Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 января 2021 г. N 09АП-69821/20 по делу N А40-68138/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 7 июня 2021 г. N Ф05-8150/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

15 января 2021 г.

Дело N А40-68138/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 января 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бодровой Е.В.,

судей Тетюка В.И., Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "ГУОВ" на Решение Арбитражного суда г.Москвы от 19.10.2020 по делу N А40-68138/20,

по иску ООО "АТЛАНТ" (ИНН: 7805426789)

к АО "ГУОВ" (ИНН: 7703702341)

о взыскании 32 169 567 руб. 11 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Орифова О.Л. по доверенности от 21.12.2020,

от ответчика: Сурков А.Н. по доверенности от 07.12.2020,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "АТЛАНТ" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Акционерному обществу "ГУОВ" (далее - ответчик) о взыскании задолженности по договору N 1516187388962090942000000/2017/2-830 от 19.04.2017 в размере 28 409 911 руб. 86 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 594 445 руб. 96 коп., задолженности по договору N 1516187379392090942000000/2017/2-825 от 19.04.2017 в размере 2 050 149 руб. 02 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 115 060 руб. 27 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму задолженности по договорам N 1516187388962090942000000/2017/2-830 от 19.04.2017, 1516187379392090942000000/2017/2-825 от 19.04.2017 за период с 16.04.2020 до фактического исполнения обязательств.

АО "ГУОВ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с встречным иском к ООО "АТЛАНТ" о взыскании неустойки в размере 28 663 606 руб. 44 коп. и процентов за пользование коммерческим кредитом в размере 5 806 676 руб. 74 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2020 первоначальный иск удовлетворен в полном объеме, в удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы в части взыскания задолженности по договору от 19.04.2017 N 1516187388962090942000000/2017/2-830.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель указал, что решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда в обжалуемой части отменить.

Представитель истца возражал по доводам апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, представил письменный отзыв на жалобу.

Поскольку в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, стороны не заявили возражений относительно проверки только части судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции в силу требований части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, между истцом (подрядчик) и ответчиком (генподрядчик) были заключены договоры N 1516187379392090942000000/2017/2-825 от 19.04.2017 г. и N 1516187388962090942000000/2017/2-830 от 19.04.2017 г. на выполнение строительно-монтажных работ по черновой отделке корпуса N 1 и N 1, 6 (подвал: клиническая кухня; служебно-бытовые и вспомогательные помещения; технические помещения; 3 этаж: клиника курортологии, физиотерапии с курсом медицинской реабилитации; отделение дезинфекции и камерной обработки; общебольничная зона; отделение эндоскопической диагностики; 4 этаж: отделение функциональной диагностики; клиника курортологии, физиотерапии с курсом медицинской реабилитации; общебольничная зона; клиника военной травматологии и ортопедии (травматологические отделения на 23 и 24 койки) по объекту: "Строительство многопрофильной клиники по адресу: г. Санкт-Петербург, Выборгский район, ул. Комиссара Смирнова, д. 8, на территории в/г N60 Военно-медицинской академии им. С.М. Кирова" (шифра объекта 60/МПК), а также дополнительные соглашения к ним.

Согласно статье 702 Гражданского кодекса РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с п. 2.1 договоров, генподрядчик осуществляет финансирование работ, контроль за их исполнением, оказывает необходимое содействие подрядчику, а подрядчик осуществляет строительно-монтажные работы в соответствии с условиями договора и техническим заданием.

Первоначальная цена Договора-830 составляла 134 253 312 руб. (п. 3.1), со сроком выполнения работ по 01.06.2017 г.; подписание итогового акта было предусмотрено в срок по 30.10.2017 г. (п. 5.2 Договора).

Дополнительным соглашением N 2 от 11.07.2017 г. к договору был уменьшен размер вознаграждения за услуги генподряда с 10 до 5 процентов. Дополнительным соглашением N 3 от 28.07.2017 г. предусматривалось выполнение дополнительных работ на сумму 15 780 720 руб., с увеличением общей цены договора до 150 034 032 руб.

Дополнительным соглашением N 5 от 20.06.2018 г. стороны согласовали изменение сроков выполнения работ: выполнение комплекса строительно-монтажных работ - по 31.12.2018 г., подписание итогового акта - по 31.01.2019 г.

Дополнительным соглашением N 1 от 01.06.2017 г. к договору стороны согласовали предоставление подрядчику права закупки строительных материалов для производства строительно-монтажных работ, с оплатой их генподрядчиком на основании подписанных форм КС-2, КС-3 в соответствии с условиями договора.

В подтверждение выполнения и сдачу работ по договору-830, истец представил следующие документы:

1) Письмо исх. N 486 от 01.12.2017 г. были сданы на проверку КС-2 на сумму 11 643 186,52 руб., письмом исх. N 28 от 07.02.2018 г. сданы КС-2 по реестру, КС-3, счет, счет-фактура на сумму 58 471 086,31 руб.

2) Двусторонне подписанные сторонами документы о приемке работ с применением коэффициента 0.8: КС-3 N 1 от 25.12.2017 г. + 17 КС-2 N 1-17 от 25.12.2017 г. на сумму 41 773 368,66 руб., КС-3 N 2 от 31.05.2018 г. + 8 КС-2 N 1-8 от 31.05.2018 г. на сумму 10 528 294,69 руб., КС-3 N 3 от 01.08.2018 г. + 12 КС-2 N 1-12 от 01.08.2018 г. на сумму 6 804 759,10 руб., КС-3 N 4 от 29.12.2018 г. + 2 КС-2 N 13-14 от 29.12.2018 г. на сумму 749 585,56 руб., КС-3 N 5 от 31.03.2019 г. + КС-2 N 15 от 31.03.2019 г. и КС-2 N 16 от 31.03.2019 г. на сумму 3 394 942,80 руб., итого на сумму 63 250 950 руб. 81 коп.

3) Письма исх. N 16 от 29.01.2019 г., исх. N 23 от 30.01.2019 г. с приложением документов, согласно которым ООО "Атлант" передало АО "ГУОВ" полный комплект документов для сдачи всего объема работ по договору-830 на общую сумму 153 552 605 рублей 02 копейки.

Комплект включал акты по форме КС-2 N N 1-53, два реестра на выполнение работ, две справки по форме N КС-3, журналы учета работ по форме КС-6, а также локальные сметные расчеты.

АО "ГУОВ" был перечислен аванс по договору-830 платежными поручениями N 24185 от 28.04.2017 г., N 41907 от 25.07.2017 г., N 45884 от 10.08.2017 г., N 176780 от 30.08.2017 г. в общей сумме 120 027 225 рублей 60 копеек.

ООО "Атлант" предъявлена ко взысканию сумма задолженности по договору-830 в размере 28 409 911 рублей 86 копеек согласно следующему расчету: 153 552 605 руб. 02 коп. - 120 027 225 руб. 60 коп. - 5 115 467 руб. 56 коп. = 28 409 911 руб. 86 коп., где: 153 552 605,02 - стоимость всего объема работ с учетом приобретенных материалов, сданных в одностороннем порядке письмами исх. N 16 от 29.01.2019 г. и исх. N 23 от 30.01.2019 г., 120 027 225,60 - сумма перечисленного АО "ГУОВ" аванса по договору, 5 115 467 руб. 56 коп. - сумма зачтенных генподрядных услуг согласно п. 4.17 договора (ставка 5 % закреплена в дополнительном соглашении N 2 от 11.07.2017 г. к договору).

Статьей 309 Гражданского кодекса РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В судебном заседании истец по первоначальному иску пояснил, что отказ АО "ГУОВ" от рассмотрения и приемки работ является необоснованным, поскольку письмами исх. N 17 от 29.01.2019 г., исх. N 16 от 29.01.2019 г., исх. N 23 от 30.01.2019 г. ООО "Атлант" представило комплект документов на весь объем работ по договорам, на повторную оплату ранее принятых работ ООО "Атлант" не заявляло, по мнению представителя истца по первоначальному иску, у АО "ГУОВ" имелась возможность проверить часть работ, которые были ранее им не принятых.

ООО "Атлант" представило в материалы дела журналы учета выполненных работ, подписанные сотрудниками ИНТ СУ N 5 АО "ГУОВ", в связи с чем, довод о том, что остальная часть предъявленных объемов не подтверждена со стороны ИТН СУ N 5 АО "ГУОВ", не соответствует действительности.

Истец поясняет, что даже если бы к моменту предоставления документов объемы работ не были проверены, это не препятствовало бы проведению проверки сданной документации.

В ответ на письмо АО "ГУОВ" исх. N 717/ЗВО от 05.03.2019 г. ООО "Атлант" был направлен мотивированный ответ на отказ в приемке работ (исх. N 89 от 04.04.2019 г.); по причине не поступления возражений касательно объема работ, факта их выполнения - Итоговые акты приемки работ (исх. N 91 от 04.04.2019 г.), а также повторное уведомление о допущенном неисполнении обязательств со стороны АО "ГУОВ", которое сделало невозможным выполнение работ в срок (исх. N 90 от 04.04.2019 г.).

Объем выполненных работ подтвержден ответчиком путем проставления отметок в журналах учета работ по форме КС-6.

Истцом в материалы дела представлены акты освидетельствования скрытых работ в количестве 202 экз., подписанные сотрудниками ответчика без замечаний.

Исполнительная документация передана ответчику по актам и реестрам, также представленным в материалы дела, каких-либо возражений относительно ее комплектности и полноты не поступало, иного ответчиком не доказано.

Истцом представлены акты рабочей комиссии о приемке в эксплуатацию законченного строительством здания, сооружения, помещения от 18.08.2017 г., от 05.09.2017 г., от 07.12.2017 г. в отношении ремонтируемых помещений, Заключения о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативно-правовых актов (ЗОС) от 28.07.2017 и 02.08.2019 в части этапов работ, выполненных ООО "Атлант" (с решениями о распределении этапов).

Из данных документов следует, что результат работ ООО "Атлант" принят в эксплуатацию, в связи с чем, имеет потребительскую ценность для ответчика. Ответчик по качеству и объемам выполненных работ возражений не заявлял.

Истец также пояснил, что отсутствие невыполненных объемов работ, полная сдача работ по Договору-830 (чистовая отделка) установлены Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2020 г. и Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2020 г. по делу N А40-226017/2019.

В рамках указанного дела рассматривался иск АО "ГУОВ" к ООО "Атлант" о взыскании неустойки в размере 62 801 136 руб. 53 коп. за просрочку выполнения работ по Договору-830 и процентов в размере 12 305 475 руб. 92 коп. за пользование авансом как коммерческим кредитом.

Судебными актами установлено отсутствие просрочки ООО "Атлант" в выполнении работ по Договору-830, а также надлежащая сдача всего объема работ.

Подтверждение факта выполнения работ по чистовой отделке в рамках Договора-830 также свидетельствует о выполнении работ по черновой отделке в рамках Договора-825, так как работы по черновой отделке являются предшествующими чистовой, и чистовая отделка без выполнения работ по черновой отделке выполнена быть не может.

Согласно п. 4.5 договоров, оплата выполненных подрядчиком этапов работ производится генподрядчиком в порядке, установленном настоящим разделом договора, до предела, не превышающего 95 %.

Окончательный расчет производится в течение 30 календарных дней с момента подписания сторонами Итогового акта приемки выполненных работ (п. 4.6 договоров).

Истцом в материалы дела представлены доказательства промежуточной сдачи работ в соответствии с требованиями раздела 12 договоров, а также направления в адрес ответчика итоговых актов, мотивы отказа от подписания которых признаны судом не обоснованными.

Работы по договору N 830 ООО "Атлант" сданы надлежащим образом и подлежат оплате АО "ГУОВ" в заявленном размере, акты на не принятую АО "ГУОВ" часть работ и итоговый акт считаются подписанными в одностороннем порядке в соответствии с требованиями законодательства.

Таким образом, требование истца о взыскании с ответчика задолженности по договору N 1516187388962090942000000/2017/2-830 от 19.04.2017 в размере 28 409 911 руб. 86 коп., правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

В остальной части решение суда первой инстанции не обжалуется.

Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда в обжалуемой части.

Между сторонами было подписано дополнительное соглашение N 1 от 01.06.2017 к Договору-830, которым подрядчику (ООО "Атлант") было предоставлено право закупить строительные материалы, необходимые для производства работ. В дополнительном соглашении был предусмотрен порядок учета таких материалов и их оплаты: указано, что затраты Подрядчика на закупку строительных материалов для производства строительно-монтажных работ будут учтены при подписании форм КС-2, КС-3 и взаиморасчетах. Оплата материалов производится Генподрядчиком в соответствии с условиями договора на основании форм КС-2, КС-3.

Ссылка ответчика на дополнительное соглашение N 3 от 28.07.2017 г. к Договору-830 в данном случае некорректна, так как согласно п. 5 соглашения твердой является цена работ, подлежащих выполнению в соответствии с соглашением - а именно дополнительных работ, предусмотренных пунктом 3 соглашения (стоимостью 15 780 720 руб.). При этом действие дополнительного соглашения N 1 от 01.06.2017 г. к Договору-830 сторонами не прекращалось, и его условия законодательству не противоречат.

Также некорректной является ссылка ответчика на положения пункта 3.3 Договора-830, так как данным пунктом регулируется порядок изменения цены договора в сторону уменьшения (перечислены конкретные основания, свидетельствующие об уменьшении цены).

В рассматриваемой же ситуации применению подлежит пункт 3.4 Договора-830, согласно которому после подписания сторонами Сводных исполнительных смет и/или Итогового акта и/или выхода положительного заключения государственной экспертизы по Проектной документации стороны обязуются подписать дополнительное соглашение об утверждении новой согласованной цены к Договору с уточнением по статьям затрат, утвержденным Сводной исполнительной сметой. В случае уклонения одной из сторон от подписания, окончательной признается цена, установленная по результатам проведения государственной экспертизы проектной документации по объекту и/или в Итоговом акте приемки выполненных работ.

Факт выполнения и сдачи работ на сумму 153 552 605 руб. 02 коп. был установлен при рассмотрении уже упомянутого выше арбитражного дела N А40-226017/2019. В частности, суд установил надлежащее и полное выполнение работ ООО "Атлант" (АО "ГУОВ" не было доказано, что какие-либо работы не выполнены), а также факт отсутствия просрочки в выполнении работ, которая была бы обусловлена действиями ООО "Атлант".

Доказательства полного выполнения работ и их надлежащей сдачи были предоставлены также и при рассмотрении настоящего дела.

Судом как при рассмотрении дела N А40-226017/2019, так и настоящего дела установлено, что ответчик уклоняется как от предоставления документации истцу, так и от подписания той части документов, которая была сдана в одностороннем порядке.

В материалы дела представлены журналы учета выполненных работ по форме КС-6, проверенные службой технического надзора АО "ГУОВ" (о чем в журналах проставлены соответствующие отметки).

В журналах по унифицированной форме КС-6 отражаются все важные сведения о строительных работах, в том числе об этапах выполнения работ и затраченных материалах.

Для подтверждения объема выполненных работ и перечня использованных строительных материалов, истцом также были представлены Акты освидетельствования скрытых работ в количестве 202 экз., подписанные уполномоченными должностными лицами АО "ГУОВ". Данные акты являются составной частью исполнительной документации, которая была в полном объеме передана АО "ГУОВ" под роспись, что подтверждается приложенными к исковому заявлению Актами сдачи приемки исполнительной документации по обоим договорам на 223 стр. (Приложение N 25) и Реестрами, письмами передачи исполнительной документации по обоим договорам на 76 стр. (Приложение N 26).

Данные документы в дополнение к Актам сдачи-приемки работ по форме КС-2, Справкам по форме КС-3, Журналам учета выполненных работ по форме КС-6 (подписанных ответчиком) дополнительно подтверждают виды, объемы выполненных работ, а также перечень использованных материалов, которые в соответствии с положениями дополнительного соглашения N 1 к Договору-830 включались в Журналы по форме КС-6, Акты по форме КС-2, Справки по форме КС-3 и подлежат оплате АО "ГУОВ".

На основании вышеуказанных документов истцом были составлены локальные сметные расчеты, Акты сдачи-приемки работ по форме КС-2, Справки о стоимости понесенных затрат по форме КС-3, частично подписанные ответчиком.

В связи с уклонением ответчика от подписания остальных документов, они были сданы истцом в одностороннем порядке, после отказа ответчика от их подписания - с описью вложения было направлено требование о подписании документов и оплате задолженности совместно с Итоговым актом. Письма-уведомления ответчику и проекты дополнительных соглашений также приложены истцом в материалы дела.

Мотивы одностороннего отказа ответчика от подписания документов признаны судами необоснованными, следовательно, работы считаются сданными в одностороннем порядке (п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса РФ). В связи с чем, на основании пункта 3.4 Договора-830 цена работ считается установленной согласно данным Итогового акта.

При таких обстоятельствах, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, не могут являться основанием для отмены судебного акта.

Арбитражный суд города Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка с позиции их относительности, допустимости и достоверности, правильно применил нормы материального и процессуального права.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2020 по делу N А40-68138/20 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

В.И. Тетюк Е.Е. Кузнецова