Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2021 г. N 07АП-11853/20 по делу N А45-9196/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10 июня 2021 г. N Ф04-1790/21 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

18 января 2021 г.

Дело N А45-9196/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 января 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назарова А.В.

судей: Сластиной Е.С.,

Ходыревой Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания проводимого в онлайн-режиме с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Власовой Е.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу товарищества собственников недвижимости "Солнечное озеро" (N 07АП-11853/2020) на решение от 20.10.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-9196/2020 (судья Смеречинская Я.А.) по иску акционерного общества "Новосибирскэнергосбыт" (630099, Новосибирская область, город Новосибирск, улица Орджоникидзе, дом 32, ИНН 5407025576 ОГРН 1065407151127) к товариществу собственников недвижимости "Солнечное озеро" (630556, Новосибирская область, Новосибирский район, поселок Железнодорожный, улица Солнечная, дом 17А, ИНН 5433196391 ОГРН 1145476010316) о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию за период с 01.02.2020 по 31.03.2020 в сумме 1 019 800,65 рублей,

с участием в деле третьего лица: акционерного общества "Региональные электрические сети" (630102, Новосибирская область, город Новосибирск, улица Якушева, дом 16А, ИНН 5406291470 ОГРН 1045402509437),

по иску товарищества собственников недвижимости "Солнечное озеро" к акционерному обществу "Новосибирскэнергосбыт", акционерному обществу "Региональные электрические сети" об обязании акционерное общество "Новосибирскэнергосбыт" произвести перерасчет дебиторской задолженности, исключив из нее объем безучетного электропотребления, ошибочно выявленный по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.12.2019 N 115-19 в сумме 1 038 141,82 рублей,

по встречному исковому заявлению товарищества собственников недвижимости "Солнечное озеро" к акционерному обществу "Новосибирскэнергосбыт", акционерному обществу "Региональные электрические сети" о признании незаконными актов от 04.12.2020 N 115-19, от 11.02.2020 N 000773 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии, актов проверки от 04.12.2019 N 4121914101, от 11.02.2020 N ЦЭС-20/2504,

при участии в судебном заседании:

от ТСН "Солнечное озеро" - Моисеева Е.Ю. по доверенности от 04.06.2020,

от АО "РЭС" - Андрева В.В. по доверенности от 10.04.2020, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Новосибирскэнергосбыт" (далее - АО "Новосибирскэнергосбыт", общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к товариществу собственников недвижимости "Солнечное озеро" (далее - ТСН "Солнечное озеро", товарищество, ответчик) о взыскании основного долга за период с 01.02.2020 по 31.03.2020 в сумме 1 019 800,65 рублей, с учетом изменения размера исковых требований (том 1 лист дела 9) по правилам статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), принятого судом.

Требования АО "Новосибирскэнергосбыт" мотивированы нарушением ответчиком обязательства по оплате электрической энергии, поставленной в рамках договора энергоснабжения. В расчет задолженности истец включил стоимость безучетного потребления электрической энергии, выявленного по акту от 04.12.2019 N 115-19, и стоимость текущего потребления электрической энергии за период с 01.02.2020 по 31.03.2020.

В порядке статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Региональные электрические сети" (далее - АО "РЭС").

Определением суда от 19.08.2020 принято к производству встречное исковое заявление ТСН "Солнечное озеро" к АО "Новосибирскэнергосбыт" и к АО "РЭС" об обязании признать акт N 115-19 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 04.12.2020, акт N 000773 от 11.02.2020, акт проверки N 4121914101 от 04.12.2019, акт проверки ЦЭС-20/2504 от 11.02.2020 незаконными, с учетом уточнения исковых требований, принятого судом, отраженного в письменном заявлении от 12.08.2020 (том 3 лист дела 7-8) и в устном заявлении в судебном заседании 13.10.2020, зафиксированном аудиопротоколом и письменным протоколом судебного заседания.

Реализуя право на судебную защиту, ТСН "Солнечное озеро" обратилось в суд с иском к АО "Новосибирскэнергосбыт" и АО "РЭС" об установлении факта отсутствия безучетного потребления электроэнергии ТСН "Солнечное озеро" по акту о неучтенном потреблении электроэнергии N 115-19 от 04.12.2019, обязании АО "Новосибирскэнергосбыт" произвести перерасчет дебиторской задолженности ТСН "Солнечное озеро", исключив из нее объем безучетного электропотребления, ошибочно выявленный по акту АО "РЭС" о неучтенном потреблении электроэнергии N 115-19 от 04.12.2019 в сумме 1 038 141,82 рублей, в рамках дела N А45-12383/2020.

Определением арбитражного суда от 27.07.2020 по делу N А45-12383/2020 требование ТСН "Солнечное озеро" об обязании АО "Новосибирскэнергосбыт" произвести перерасчет дебиторской задолженности, исключив из нее объем безучетного электропотребления, ошибочно выявленный по акту АО "РЭС" о неучтенном потреблении электроэнергии N 115-19 от 04.12.2019 в сумме 1 038 141,82 рублей выделено в отдельное производство. Определением от 03.08.2020 указанное требование принято к производству Арбитражного суда Новосибирской области с присвоением судебному делу N А45-18409/2020.

Определением суда от 12.08.2020 объединены в одно производство судебные дела N А45-9196/2020 и N А45-18409/2020.

Решением от 20.10.2020 Арбитражного суда Новосибирской области принят отказ ТСЖ "Солнечное озеро" от иска в части обязания произвести перерасчет дебиторской задолженности, исключив из нее объем безучетного электропотребления по акту от 04.12.2019 N 115-19 в сумме 1 038 141,82 рублей. Производство по делу в указанной части прекращено. В удовлетворении требований ТСЖ "Солнечное озеро" о признании незаконными акта от 04.12.2019 N 115-19, акта от 04.12.2019 N 4121914101, акта от 11.02.2020 N 000773, акта от 11.02.2020 N ЦЭС-20/2504 отказано. Требования АО "Новосибирскэнергосбыт" удовлетворены частично. С ответчика в пользу истца взыскана задолженность в сумме 180 762,29 рублей, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 4 111,90 рублей. В удовлетворении требований АО "Новосибирскэнергосбыт" в остальной части отказано. С ответчика в доход федерального бюджета Российской Федерации взыскана государственная пошлина в сумме 1 800 рублей. С истца в доход федерального бюджета Российской Федерации взыскана государственная пошлина в сумме 4 178 рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом, товарищество обратилось в апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначально заявленных требований и удовлетворении встречных требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы товарищество указало на недоказанность факта безучетного потребления электроэнергии со стороны ТСН "Солнечное озеро", наличия его вины в осуществлении безучетного потребления электроэнергии. Акты проверки N 4121914101 от 04.12.2019, N ЦЭС-20/2504 от 11.02.2020 не являются надлежащим образом оформленными доказательствами, которые могут стать безусловным доказательством виновности товарищества в безучетном потреблении электроэнергии.

Истец представил в соответствии со статьей 262 АПК РФ отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы апелляционной жлобы поддержал. Представитель истца просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу товарищества без удовлетворения.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции не явилось, явку своего представителя не обеспечило.

В порядке части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ суд посчитал возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав участников процесса, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд считает, что оно не подлежит отмене или изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ТСН "Солнечное озеро" (абонент) и АО "Новосибирскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) заключен договор энергоснабжения от 26.06.2015 N О-167 с целью принадлежащих ТСН "Солнечное озеро" объектов, расположенных в п. Железнодорожный Новосибирского района Новосибирской области.

Перечень объектов и порядок учета электрической энергии согласован сторонами договора в соответствии с пунктами 1.2, 2.1 в приложении N 2, которым определена присоединенная мощность и разрешенная (максимальная) мощность объектов, равная 400,2 кВт, согласован расчетный тип учета и определен прибор учета М230. В том же приложении к договору согласован порядок определения потерь в линиях и в трансформаторе (холостого хода и нагрузочного).

Технологическое присоединение энергопринимающих установок, принадлежащих ТСН "Солнечное озеро" осуществлено на основании акта о технологическом присоединении от 30.06.2015 N 103785/5321949, составленного совместно с АО "РЭС".

09.06.2015 ТСН "Солнечное озеро" совместно с АО "РЭС" составлен акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон, которым границы эксплуатационной ответственности установлены на контактах присоединения линейного провода к проводам опоры N 19/2 ВЛ-10 кВ фидер N 2 от ПС 110/10 кВ Железнодорожная в сторону КТПН-10/0,4 кВ N 1Н-541 630 кВА, к объектам ТСН "Солнечное озеро" отнесены проектируемая ВЛ-10/0,4 кВ до вновь устанавливаемой КТПН-10/0,4 кВ, 222 дома, уличное освещение, насосы водоснабжения и КНС, продовольственный магазин.

Система учета электрической энергии ТСН "Солнечное озеро" допущена в эксплуатацию по акту от 01.04.2015 N ТП-19-1-24/103785.

04.12.2019 АО РЭС проведена проверка объектов ТСН Солнечное озеро, по результатам которой составлен акт от 04.12.2019 115-19 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии, согласно которому при проверке объекта обнаружено нарушение схемы подключения прибора учета (том 2 лист дела 41-42). На фазах В и С не совпадает фазность цепей напряжения с цепями тока. К фазе В подключена цепь напряжения фазы С. К фазе С подключена цепь напряжения фазы В. Было обращено внимание, что на момент проверки cos равен 0,05. При подключении прибора Энергомонитор 3.3Т 3275, поверенного до 18.06.2021, погрешность прибора учета составляла 34%, что привело к искажению данных об объеме потребления. Нарушений пломб государственного поверителя и гарантирующего поставщика обнаружено не было.

Одновременно АО "РЭС" составлен акт проверки измерительных комплексов учета электрической энергии от 04.12.2019 N 4121914101, согласно которому не совпадает фазность цепей напряжения (том 2 лист дела 43-44).

На основании акта от 04.12.2019 АО "Новосибирскэнергосбыт" произвело корректировку объема потребления электрической энергии, включив в начисление платы за потребленную электрическую энергию за январь 2020 года стоимость объема потребления электрической энергии ТСН "Солнечное озеро", рассчитанной исходя из разрешенной (максимальной) мощности энергоустановок потребителя.

Уведомлением от 30.12.2019 N ИИО-477707/19 АО "Новосибирскэнергосбыт" сообщило об ориентировочной стоимости объема неучтенного электропотребления в сумме 1 038 141,82 рублей (том 2 лист дела 45). Ответом от 30.12.2019 ТСН "Солнечное озеро" возразило относительно начисления стоимости безучетного потребления (том 2 лист дела 46).

14.01.2020 АО "РЭС" проведена проверка приборов учета с участием председателя правления ТСН "Солнечное озеро", по результатам которой составлен акт от 14.01.2020 N ЦЭС-20/270. В указанном акте отражено, что комплекс учета допущен в эксплуатацию, замечаний по акту N 115-19, N 4121914101 не обнаружено, фазность цепей напряжения и токовых совпадает.

11.02.2020 вновь проведена проверка объектов ТСН "Солнечное озеро", по результатам которой представителями АО "РЭС" и АО "Новосибирскэнергосбыт" составлен акт от 11.02.2020 N 000773 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии (том 2 лист дела 49-50). В акте отражено нарушение схемы подключения прибора учета. На фазах А и С не совпадает фазность цепей напряжения с цепями тока. Данное нарушение привело к искажению данных об объеме потребления электроэнергии. Нарушений пломб гарантирующего поставщика и государственного поверителя не выявлено. Акт составлен с участием председателя правления товарищества Поченкова В.А.

При проведении проверки составлен акт проверки измерительных комплексов от 11.02.2020 N ЦЭС-20/2504 с участием представителей АО "РЭС", АО "Новосибирскэнергосбыт", ТСН "Солнечное озеро", которым установлено несоответствие схемы подключения энергопринимающих устройств, выраженное в несоответствии токовых цепей и цепей напряжения (том 2 лист дела 51-52).

14.02.2020 специалистом АО "РЭС" с участием представителя ТСН "Солнечное озеро" составлен акт проверки измерительных комплексов учета электрической энергии N ЦЭС-20/2282 (том 2 лист дела 55), которым зафиксирована замена цепей напряжения фазы А и фазы С, измерительный комплекс учета признан пригодным для осуществления расчетов за потребленную электрическую энергию (мощность).

20.03.2020 АО "Новосибирскэнергосбыт" обратилось к ТСН "Солнечное озеро" с претензией об уплате дебиторской задолженности, включив в расчет этой задолженности стоимость безучетного потребления электрической энергии.

21.04.2020 ТСН "Солнечное озеро" направило в адрес АО "Новосибирскэнергосбыт" и АО "РЭС" претензию, в которой требовало отменить составленные акты от 04.12.2019 и от 11.02.2020, произвести перерасчет дебиторской задолженности.

В связи с исчерпанием возможностей мирного урегулирования спора стороны обратились в арбитражный суд с рассматриваемыми исками.

Отказывая в удовлетворении встречных требований и частично удовлетворяя первоначально заявленные требования, суд первой инстанции исходил из отсутствия оснований для признания актов незаконными и документального подтверждения безучетного потребления, объем которого подлежит определению исходя из фактического потребления.

Выводы суда соответствуют обстоятельствам дела и подлежащим применению нормам права.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Положения N 442).

В силу пунктов 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены.

Согласно пункту 7 Положений N 442 (в редакции, действующей на дату составления акта о безучетном потреблении), субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики, энергосбытовые (энергоснабжающие) организации, сетевые организации, системный оператор и субъекты оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах, а также производители электрической энергии (мощности), в ходе исполнения своих обязательств по заключаемым ими на оптовом рынке и розничных рынках договорам совместными действиями обеспечивают на розничных рынках надежность снабжения потребителей и качество электрической энергии. Требования к надежности энергоснабжения и качеству электрической энергии устанавливаются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Наличие оснований и размер ответственности субъектов электроэнергетики перед потребителями за действия (бездействие), повлекшие за собой неблагоприятные последствия, определяются в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации об электроэнергетике.

В силу пункта 167 Положений N 442 (в редакции действовавшей в период спорных правоотношений), субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Положений N 442). Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Из абзаца 6 пункта 172 указанных Положений N 442 следует, что гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с пунктами 173 - 177 настоящего документа.

В силу пункта 2 Положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с правовым подходом, сформулированным в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 по делу N 301-ЭС17-8833 безучетное потребление электрической энергии, действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является самодостаточным основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в частности, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если для проведения проверки приборов учета лицу, проводящему проверку, требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности), то лицо, проводящее проверку прибора учета, за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях недопуска к расчетным приборам учета (пункт 174 Положений N 442).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта.

В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 178 Положений N 442).

Результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа (пункт 176 Положений N 442).

Тем же пунктом Положений N 442 установлены требования к содержанию акта проверки приборов учета, в таком акте должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 данного документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

В случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки (пункт 179 Положений N 442).

Пунктом 193 Положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Согласно пункту 181 Положений N 442 для расчета объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии в отсутствие прибора учета, если иное не установлено в пункте 179 этого документа, вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию, объем потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, за установленными исключениями.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Положений N 442 предусмотрен расчетный способ определения объема потребления электрической энергии, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, согласно которому объем потребления определяется как произведение максимальной мощности энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки на количество часов в расчетном периоде, но не более 8 760 часов.

Как правильно установлено судом первой инстанции, нарушение в работе измерительных комплексов, обеспечивающих учет электрической энергии на объектах ТСН "Солнечное озеро" зафиксировано актами от 04.12.2019 N 115-19 и N 4121914101, составленным АО "РЭС", актами от 11.02.2020 N 000773 и N ЦЭС-20/2504, составленными совместно представителями АО "РЭС" и АО "Новосибирскэнергосбыт" с участием председателя правления ТСН "Солнечное озеро", в ходе проведения проверки приборов учета потребителя.

Актом от 14.02.22020 N ЦЭС-20/2282, составленным представителем АО "РЭС" с участием представителя ТСН "Солнечное озеро", зафиксирована замена цепей напряжения фазы А и фазы С в подключении прибора учета. Соответствующая отметка выполнена непосредственно представителем ТСН "Солнечное озеро".

Содержание актов от 04.12.2019 N N 115-19 и 4121914101 и актов от 11.02.2020 NN 000773 и ЦЭС-20/2504 соответствует нормам Положения N 442, учитывает все необходимые сведения, включая подробное описание нарушения работы прибора учета, описание причины отклонений в работе прибора учета, фиксацию схемы подключения.

Доводы ответчика об отсутствии его представителя при составлении акта о безучетном потреблении от 04.12.2019 обосновано не приняты во внимание судом первой инстанции, поскольку не опровергают установленный при рассмотрении дела факт нарушения работы измерительного комплекса учета электрической энергии, ввиду того, что данное обстоятельство подтверждено совокупностью представленных в дело доказательств, при проведении проверки осуществлялась фото- и видеофиксация, что соответствует пункту 178 Положениям N 442.

Исходя из пунктов 174, 178 Положений N 442 обязательность предварительного извещения потребителя о предстоящей проверке работы приборов учета установлена для случаев, когда доступ к таким приборам учета обеспечивает исключительно потребитель.

В данном случае доступ к прибору учета ТСН "Солнечное озеро" обеспечен сторожем, что также зафиксировано видеозаписью.

В ходе проверок приборов учета АО "РЭС" осуществлялась фото- и видеофиксация действий уполномоченных лиц, видеозаписи и фотоматериалы представлены в материалы дела.

Указанными выше материалами обеспечена непрерывная фиксация действий инспекторов проверяющих организаций и работа контрольного прибора "Энергомонитор 3.3 Т", включая фиксацию подключений прибора учета и показаний, выводимых на экран контрольного прибора.

Материалы видеофиксации, выполненные как при проведении проверки 04.12.2019, так и проверки 11.02.2020, позволяют установить выявление погрешности измерения объемов электрической энергии, равной 34 %.

Оснований для признания указанных видеоматериалов ненадлежащими доказательствами по делу у суда апелляционной инстанции не имеется.

Как верно указал суд первой инстанции, отсутствие нарушений по акту проверки от 14.01.2020, вопреки доводам ТСН "Солнечное озеро", не свидетельствует об отсутствии нарушений в работе прибора учета, поскольку проверка проведена в иную дату и без применения контрольного прибора.

Согласно абзацу 3 пункта 145 Положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6).

Как видно из представленной технической документации, в распоряжении товарищества имеется паспорт счетчика электрической энергии трехфазного статического "Меркурий-230", с использованием которого осуществлялся учет электрической энергии. В таблице 4 паспорта счетчика приведены верные схемы подключения цепей напряжения и токовых цепей, что указывает на наличие у ТСН "Солнечное озеро" осведомленности о действиях, необходимых для обеспечения корректной работы прибора учета, и фактической возможности обеспечить надлежащую эксплуатацию этого прибора, возможность своевременного выявления нарушений в работе прибора учета.

Обязанность по обеспечению надлежащей технической эксплуатации прибора учета, достоверного учета электрической энергии ТСН "Солнечное озеро" приняло на себя при заключении договора энергоснабжения от 26.06.2015 N О-167 (пункты 4.1.2, 4.1.4 договора). Отсутствие видимых нарушений знаков визуального контроля само по себе не устраняет ответственность абонента за надлежащую эксплуатацию прибора учета электрической энергии. Анализ представленных в дело доказательств в их совокупности указывает на наличие нарушений работы прибора учета, которые привели к занижению объемов электрической энергии, фактически потребленной ТСН "Солнечное озеро" и оплаченной на основании договора энергоснабжения.

Учитывая изложенное выше, а также принимая во внимание то, что содержание актов от 04.12.2019, 11.02.2020 соответствует нормам Положений N 442, учитывает все необходимые сведения, включая подробное описание нарушения работы прибора учета, описание причины отклонений в работе прибора учета, фиксацию схемы подключения, суд первой инстанции обоснованно оставил без удовлетворения встречные требования товарищества.

Довод товарищества о том, что не представляется возможным установить, какое специальное оборудование использовалось сетевой организацией при проведении проверок, судом апелляционной инстанции отклоняются. Из акта проверки N 4121914101 от 04.12.0219 следует, что при ее проведении использовался прибор Энергомонитор-З.ЗТ1 N 3275 классом точности 0,5 со сроком действия государственной поверки до 18.06.2021. Из акта проверки N ЦЭС020/2504 от 11.02.2020 следует, что при ее проведении использовались токоизмерительные клещи APPA-A15R N 76350003 классом точности 1,0 со сроком действия государственной поверки до 27.10.2020. Как казал истец, энергомонитор и клещи являются специализированным оборудованием, допущенным в установленном законом порядке для применения на территории Российской Федерации, которое используется для проверок токовых цепей энергопринимающих устройств.

Принимая во внимание доказанность факта нарушения работы прибора учета, отсутствие визуально определяемых признаков нарушения знаков контроля, установленных на приборе учета, фиксацию погрешности средства измерения электрической энергии в акте от 04.12.2019 (нарушение учета электрической энергии имело место под неповрежденными пломбами) и материалах видеофиксации, сохранение возможности по определению фактического объема потребления электрической энергии, суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции о наличии оснований для определения количества потребленной ТСН "Солнечное озеро" за спорный период электрической энергии в объеме фактического потребления, рассчитанного АО "Новосибирскэнергосбыт", согласно которому количество неучтенной электрической энергии феврале 2020 года составило 81 265 кВт/ч, количество учтенной электрической энергии за тот же период составило 93 171 кВт/ч, совокупная стоимость потребленной электрической энергии составила 373 293,04 рублей; объем потребленной электрической энергии за март 2020 года, определенный на основании данных прибора учета, допущенного в эксплуатацию по акту от 14.02.2020, составил 90 847 кВт/ч, стоимость составила 194 412,58 рублей.

Согласно пункту 79 Положений N 442 расчетным периодом для осуществления расчетов потребителей (покупателей) с гарантирующими поставщиками является 1 месяц.

В соответствии с пунктом 82 Основных положений, если не установлено иное, потребители (покупатели), приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком: 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца; стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если размер предварительной оплаты превысит стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за месяц, следующий за месяцем, в котором была осуществлена такая оплата.

В соответствии с частью 1 статьи 314 ГК РФ, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

Оплата электрической энергии произведена ТСН "Солнечное озеро" в общей сумме 384 000 рублей, в том числе по платежным поручениям от 17.03.2020, 20.03.2020, 23.03.2020, 27.03.2020, 30.03.2020, 06.04.2020, 08.04.2020, 09.04.2020, 10.04.2020, 13.04.2020, 14.04.2020. Сведения о платежных документах, содержащиеся в альтернативном расчете АО "Новосибирскэнергосбыт", совпадают с расчетом оплаты, приведенным ТСН "Солнечное озеро" в дополнительных письменных пояснениях.

Таким образом, как верно установлено судом, совокупностью представленных в дело доказательств подтверждается задолженность ТСН "Солнечное озеро" перед АО "Новосибирскэнергосбыт" по оплате электрической энергии в сумме 180 762,29 рублей (373 293,04 рублей + 194 412,58 рублей - 384 000 рублей = 180 762,29 рублей).

Данная задолженность в отсутствии доказательстве оплаты обосновано взыскана с ответчика в пользу истца.

Учитывая изложенное, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

По правилам статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее подателя.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 20.10.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-9196/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

А.В. Назаров

Судьи

Е.С. Сластина Л.Е. Ходырева