Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 января 2021 г. N 09АП-74487/20 по делу N А40-316654/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26 апреля 2021 г. N Ф05-4066/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

19 января 2021 г.

Дело N А40-316654/19

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 января 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Титовой И.А.,

судей: Семикиной О.Н., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "ОРДЕНА ТРУДОВОГО КРАСНОГО ЗНАМЕНИ СПЕЦИАЛИЗИРОВАННЫЙ СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНЫЙ ТРЕСТ ПО ЭЛЕКТРИФИКАЦИИ МОСКОВСКОГО ЖЕЛЕЗНОДОРОЖНОГО УЗЛА ИМЕНИ В.Ю. АБДУРАХМАНОВА", ООО "ГРАВИОН" на решение Арбитражного суда города Москвы от 30.10.2020 по делу N А40-316654/19, по иску Открытого акционерного общества "Ордена Трудового Красного Знамени специализированный строительно-монтажный трест по электрификации Московского железнодорожного узла имени В.Ю. Абдурахманова" (ОГРН: 1067746778549, дата присвоения ОГРН: 06.07.2006, ИНН: 7730544197, адрес: 121374, г. Москва, ул. Алексея Свиридова, д. 7) к ответчику: Общество с ограниченной ответственностью "Гравион" (ОГРН: 1157746447066, дата присвоения ОГРН: 18.05.2015, ИНН: 7743101153, адрес: 127287, г. Москва, ул. 2-я Хуторская, д. 38А, стр. 23, эт. А2, оф. 40) о взыскании 5 883 511 руб. 86 коп.

При участии в судебном заседании:

от истца: Калмыкова О.А. по доверенности от 29.12.2020,

от ответчика: Куранов А.А. по доверенности от 09.01.2020.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Ордена Трудового Красного Знамени специализированный строительно-монтажный трест по электрификации Московского железнодорожного узла имени В.Ю. Абдурахманова" (далее также - истец, ОАО "Трест Мосэлектротягстрой") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Гравион" (далее также - ответчик, ООО "Гравион") о взыскании 1 635 029 руб. неосновательного обогащения, 4 248 482 руб. неустойки за период с 25.11.2016 г. по 06.05.2019 г.

Исковые требования заявлены со ссылкой на ст.ст. 309, 310, 330, 1102 ГК РФ.

Решением от 30.10. 2020 с Общества с ограниченной ответственностью "Гравион" (ОГРН: 1157746447066, ИНН: 7743101153) в пользу Открытого акционерного общества "Ордена Трудового Красного Знамени специализированный строительно-монтажный трест по электрификации Московского железнодорожного узла имени В.Ю. Абдурахманова" (ОГРН: 1067746778549, ИНН: 7730544197) взыскано неосновательное обогащение 1 635 029 (один миллион шестьсот тридцать пять тысяч двадцать девять) руб. 00 коп, в остальной части исковых требований отказано.

Стороны, не согласившись с принятым решением, обратились с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда отменить. По их мнению, при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельства дела.

В судебном заседании стороны поддержали свои правовые позиции по спору.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив материалы дела, заслушав, лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, находит решение Арбитражного суда города Москвы не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, 26.09.2016 между ОАО "Трест Мосэлектротягстрой" (заказчик, истец) и ООО "Гравион" (исполнитель, ответчик) был заключен договор N 16/09/26-7-М (далее - договор), в соответствии с условиями которого, исполнитель принял на себя обязательства разработать градостроительную документацию в отношении объекта капитального строительства Комплексная жилая застройка, общей проектной (ориентировочной) жилой площадью 500 000 кв.м., возводимой (планируемой к возведению) по адресу: Московская область, Красногорский район, вблизи д. Бузланово (пункт 1.1 договора).

В соответствии с п. 2.2 договора наименование работ/услуг, сроки начала и окончания выполнения работ/оказания услуг и их отдельных этапов, а также стоимость, сроки и порядок оплаты работ/услуг и их отдельных этапов, выполняемых/оказываемых Исполнителем в рамках настоящего договора - определяются сторонами в Плане-графике выполнения работ/оказания услуг (Приложение N 2) и Протоколе согласования договорной цены (Приложение N 3).

Стоимость этапа 1 составляет 3 987 573,00 руб., этапа 2 260 909,00 руб. (Приложение N 3).

Согласно Приложению N 2 к договору срок окончания выполнения работ - 24.11.2016 г.

Во исполнение условий договора ОАО "Трест Мосэлектротягстрой" в счет оплаты подлежащих выполнению по договору работ на основании счета N 48 от 26.09.2016 г. был выплачен ООО "Гравион" аванс в размере 1 635 029 руб., что подтверждается платежным поручением N 3567 от 29.09.2016 г.

Однако, в нарушение условий договора ООО "Гравион" работы выполнены не были.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.11.2018 г. по делу N А40-164343/17 ОАО "Трест Мосэлектротягстрой" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим утвержден Кацер Евгений Игоревич.

06.05.2019 г. истцом в адрес ответчика было направлено письмо исх. N 674-мэтс от 30.04.2019 г. с уведомлением об одностороннем отказе от договора и требованием произвести возврат денежных средств в сумме 1 635 029 руб.

Претензия оставлена ответчиком без ответа и удовлетворения.

Истец указывает, что работы по договору ответчиком не выполнены, истцу не переданы, денежные средства не возвращены.

Указанную сумму неосновательного обогащения 1 635 029 руб. истец просит взыскать с ответчика, поскольку какие-либо работы и затраты ответчик по договору не произвел.

Кроме того, истец просит взыскать с ответчика 4 248 482 руб. неустойки за период с 25.11.2016 г. по 06.05.2019 г. на основании п. 11.3 договора за нарушение исполнителем сроков выполнения работ.

Так, в соответствии с п. 11.3 договора, за нарушение исполнителем сроков выполнения работ, предусмотренных Приложением N 2, заказчик вправе начислить исполнителю пени в размере 0,2% от суммы, подлежащей оплате за каждый день просрочки, в пределах суммы, причитающейся к оплате исполнителю за результат по данному виду работ/услуг, согласно протоколу согласования договорной цены.

Согласно расчету истца, размер неустойки составляет 4 248 482 руб.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик указывал, что договор является не заключенным, не порождает правовых последствий и не накладывает обязательств на стороны, поскольку сторонами не согласованы его существенные условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ); заявил о пропуске истцом срока исковой давности, предусмотренного ст. 196 ГК РФ, поскольку истец должен был узнать о нарушении своего права не позднее 15.11.2016 г., а обратился в суд 02.12.2020 г., при этом, ответчик считает, что в рассматриваемом случае таким сроком будет дата перечисления денежных средств по платежному поручению N 3567 от 29.09.2016 г., максимально возможным сроком при разумном и добросовестном поведении истца будет дата представления исполнителем результата работ в полном объеме - 15.11.2016 г. (согласно Приложениям N 2 и 3 к договору). Кроме того, ответчик ссылался на отсутствие оснований для взыскания неустойки ввиду незаключенности договора.

Суд первой инстанции, исследовав материалы дела в объеме представленных доказательств, изложенных сторонами объяснений, пришел к верному выводу, что исковые требования подлежат частичному удовлетворению в связи со следующим.

Доводы о незаключенности договора ввиду не согласования существенных условий, в частности предмета, ввиду отсутствия Приложения N 1 "Технические условия", обоснованно отклонены судом первой инстанции, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В договоре приложения значатся.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу п. 1 ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. При этом в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы, а также цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения (пункт 1 статьи 708, пункт 1 статьи 709 ГК РФ).

Согласно ст. 758 ГК РФ, по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Согласно п. 2.1. договора заказчик поручает, а исполнитель берет на себя обязательства выполнить работы и оказать услуги на условиях, предусмотренных настоящим договором, в соответствии с Техническим заданием заказчика, согласованным сторонами в Приложении N 1 к настоящему договору.

Пунктом 1.1. договора сторонами согласован объект капитального строительства: Комплексная жилая застройка, общей проектной (ориентировочной) жилой площадью 500 000 кв.м., возводимой (планируемой к возведению) по адресу: Московская область, Красногорский район, вблизи д. Бузланово.

В соответствии с п. 2.2 договора, наименование работ/услуг, сроки начала и окончания выполнения работ/оказания услуг и их отдельных этапов, а также стоимость, сроки и порядок оплаты работ/услуг и их отдельных этапов, выполняемых/оказываемых исполнителем в рамках настоящего договора - определяются сторонами в Плане-графике выполнения работ/оказания услуг (Приложение N 2) и Протоколе согласования договорной цены (Приложение N 3).

Согласно указанным приложениям сторонами согласовано производство работ в 2 этапа (Приложение N 3): (1) разработка архитектурно-градостроительной концепции, финансовой модели проекта, и (2) 3D визуализация застройки, в состав которых входят конкретные работы/услуги, поименованные в данном приложении (Приложение N 2).

Стоимость этапа 1 составляет 3 987 573,00 руб., этапа 2 - 260 909,00 руб. (Приложение N 3).

Таким образом, сторонами настоящего спора были согласованы виды, стоимость и срок выполнения работ.

Кроме того, согласно п. 17.2. договора настоящий договор представляет собой исчерпывающую договоренность сторон по всем существенным условиям настоящего договора, которая не может изменяться или исправляться, кроме как на основании письменной договоренности сторон, оформленной в виде дополнительного соглашения к настоящему договору.

Ответчик указывает, что стороны не согласовали Техническое задание к договору.

Однако, в пункте 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 года N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" отмечено, что отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора подряда незаключенным при условии, что сторонами фактически был определен его предмет.

Согласно платежному поручению N 3567 от 29.09.2016 г. на оплату аванса по договору, указанный платеж был произведен истцом на основании счета N 48 от 26.09.2016 г.

Таким образом, конклюдентные действия сторон, а именно: подписание сторонами договора, выставление ответчиком счета и оплата счета истцом, свидетельствуют об исполнении договора сторонами, в связи с чем, ссылка ответчика на незаключенность договора неправомерна.

В силу п. 3 ст. 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В соответствии с п. 9.3. договора, в случае нарушения исполнителем сроков выполнения работ/оказания услуг на срок более 7 рабочих дней, заказчик вправе требовать от исполнителя устранения обозначенного нарушения. Если исполнитель не устранит обоснованные претензии заказчика в течение 15 рабочих дней, заказчик вправе расторгнуть договор, направив исполнителю уведомление о расторжении договора.

В силу п. 2 ст. 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно ст. 717 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Согласно материалам дела 06.05.2019 г. истцом в адрес ответчика было направлено письмо исх. N 674-мэтс от 30.04.2019 г. с уведомлением об одностороннем отказе от договора и требованием произвести возврат денежных средств в сумме 1 635 029 руб. Уведомление получено ответчиком 13.05.2016 г.

Как указано в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 декабря 2011 г. N 10406/1, п. 3 ст. 450 ГК РФ, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Таким образом, договор N 16/09/26-7-М от 26.09.2016 г. является расторгнутым с 13.05.2016 г.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 1 информационного письма от 11.01.2000 N 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении" разъяснил, что положения пункта 4 статьи 453 Кодекса не исключают возможности истребовать в качестве неосновательного обогащения полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено и обязанность его предоставить отпала.

Согласно абзацу 2 п. 4 ст. 453 ГК РФ в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В пункте 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 10, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 22 от 29 апреля 2010 года "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" разъяснено, что в силу пункта 4 статьи 453 ГК РФ стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. Вместе с тем, согласно статье 1103 ГК РФ положения о неосновательном обогащении подлежат применению к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством.

В силу п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Доказательств выполнения работ или возврата неотработанного аванса на указанную сумму, ответчиком не представлено, в связи с чем, требование истца о взыскании суммы неотработанного аванса в размере 1 635 029 руб. является обоснованным, документально подтвержденным и подлежащим удовлетворению.

Суд первой инстанции, рассмотрев заявление ответчика о пропуске истцом трехлетнего срока исковой давности, правомерно посчитал его подлежащим отклонению, в связи со следующим.

Согласно пункту 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.

Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

В соответствии с пунктом 1 статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации в редакции на дату рассмотрения спора течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила устанавливаются настоящим Кодексом и иными законами.

До момента расторжения договора, перечисленный ответчику аванс несет платежную функцию и не может быть обратно истребован заказчиком. Только после прекращения договора заказчик вправе взыскать обратно неотработанный аванс.

В этой связи, поскольку договор расторгнут 13.05.2019 г., ответчиком сумма неотработанного аванса не была возвращена, течение срока исковой давности по рассматриваемому требованию ОАО "Трест Мосэлектротягстрой" началось с 14.05.2019.

ОАО "Трест Мосэлектротягстрой" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с настоящим исковым заявлением 30.11.2019 г., согласно штемпелю Почты России на конверте, то есть в переделах трехлетнего срока исковой давности, установленного ст. 196 ГК РФ.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод, что срок исковой давности истцом не пропущен.

Кроме того, срок исковой давности также не пропущен истцом и в случае начала его течения с даты окончания срока представления исполнителем результата работ в полном объеме, установленного договором - 15.11.2016 г., с учетом положений п. 3 ст. 202 ГК РФ о приостановлении течения срока исковой давности в случае, если стороны прибегли к предусмотренной законом процедуре разрешения спора во внесудебном порядке.

Иные доводы ответчика, приведенные в отзыве на исковое заявление, а также продублированные им в апелляционной жалобе, признаны необоснованными и несостоятельными и отклонены ввиду противоречия фактическим обстоятельствам дела и представленным в дело доказательствам.

Также истцом заявлено о взыскании неустойки за нарушение срока выполнения работ на основании п. 11.3. договора в размере 4 248 482 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой (штрафом, пеней), которой, согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Суд первой инстанции правомерно согласился с доводом ответчика о невозможности выполнения работ надлежащим образом ввиду отсутствия Приложения N 1 к договору.

Однако, ответчиком работы не приостанавливались, а истцом требования о выполнении работ и их сдаче в адрес ответчика не направлялись. Доказательств обратного не имеется.

Рассматривая требование истца о взыскании неустойки, суд первой инстанции правомерно принял во внимание, что сторонами не представлено в материалы дела документов, свидетельствующих о наличии интереса к выполнению работ, предусмотренных договором, при условии отсутствия Технического задания на выполнение работ/оказания услуг.

Поскольку неустойка обеспечивает только возможное исполнение обязательства должником, представляющее интерес для кредитора, суд считает, что предусмотренная договором неустойка за нарушение ответчиком сроков выполнения работ, взысканию не подлежит.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно признал обоснованными и подлежащими удовлетворению требования истца в части взыскания с ответчика основного долга по договору за выполненные работы. В остальной части исковые требования удовлетворению не подлежат.

Доводам заявителя апелляционной жалобы судом первой инстанции дана соответствующая правовая оценка, оснований для переоценки которой у апелляционной коллегии не имеется.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены либо изменения принятого по делу решения.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 30.10.2020 по делу N А40-316654/19 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

А.Л. Фриев О.Н. Семикина