Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 января 2021 г. N 15АП-13431/20 по делу N А53-41162/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28 мая 2021 г. N Ф08-3575/21 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

14 января 2021 г.

дело N А53-41162/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 30 декабря 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 января 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Новик В.Л., Яицкой С.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Варавиной Е.Н.,

при участии:

от истца: представитель Котова И.В. по доверенности от 09.01.2020;

от ответчика: исполнительный директор Парфенов А.В. по доверенности от 13.11.2020;

представитель Бешкенов Т.З. по доверенности от 13.11.2020;

от Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Ростовской области: представитель Ананьян А.Г. по доверенности от 29.12.2020

от Парфеновой Галины Васильевны: не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу апелляционной жалобы акционерного общества "Теплокоммунэнерго"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 22.07.2020 по делу N А53-41162/2019

по иску акционерного общества "Теплокоммунэнерго"

(ИНН 6165199445 ОГРН 1166196063307)

к обществу с ограниченной ответственностью "РИО"

(ИНН 6166033925 ОГРН 1026104033647)

при участии третьих лиц - Парфеновой Галины Васильевны;

Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Ростовской области,

о взыскании задолженности и неустойки по договору теплоснабжения,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Теплокоммунэнерго" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области к обществу с ограниченной ответственностью "РИО" (далее - ответчик) с иском о взыскании задолженности по договору теплоснабжения от 21.05.2018 N 193/16 в размере 221580,67 руб. за декабрь 2018 г. - апрель 2019 г., неустойки в размере 27410,96 руб. за период с 15.01.2019 по 11.11.2019. Представитель истца в судебном заседании заявил ходатайство об уточнении заявленных требований просил взыскать сумму задолженности в размере 221580,67 рублей, а также пени в размере 18976,82 рублей, исчисленные за периодс 15.01.2019 года по 11.11.2019 года с применением ключевой ставки ЦБ РФ 4.5%. В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального Кодекса РФ ходатайство судом удовлетворено. Представитель истца указал на неправомерность исключения из расчета потребленной энергии многоквартирного жилого дома неотапливаемых помещений, со ссылкой на судебную практику, представил расчет тепловых потерь в отношении коммуникаций, проходящих в подвальном помещении ответчика, согласно которого за спорный период нормативные тепловые потери составили 61,5 Гкал на сумму 160065,42 рублей.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 22.07.2020 по делу N А53-41162/2019 в удовлетворении исковых требований истцу отказано.

Акционерное общество "Теплокоммунэнерго" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение отменить, удовлетворить исковые требования.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что имеются основания для удовлетворения исковых требований.

В отзывах на апелляционную жалобу общество с ограниченной ответственностью "РИО" и Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Ростовской области считают решение суда законным и обоснованным, просят суд решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебное заседание не явился представитель Парфеновой Галины Васильевны, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

Суд, совещаясь на месте, определил: рассмотреть дело в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, дал пояснения по существу спора.

Представители ответчика против доводов апелляционной жалобы возражали, просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Ростовской области против доводов апелляционной жалобы возражали, просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, помещения первого этажа и подвала многоквартирного жилого дома по адресу Туполева 26/40, в отношении которых истцом произведено начисление оплаты за теплоснабжение, принадлежат на праве собственности Парфеновой Г.В. На основании договора аренды нежилого помещения о 01.12.2015 года переданы в аренду обществу "РиО".

От общества с ограниченной ответственностью "Рио" 09.04.2018 года в адрес АО "Теплокоммунэнерго" поступило заявление о заключении договора на горячее водоснабжение нежилого помещения по ул. Туполева 26/40.

В мае 2018 года представителями теплоснабжающей организации в присутствии представителя ООо "РиО" и управляющей компании "Возрождение" при обследовании нежилых помещений по адресу ул. Туполева 26/40 установлено, что нежилые помещения, находящиеся на первом этаже дома не отапливаются; в подвальном помещении площадью 800 кв. м проходят общедомовые коммуникации отопления и ГВС, трубопроводы без изоляции.

проект договора теплоснабжения 193/16 от 21.05.2018 года с приложениями обществом "Теплокоммунэнерго" был представлен обществу РИО 15.06.2018 года 22.06.2018 года от собственника помещений по ул. Туполева 29/40 поступил отказ от заключения договора по теплоснабжению по причине отсутствия системы отопления в нежилых помещениях и организации отопления помещений электрическими приборами.

25.01.2019 года ООО "РиО" обратилось в АО "Теплокоммунэнерго" с заявлением о расторжении договора по поставке горячего водоснабжения на нежилое помещение по адресу ул. Туполева 26/40.

28.02.2019 года представителями АО "Теплокоммунэнерго" и ООО "РиО" составлен акт о прекращении подачи теплоносителя для ГВС с 28.02.2019 года. Запорная арматура опломбирована, выполнен видимый разрыв трубопровода.. Акт содержит указание, что в техподполье и помещениях 1-го этажа общедомовые стояки и трубопроводы изолированы материалом фольгоизолом.

АО Теплокоммунэнерго" полагая, что общество использует тепловую энергию от расположенных теплопроводов, произвело начисления потребленной тепловой энергии на основании проведенных заактированных проверок и данных технического паспорта о площади подвальных помещений 804,6 кв. м.

Теплоснабжающая организация, принимая многоквартирный дом как единый объект теплоснабжения, объем переданной тепловой энергии определяет на основании сведений, содержащихся в отчете о потреблении тепловой энергии и теплоносителя МКД за спорный период.

Согласно произведенного по формуле, предусмотренной п. 3 Приложения N 2 к Правилам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации N 354, расчета обществом "РиО" за декабрь 2018 года потреблено 25,509 Гкал, стоимостью 65583,52 рублей, за январь 2019 года потреблено 11,255 Гкал стоимостью 29425,48 рублей, за февраль 20,142 Гкал стоимостью 51884,15 руб., за март 16,442 Гкал стоимостью 43766,56 руб., за апрель 11, 827 Гкал стоимостью 30920,96 руб., о чем. АО "Теплокоммунэнерго" в отношении ООО "РиО" составлены соответствующие акты и выставлены к оплате счета.

21.03.2019, 25.04.2019, 29.05.2019 АО "Теплокоммунэнерго" обратилось к обществу "РиО" с претензией об оплате образовавшейся задолженности, однако оплаты по предъявленным счетам в добровольном порядке не произведено, в связи с чем теплоснабжающая организация обратилась в суд с настоящим иском о взыскании задолженности в размере 221580,67 рублей, пени в размере 18 976,82 рублей за период с 15.01.2019 года по 11.11.2019 года.

(в редакции уточнений).

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

На основании пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации возможность заключения договора энергоснабжения связана с наличием у абонента энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования.

Исходя из анализа указанной нормы права, абонентом по договору энергоснабжения может являться только лицо, во владении которого находится энергопринимающее устройство, присоединенное к сетям энергоснабжающей организации.

Фактическое потребление энергии определяется принадлежностью присоединенных к сетям энергоснабжающей организации сетей, через которые подается энергия (статьи 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Частью 1 статьи 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Доказательств наличия в нежилом помещении, принадлежащем ответчику, теплопринимающих устройств, истцом не представлено, также указанных обстоятельств не установлено в ходе судебного заседания.

Из материалов дела следует и судом установлено, что помещение площадью 804,6 кв. м, в отношении которого истцом произведен расчет потребленной энергии, расположенное в жилом доме по адресу: г Ростов-на-Дону, ул. Туполева 26/40 является техническим подвалом, в котором находится общее инженерное оборудование многоквартирного жилого дома.

При этом из актов обследования объекта от 18.01.2013 года (том 1, л.д.126), от 24.05.2018 г. (том 1, л.д. 127), 28.02.2019(том 1, л.д. 129) не следует, что подвальное помещение обеспечено отопительными приборами.

Указанные акты фиксируют наличие в подвале тепломагистралей многоквартирного жилого дома, из актов усматривается о теплоизоляции труб подвала.

При согласии сторон судом в рамках настоящего дела принято как доказательство заключение судебной экспертизы N 014/СТЭ-161/20 от 22.05.2020, проведенной в рамках дела А53-9352/2019 о взыскании задолженности по оплате тепловой энергии в ноябре 2018 года.

В заключении N 014/СТЭ-161/20 от 22.05.2020 содержатся следующие выводы.

По первому вопросу:

1. Вносились ли изменения и когда в первоначальную схему теплоснабжения нежилого помещения в МКД, расположенного по адресу МКД N 26/40 по ул. Туполева в г. Ростове-на-Дону, площадью 1629,1 кв. м - помещение состоит из комнат: N 1;1а,1б,1в,1г, 1д,1е, 1ж,1з, 1и, 2, 3, 4,5, 6,7, 8,9,10,-11-12, 13-14, 15, 17-18, 19, 20,21, 22-25,23-24;23а, 26,27 г.28,29, 30, 31, 32, 33,34-35-37,38,1к, 1л в подвале п/А1; комнаты NN 1,2 в подвале п/А2; комнаты на 1 этаже Литер А1NN 1,1а,2,2а,3,4-4а-4б-5-43,6,7,8,9,10,11,12,13,14,15,16,17,18-20,21,22,23,24,25,26,27-29,30,31,32,33,34,35-36-3 8,39-40,41,42,44,45,46,47,48?

Эксперт пришел к выводу, что из-за отсутствия документов о состоянии и расположении первоначальной системы теплоснабжения нежилых помещений многоквартирного жилого дома ответить на поставленный арбитражным судом вопрос - вносились ли и когда в первоначальную систему теплоснабжения изменения, не предоставляется возможным.

По второму вопросу:

2. Имеется ли в нежилых помещениях МКД, расположенных по адресу МКД N 26/40 по ул. Туполева в г. Ростове-на-Дону, площадью 1629,1 кв. м помещение состоит из комнат: N 1;1а, 1б,1в,1г, 1д, 1е, 1ж,1з, 1и, 2, 3, 4,5, 6,7, 8,9,10,-11-12, 13-14, 15, 17-18, 19,20,21, 22-25,23-24;23а, 26, 27 г.28,29, 30, 31, 32, 33,34-35-37,38,1к, 1л в подвале п/А1; комнаты NN 1,2 в подвале п/А2; комнаты на 1 этаже Литер А1NN 1,1а,2,2а,3,4-4а-4б-5-43,6,7,8,9,10,11,12,13,14,15,16,17,18-20,21,22,23, 24,25,26,27-29,30,31,32,33,34,35-36-38,39-40,41,42,44,45,46,47,48- самостоятельная отопительная система подключенная к сетям АО "Теплокоммунэнерго" через которую поступает тепловая энергия по договору теплоснабжения N 193/16 от 21.05.2018?

Эксперт пришел к выводу, что в результате обследования подвальной части и 1 этажа, в котором расположены нежилые помещения, самостоятельной отопительной системы, подключенной к сетям АО "Теплокоммунэнерго", через которую поступает тепловая энергия по договору теплоснабжения N 193/16 от 21.05.2018, не установлено.

По третьему вопросу:

3. Проходят ли через указанные в п. 1, 2 помещения общедомовые коммуникации трубопроводов отопления? Если проходят, то возможно ли за счет таких трубопроводов отопление тех же помещений?

Эксперт пришел к выводу, что в подвальной части расположены горизонтальные трубопроводы отопления много-квартирного жилого дома с выводами под вертикальные стояки. Трубопроводы изолированы рулонной изоляцией из вспененного ПВХ (исполнительная схема отопления подвала страница 11 заключения, фото фиксация трубопроводов по помещениям в Таблице 1 страницы 13-19 заключения); в помещениях 1 этажа расположены стояки отопления многоквартирного жилого дома с изоляцией из трубчатого утеплителя и вспененного ПВХ утеплителя (исполнительная схема отопления 1 этажа страница 12 заключения, фото фиксация трубопроводов по помещениям в Таблице 1 страницы 19-23 заключения).

Проходящие через помещения горизонтальные трубопроводы, стояки отопления многоквартирного жилого дома изолированы трубчатым и рулонным из вспененного ПВХ утеплителями, облицованы коробами из ПВХ панелей, отопительные приборы (радиаторы, регистры, конвекторы и т.д.) отсутствуют.

В связи с тем, что проходящие через помещения трубопроводы изолированы и имеют малую по сравнению с площадью помещений поверхность, потерь тепла от изолированных трубопроводов недостаточно для отопления обследуемых нежилых помещений.

По четвертому вопросу:

4. Каков источник тепловой энергии для поддержания температуры воздуха в нормативных значениях в нежилых помещениях расположенного по адресу МКД N 26/40 по ул. Туполева в г. Ростове-на-Дону, площадью 1629,1 кв. м - помещение состоит из комнат: N 1;1а, 1б,1в,1г, 1д, 1е, 1ж,1з, 1и, 2, 3, 4,5, 6,7, 8,9,10,-11-12, 13-14, 15, 17-18, 19, 20,21, 22-25,23-24;23а, 26, 27 г.28,29, 30, 31, 32, 33,34-35-37,38,1к, 1л в подвале п/А1; комнаты NN 1,2 в подвале п/А2; комнаты на 1 этаже Литер А1NN 1,1а,2,2а,3,4-4а-4б-5-43,6,7,8,9,10,11,12,13/\4,15,16,17,18-20,21,22,23,24,25,26, 27-29,30,31,32,33,34,35-36-38,39-40,41,42,44,45,46,47,48?

Эксперт пришел к выводу, что по помещениям подвала отсутствуют отопительные приборы, подключенные к общедомовой системе отопления (радиаторы, регистры, конвекторы), плюсовая температура по помещениям поддерживается тем, что подвальная часть расположена ниже существующего уровня земли и частичными потерями тепла от коммуникаций отопления через утеплитель, горячей воды, водоснабжения и канализации.

Согласно нормам установленным Постановлением от 27 сентября 2003 года N 170 "Об утверждении Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда" (п. 4.1.3) подвальные помещения должны быть сухими, чистыми, иметь освещение и вентиляцию. Температура воздуха должна быть не ниже + 5°С, относительная влажность воздуха - не выше 60%.То есть, для поддержания нормативной температуры воздуха в подвальных помещениях +5 С достаточно того, что подвальная часть расположена ниже уровня земли и нормативного уровня промерзания грунта, для Ростовской области 1,2 м.

По помещениям 1 этажа плюсовая температура поддерживается индивидуальными (расположенными помещении) кондиционерами и электрическими отопительными приборами.

По пятому вопросу:

5. Какова величина теплопотерь от общедомовых коммуникаций в нежилых помещениях расположенных по адресу МКД N 26/40 по ул. Туполева в г. Ростове-на-Дону, площадью 1629,1 кв. м- помещение состоит из комнат: N 1;1а, 1б,1в,1г, 1д, 1е,1ж,1з, 1и, 2, 3,4,5, 6,7, 8,9,10,-11-12, 13-14, 15, 17-18, 19, 20,21, 22-25,23-24;23а, 26,27 г.28,29, 30, 31, 32,33,34-35-37,38,1к, 1л в подвале п/А1; комнаты NN 1,2 в подвале п/А2; комнаты на 1 этаже Литер А1NN 1,1а,2,2а,3,4-4а-4б-5-43,6,7,8,9,10,11,12,13,14,15,16,17,18-20, 21, 22, 23, 24, 25,26,27,29,30,31,32,33,34,35-36-38,39-40,41,42,44,45,46,47,48 - за ноябрь 2018 года?

Эксперт пояснил, что для ответа на поставленный арбитражным судом вопрос и выполнения расчета величины теплопотерь необходимы данные: температура среды внутри изолируемого объекта, °С (температура воды в системе по подвальной части и помещениях 1 этажа) на подающем трубопроводе за ноябрь 2018 года; температура среды внутри изолируемого объекта, °С (температура воды в системе по подвальной части и помещениях 1 этажа) на обратном трубопроводе за ноябрь 2018 года; температура окружающей среды °С -температура в помещениях подвала и 1 этажа за ноябрь 2018 года.

Документы были истребованы у сторон, но ввиду отсутствия не приобщены к делу.

В связи с отсутствием вышеуказанных параметров эксперт не ответил на поставленный арбитражным судом пятый вопрос Пунктом 42 (1) Правил N 354 установлены правила определения платы коммунальной услуги по отоплению, в частности в МКД, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению в помещении определяется по формуле 3 приложения N 2 к указанным Правилам исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии.

Согласно данной формуле при осуществлении оплаты в течение отопительного периода расчет производится из объема (количества) потребленной за расчетный период тепловой энергии, определенного по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии, которым оборудован МКД, общей площади всех жилых и нежилых помещений дома, тарифа на тепловую энергию.

По смыслу указанного пункта, с учетом того, что рассматриваемая формула предназначена для использования при расчете объема тепла, потраченного на отопление жилых (нежилых) помещений в МКД, в общую площадь всех жилых и нежилых помещений МКД должны включаться только отапливаемые помещения.

Иное толкование названного пункта приводит к тому, что на собственника неотапливаемого помещения будет возложена обязанность по оплате фактически не оказанной коммунальной услуги по отоплению такого помещения.

Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 20.12.2018 N 46-П указал, что одним из условий возникновения обязанности собственника или пользователя отдельного помещения в МКД, подключенном к централизованным сетям теплоснабжения, оплатить коммунальную услугу по отоплению является фактическое потребление поступающей в этот дом тепловой энергии для обогрева конкретного помещения при помощи подключенного к внутридомовой инженерной системе отопления внутриквартирного оборудования и (или) теплоотдачи от расположенных в помещении элементов указанной системы.

Обеспечение прав и законных интересов собственников и пользователей жилых помещений, которые в силу объективных причин вынуждены установить в принадлежащих им помещениях индивидуальные квартирные источники тепловой энергии, соблюдая при этом нормативные требования к порядку переустройства системы внутриквартирного отопления, действующие на момент его проведения, предполагает создание правовых условий, позволяющих учесть при определении размера платы за коммунальную услугу по отоплению факт неиспользования такими лицами тепловой энергии, поступающей в МКД по централизованным сетям теплоснабжения, для обогрева принадлежащих им жилых помещений, имея в виду, что такие лица - по смыслу подпункта "д" пункта 35 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов - во всяком случае обязаны поддерживать температуру воздуха в помещении не ниже 12 градусов Цельсия и несут соответствующие расходы, связанные с функционированием индивидуальных квартирных источников тепловой энергии (включая расходы на эксплуатацию самих источников тепловой энергии и на конкретный вид энергетического ресурса).

В то же время необходимо учитывать, что сама по себе установка индивидуальных квартирных источников тепловой энергии в жилых помещениях, расположенных в МКД, подключенном к централизованным сетям теплоснабжения, и, как следствие, фактическое неиспользование тепловой энергии, поступающей по внутридомовым инженерным системам отопления, для обогрева соответствующего помещения не могут служить достаточным основанием для освобождения его собственника или пользователя от обязанности вносить плату за коммунальную услугу по отоплению в части потребления тепловой энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме (пункт 4.3 постановления Конституционного Суда Российской Федерации).

Во исполнение названного постановления Конституционного Суда Российской Федерации постановлениями Правительства Российской Федерации от 28.12.2018 N 1708 и от 23.02.2019 N 184 в Правила N 354 внесены изменения, касающиеся предоставления коммунальной услуги по отоплению в МКД, в частности, в соответствующих формулах приложения N 2 к указанным Правилам показатель объема (количества) потребленной за расчетный период тепловой энергии, приходящийся на отдельное помещение (жилое или нежилое) в МКД, был приравнен к нулю, в том числе в случае, если в данном помещении согласно схеме теплоснабжения, утвержденной в соответствии с Законом о теплоснабжении, осуществляется использование индивидуальных источников тепловой энергии.

Таким образом, с учетом выраженных Конституционным Судом Российской Федерации в постановлении от 20.12.2018 N 46-П позиций, а также изменений, внесенных в правовое регулирование отношений в сфере оплаты коммунальной услуги по отоплению в МКД, взыскание с собственников помещений в МКД несправедливой и несоразмерной объему потребленной тепловой энергии платы не допускается.

Из экспертного заключения следует, что проходящие через спорные помещения, находящиеся в пользовании ответчика, горизонтальные трубопроводы, стояки отопления многоквартирного жилого дома изолированы трубчатым и рулонным из вспененного ПВХ утеплителями, облицованы коробами из ПВХ панелей, отопительные приборы (радиаторы, регистры, конвекторы и т.д.) отсутствуют.

В связи с тем, что проходящие через помещения трубопроводы изолированы и имеют малую по сравнению с площадью помещений поверхность, потерь тепла от изолированных трубопроводов недостаточно для отопления обследуемых нежилых помещений.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) под теплопотребляющей установкой понимается устройство, предназначенное для использования тепловой энергии, теплоносителя для нужд потребителя тепловой энергии; под тепловой сетью - совокупность устройств (включая центральные тепловые пункты, насосные станции), предназначенных для передачи тепловой энергии, теплоносителя от источников тепловой энергии до теплопотребляющих установок; под системой теплоснабжения - совокупность источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок, технологически соединенных тепловыми сетями.

В качестве потребителя тепловой энергии п. 9 названной статьи определено лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

На основании пп. "е" п. 4 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354) отопление - это подача по централизованным сетям теплоснабжения и внутридомовым инженерным системам отопления тепловой энергии, обеспечивающей поддержание в жилом доме, в жилых и нежилых помещениях в многоквартирном доме, в помещениях, входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, температуры воздуха, указанной в п. 15 приложения 1 к названным правилам.

Из вышеприведенной нормы права следует, что возможность констатировать факт осуществления ресурсоснабжающей компанией деятельности по поставке тепловой энергии для отопления нежилого помещения, входящего в состав МКД, имеется только в том случае, когда посредством достоверных доказательств подтверждается подача по централизованным сетям теплоснабжения и внутридомовым инженерным системам тепловой энергии в конкретное нежилое помещение.

В силу положений указанных Правил взимание платы за коммунальную услугу по отоплению возможно лишь в отношении помещений, которые относятся к отапливаемым.

В многоквартирном жилом доме отапливаемыми следует считать помещения, в которых для поддержания проектного значения температуры воздуха предусмотрено проектом и осуществлено отопление при помощи отопительных приборов (радиаторов, конвекторов, регистров из гладких и ребристых труб) и (или) неизолированных трубопроводов системы отопления или тепловой сети.

В отношении помещения, которое в соответствии с проектной и технической документацией дома относится к неотапливаемым, с его собственника или пользователя не может быть взыскана плата за отопление.

При этом согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 30.08.2016 N 71-КГ16-12, при отсутствии в нежилом помещении отопительных приборов факт прохождения через это помещение стояков системы теплоснабжения многоквартирного дома сам по себе не свидетельствует о наличии оснований для взыскания с его собственника или пользователя платы за отопление, поскольку данный объем тепловой энергии является технологическим расходом (потерями) тепловой энергии транзитных труб во внутридомовых сетях дома, который включается в общедомовые нужды собственников помещений дома.

В случае, если помещение в многоквартирном доме изначально являлось отапливаемым, однако впоследствии имеющиеся в нем отопительные приборы были самовольно демонтированы его собственником или пользователем, с таких собственника или пользователя (с пользователя - при наличии к тому оснований) может быть взыскана плата за отопление, поскольку в силу ч. 15 ст. 14 Закона о теплоснабжении, пп. "в" п. 35 Правил N 354 и п. 1.7.1 Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда, утвержденных постановлением Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 27.09.2003 N 170, самовольный демонтаж отопительных приборов запрещен и не может освобождать от обязанности по оплате за отопление. При этом, несмотря на отсутствие отопительных приборов, плата за отопление подлежит взысканию в размере, определенном в соответствии с формулами 2 и 3 приложения N 2 к Правилам N 354.

Документальные доказательства того, что ответчик, действуя самовольно, произвел переоборудование системы отопления, в материалы дела не представлены, ответчик не является собственником спорных помещений.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что в спорных помещениях размещаются неизолированные транзитные стояки системы отопления МКД, посредством которых ответчик мог бы осуществлять потребление тепловой энергии на отопление.

Доказательства того, что в спорных помещениях по проекту ранее имелись отопительные приборы, которые были незаконно демонтированы ответчиком, истцом в материалы дела не представлены.

При указанных обстоятельствах документальных обоснований полагать, что ответчиком были внесены изменения в первоначальную схему теплоснабжения принадлежащего ему нежилого помещения в МКД, не имеется.

Включение неотапливаемых нежилых помещений, в которых отсутствуют энергопотребляющие устройства, в состав теплопотребления ответчика является неправомерным.

Определение объема потребленной тепловой энергии расчетным методом исходя из общей площади нежилого помещения в указанной ситуации противоречит положениям ст. 544 ГК РФ, согласно которым оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии.

Аналогичный правовой подход отражен в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26.11.2020 по делу N А53-9352/2019

Истцом не представлено в материалы дела достаточных и достоверных доказательств наличия в спорных нежилых помещениях ответчика теплопринимающих устройств и фактического потребления тепловой энергии, принятой посредством тепловыделения от неизолированных трубопроводов систем отопления жилого дома, проходящих через помещения ответчика, равно как и осуществления со стороны ответчика демонтажа отопительных приборов.

Поскольку в занимаемых ответчиком спорных помещениях отсутствуют теплопотребляющие установки, ответчик тепловую энергию не использует, то оснований для оплаты тепловой энергии на отопление у ответчиков не имелось.

Принимая во внимание изложенное, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы у суда не имеется.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 22.07.2020 по делу N А53-41162/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления.

Председательствующий

Н.В. Ковалева

Судьи

В.Л. Новик С.И. Яицкая