020 на подписание актов о неучтенном потреблении.

Таким образом, истец ответчика о проведении технической проверки объектов электросетевого хозяйства не известил.

Истец нарушил процедуру проведения проверки и нарушил права ответчика на дачу пояснений, замечаний к составляемым актам, помимо этого данный акт должен составляться и подписываться в присутствии собственника или уполномоченного лица по доверенности, в месте выявления нарушения, однако соответствующих процедур истцом соблюдено не было.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что сетевая компания должна обеспечить участие потребителя (представителя) в проверке и при составлении актов. Принимая во внимание, что проверка прибора учета завершается составлением сетевой организацией итогового документа о ее проведении, все действия проверяющего лица в отношении прибора учета до составления соответствующего акта являются продолжением проверки, ввиду чего доводы сетевой организации об отсутствии оснований для извещения ответчика о проведении проверки являются необоснованными и подлежат отклонению как противоречащие самой процедуре установления факта бездоговорного потребления электрической энергии.

Суд апелляционной инстанции, приходя к выводу о порочности составленных актов о неучтенном потреблении, отмечает следующие обстоятельства.

Как следует из представленных доказательств, истцом установлены следующие объекты незаконного потребления электрической энергии:

- "г. Москва. ул. Центральная, д. 12", общежитие - акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии N 843/ЭА-ю от 20.06.2019, согласно акту проверки - "визуально зафиксировано потребление электроэнергии путем использования освещения".

- "г. Москва, ул. Фабричная, д. 4, корп. 1, общежитие" - акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии N 844/ЭА-ю от 20.06.2019, согласно акту проверки - "визуально зафиксировано потребление электроэнергии путем использования освещения".

Ответчик, ссылается на то, что спорные объекты являются общежитиями, тогда как помещения в них могут принадлежать третьим лицам. При этом плательщиком за все здания истцом по умолчанию определен Департамент.

Бездоговорным потреблением электрической энергии (пункт 2 Основных положеий) является самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данными доводами ответчика, поскольку указание сетевой организацией объекта потребления как общежитие не позволяет четко идентифицировать точку потребления, без указания на помещения, в котором осуществлялась потребление, при наличии третьих лиц или иных владельцев помещений.

В отношении объекта "г. Москва, Ленинградский проспект" влад. 59, комплекс объектов на земельном участке (Чапаевский парк"), акт 845/ЭА-ю от 20.06.2019, согласно акту проверки - "визуально зафиксировано потребление электроэнергии путем использования освещения", суд апелляционной инстанции также не усматривает оснований для идентификации объекта потребления, поскольку он не конкретизирован, указание на комплекс объектов на земельном участке носит за собой множественный характер объектов и не позволяет отнести объекты именно за Департаментом.

Таким образом, представленные истцом акты о неучтенном потреблении электрической энергии надлежащими доказательствами по делу не является, с учетом того, что описание место осуществления незаконного потребления не позволяет достоверно установить, что истцом были осмотрены и идентифицированы именно объекты ответчика.

Суд апелляционной инстанции, учитывая обстоятельства того, что ответчик не извещался о проведенных проверках, не удостоверен факт выявленного нарушения потребления электрической энергии надлежащими доказательства, отказывает в удовлетворении требований о взыскании 27 036 953 рублей 96 копеек неосновательного обогащения и 57 375 рублей 59 копеек процентов по актам о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 20.06.2019 N 843/ЭА-ю, 844/ЭА-ю за период с 13.08.2019 по 06.11.2019, 277 492 рублей 34 копеек процентов по акту от 20.06.2019 N 845/ЭА-ю за период с 06.09.2019 по 06.11.2019.

Согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт. В случае отмены решения арбитражного суда первой инстанции апелляционным судом принимается новый судебный акт.

Государственная пошлина по иску и апелляционной жалобы подлежит распределению в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09 сентября 2020 года по делу N А40-8677/20 отменить.

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с Публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" (ОГРН: 1057746555811; 115114, г. Москва, 2-й Павелецкий проезд, д. 3, стр. 2) в доход федерального бюджета 3 000 (Три тысячи) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

О.Г. Головкина Д.В. Пирожков