Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2021 г. N 06АП-6722/20

г. Хабаровск

26 января 2021 г.

А04-4806/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 января 2021 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Воронцова А.И.

судей Гричановской Е.В., Козловой Т.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Егожа А.К.

в отсутствие представителей сторон, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Частная Охранная Организация "Профессионал"

на решение от 28.10.2020

по делу N А04-4806/2020

Арбитражного суда Амурской области

по иску общества с ограниченной ответственностью частная охранная организация "Профессионал" (ОГРН 1182801005650, ИНН 2801241883)

к Никулину Вячеславу Валентиновичу (ИНН 281101560085)

об обязании передать документы

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью частная охранная организация "Профессионал" (далее по тексту - истец, ООО ЧОО "Профессионал") обратилось в Арбитражный суд Амурской области с иском к Никулину Вячеславу Валентиновичу (далее - ответчик, Никулин В.В.) об обязании в течение трех рабочих дней с момента вступления в законную силу решения суда по настоящему делу передать следующие документы, материальные ценности:

1. Оригиналы документов:

номенклатуру дел ООО ЧОО "Профессионал" и соответствующие учетные формы;

документы по охранной деятельности: организационно-распорядительные документы (приказы и распоряжения, положения, инструкции, планы, отчеты и т.п.): обязательные учетные формы по обеспечению охранной деятельности (на приобретение и хранение оружие и боеприпасов, спецсредств и т.п.); ценообразование охранных услуг (коммерческие предложения, калькуляции, переписка и т.п.); документы об участии в торгах на ЭТП: договоры с контрагентами на оказание охранных услуг с необходимыми приложениями: обязательные к ведению документы и учетные формы на каждом объекте охраны: уведомления установленных образцов о начале и прекращении охранных услуг; акты оказанных охранных услуг; переписка по вопросам осуществления охранной деятельности;

кадровые документы: организационно-распорядительные документы (приказы и распоряжения, правила внутреннего распорядка, положения, должностные инструкции, приказы по личному составу, унифицированные приказы о приеме на работу, переводе, отпусках, командировании, увольнении бывших и действующих работников и т.п.); информационно-расчетные и справочные документы (штатные расписания, графики и табеля учета рабочего времени, трудовые договоры с бывшими и действующими работниками, гражданско-правовые договоры с лицами, оказывавшими и оказывающими Обществу услуги на возмездной основе; трудовые книжки действующих работников; личные дела и/или личные карточки формы Т-2 на работников; согласия работников на работу с их персональными данными и их передачу третьим лицам; протоколы, акты, отзывы, характеристики; внутренняя переписка - заявления, объяснения, докладные, письма, уведомления, справки; исходящая переписка и т.п.); документы по аттестации рабочих мест и охране труда (положения, правила, приказы, программы, журналы, инструкции и т.п.);

бухгалтерские и финансовые документы: бухгалтерская налоговая отчетность, кассовые документы и авансовые отчеты за 2018 и 2019 годы; первичная документация по полученным на подотчет в 2020 году финансовым средствам;

хозяйственные документы: договоры и соглашения с контрагентами с необходимыми приложениями; акты выполненных в интересах ООО ЧОО "Профессионал" работ и оказанных ему услуг; документы на находящееся на балансе ООО ЧОО "Профессионал" имущество;

2. Находящееся на балансе ООО ЧОО "Профессионал" имущество: воздушный фильтр А-1003; контроллер с поддержкой 2-х сетей связи поколения 2,5G стандарта GSM/GPRS; костюм "Камыш" синий, р. 48/3 и кепка "Камыш" синяя р. 57; масляный фильтр с-110; поликлиновые ремни Gates ЗРК853 и 4РК1170; считыватель накладной Touch Memory KTM-Hk; тепловентилятор; табличка на металле; фильтр кондиционера VIC АС-101Е; штамп; электрический чайник; электроплита настольная; сайлентблок;

3. USB-носитель ключевой информации с сертификатом ЭЦП (Рутокен СБИС).

Определением от 03.07.2020 исковое заявление общества с ограниченной ответственностью частная охранная организация "Профессионал" (ОГРН 1182801005650, ИНН 2801241883) к Никулину Вячеславу Валентиновичу (ИНН 281101560085) в части требования об обязании передать имущество, находящееся на балансе ООО ЧОО "Профессионал": воздушный фильтр А-1003; контроллер с поддержкой 2-х сетей связи поколения 2,5G стандарта GSM/GPRS; костюм "Камыш" синий, р. 48/3 и кепка "Камыш" синяя р. 57; масляный фильтр с-110; поликлиновые ремни Gates ЗРК853 и 4РК1170; считыватель накладной Touch Memory KTM-Hk; тепловентилятор; табличка на металле; фильтр кондиционера VIC АС-101Е; штамп; электрический чайник; электроплита настольная; сайлентблок, возвращено заявителю, в связи с поступившим от истца заявлением о возврате иска в части.

Определением от 23.07.2020 судом, по ходатайству истца от 21.07.2020, от Управления Росгвардии по Амурской области истребованы документы и сведения в отношении общества с ограниченной ответственностью частная охранная организация "Профессионал" за период с 15.06.2019 по 15.05.2020, а именно:

1) документы, представленные ООО ЧОО "Профессионал" в контролирующий орган для получения лицензий и разрешений на частную охранную деятельность (заявления, договоры с контрагентами, штатные расписания, приказы и распоряжения, списки допущенных к отдельным видам деятельности работников и пр.), оформления и прекращения личных карточек охранников ООО ЧОО "Профессионал" (копии приказов о приеме на работу и увольнении работников), осуществления контрольно-надзорных функций (уведомления о начале и окончании оказания ООО ЧОО "Профессионал" охранных услуг по отдельным объектам);

2) юридически значимые сообщения контролирующего органа в адрес ООО ЧОО "Профессионал", в том числе акты проверок и обследований, обязательные к исполнению уведомления, предписания и пр.;

3) списочные сведения о выданных ООО ЧОО "Профессионал" личных карточках охранников с указанием их реквизитов (ФИО охранника, номер, даты выдачи и прекращения), о присвоенных контролирующим органом регистрационных номерах обязательных к ведению ООО ЧОО "Профессионал" учетных форм (журналов приема-выдачи оружия и специальных средств, учета посещений КХО, приема - сдачи помещения КХО на пультовую охрану и др.).

14.08.2020 от Управления Росгвардии по Амурской области поступили дополнительные документы.

Истец 30.09.2020 вместе с пояснениями к иску направил уточненный перечень истребуемых у ответчика документов:

1. Документы об организации охранной деятельности общества:

1.1. Документы на получение лицензии (август 2019 года):

- заявление о выдаче лицензии от 19.08.2019 с описью приложений;

- приказ общества N 1 от 14.08.2019 о назначении ответственного за сохранность, учет и выдачу оружия, патронов в комнате хранения оружия (КХО);

- приказ общества N 2 от 14.08.2019 о порядке хранения ключей от КХО, сейфов, средств опломбирования и печатей;

- список работников общества, допущенных к работе с оружием и патронами, по состоянию на 19.08.2019.

1.2. Документы на переоформление лицензии (сентябрь 2019 года):

- заявление о переоформлении лицензии от 08.09.2019 с описью приложений;

- копии документов, подтверждающих квалификацию специалиста ТСО Филахтова П.В.

1.3. документы на получение в Росгвардии разрешения на хранение и использование оружия и патронов (РХИ):

- акт от 07.09.2019 проверки Управлением Росгвардии по Амурской области условий обеспечения в обществе сохранности оружия и патронов (2 члена комиссии);

- акт от 07.09.2019 проверки Управлением Росгвардии по Амурской области условий обеспечения в обществе сохранности оружия и патронов (3 члена комиссии);

- заявление общества от 21.09.2019 о выдаче РХИ.

1.4. Материалы выездной проверки Общества (октябрь 2019 года):

- копия приказа Управления Росгвардии по Амурской области N 339 от 14.10.2019 о проведении внеплановой выездной проверки общества;

- копия акта проверки N 34 от 17.10.2019 Управления Росгвардии по Амурской области.

1.5. Материалы инвентаризации КХО (декабрь 2019 года):

- приказ общества N 4 от 21.12.2019 о проведении инвентаризации КХО;

- акт инвентаризации КХО N 1 от 31.12.2019;

- инвентаризационная опись N 1 от 31.12.2019 оружия и патронов Общества;

- сличительная ведомость результатов инвентаризации оружия и патронов от 01.01.2020;

- опись N 1 от 01.01.2020 номерного учета оружия и патронов Общества;

- уведомление N 01 от 15.01.2020 в Росгвардию о проведении инвентаризации КХО.

1.6. Акт от 26.03.2020 проверки Управлением Росгвардии по Амурской области наличия, организации хранения, учета и технического состояния оружия и патронов общества.

1.7. Документы об аннулировании РХИ Общества (апрель 2020 года):

- заявление Никулина В.В. от 21.04.2020 об аннулировании разрешения на хранение и использование оружия и патронов общества;

- заключение Росгвардии от 22.04.2020 об аннулировании разрешения на хранение и использование оружия и патронов общества;

- уведомление Росгвардии от 22.04.2020 об аннулировании разрешения на хранение и использование оружия и патронов общества;

- протокол от 24.04.2.020 изъятия у общества огнестрельного оружия и патронов к нему.

1.8. Зарегистрированные в Росгвардии учетные книги общества (август-сентябрь 2019 года:

- N 128 от 26.08.2019 приема-выдачи спецсредств;

- N 129 от 26.08.2019 приема и сдачи дежурств;

- N 130 от 27.09.2019 учета посещений объекта и подключения сигнализации на ПЦН вневедомственной охраны при ОВД;

- N 131 от 27.09.2019 проверки наличия и технического состояния оружия и патронов:

- N 132 от 27.09.2019 приема и сдачи дежурств:

- N 133 от 27.09.2019 номерного учета и персонального закрепления оружия и патронов;

- N 134 от 27.09.2019 выдачи и приема оружия и патронов.

2. Кадровые документы общества:

2.1. Положение об установлении системы оплаты труда и лист ознакомления работников.

2.2. Правила внутреннего трудового распорядка и лист ознакомления работников.

2.3. Приказ общества об установлении формы расчетного листка по заработной плате.

2.4. Книга учета движения трудовых книжек и вкладышей к ним.

2.5. Штатное расписание общества N 3 от 01.09.2019.

2.6. Трудовые договоры, приказы о приеме на работу и карточки формы 2 на принятых Никулиным В.В. на работу в Общество до 01.05.2020 работников: Кравцова Константина Викторовича (охранник 6 разряда); Голендеева Алексея Борисовича (охранник); Шевчука Павла Ильича (охранник 4 разряда); Емелина Павла Александровича (охранник); Антонова Виктора Павловича (охранник 4 разряда); Мизгина Андрея Александровича (охранник); Тароева Руслана Сергеевича (охранник); Аникееву Екатерину Сергеевну (охранник 4 разряда); Сельденкова Леонида Михайловича (охранник 6 разряда); Малышева Романа Ивановича охранник 4 разряда); Черемичкина Сергея Александровича (охранник 4 разряда); Кизенко Анатолия Владимировича (охранник 4 разряда); Гамулина Николая Владимировича (охранник); Пьянникова Алексея Анатольевича (охранник); Таскаева Сергея Петровича (охранник 4 разряда); Кузнецову Джамилию Федоровну (охранник); Ракова Александра Николаевича (охранник); Быкову Марину Александровну (охранник 4 разряда); Демешко Владимира Федоровича (охранник 4 разряда); Ладнова Сергея Александровича (охранник 4 разряда); Потемкин Александра Александровича (охранник 4 разряда); Барзыкина Владислава Владимировича (охранник 6 разряда); Мамедли Эдуарда Энверовича (охранник 4 разряда); Сувалова Сергея Николаевича (охранник 4 разряда); Мисяйло Александра Юрьевича (охранник); Дюжева Алексея Михайловича (охранник); Власенко Владимира Алексеевича (охранник 4 разряда); Кузнецову Любовь Николаевну (охранник); Кабанцеву Татьяну Владимировну (охранник 4 разряда); Галигузову Елену Владимировну (охранник); Михеенко Игоря Александровича (охранник); Рыбальченко Виктора Федоровича (охранник 4 разряда); Андреева Александра Адольфовича (охранник 4 разряда); Капника Юрия Войславовича (охранник 6 разряда); Корнюхина Сергея Николаевича (охранник); Степанова Алексея Викторовича (охранник); Белоусова Павла Александровича (охранник); Горшевина Александра Борисовича (охранник 4 разряда); Шарапова Владимира Ильича (охранник); Сидоренко Павла Олеговича (охранник); Степанова Евгения Николаевича (охранник); Улько Сергея Алексеевича (охранник); Манухина Александра Васильевича (охранник); Голобородько Владимира Васильевича (охранник 6 разряда); Савельева Сергея Михайловича (охранник); Мамедова Айдын Кадыр оглы (охранник); Косенкова Сергея Дмитриевича (охранник); Лоншаков Виктора Александровича (охранник 6 разряда); Кузьменко Игоря Александровича (охранник); Решетнев Сергея Сергеевича (охранник); Саяпина Михаила Анатольевича (охранник); Трухачева Дениса Викторовича (охранник); Бревнова Николая Юрьевича (охранник); Червякова Сергея Николаевича (охранник 6 разряда); Кандалова Владимира Вячеславовича (охранник 4 разряда); Дунец Евгения Александровича (старший охранник); Фищенко Петра Николаевича (старший охранник); Петросяна Аркадия Агасиевича (старший охранник); Филахтова Павла Валерьевича (специалист ТСО - совместитель); Сопова Сергея Валерьевича (юрисконсульт).

2.7. Отношения и описи документов, поданных в Росгвардию для получения личных карточек на указанных в п. 2.6. частных охранников общества.

2.8. Приказы о прекращении (расторжении) трудовых договоров и увольнении работников с документами - основаниями (заявления и т.п.), документы об окончательном расчете при увольнении на работников, данные о работе которых в обществе после 01.05.2020 отсутствуют: Кравцова Константина Викторовича (охранник 6 разряда); Голендеева Алексея Борисовича (охранник); Антонова Виктора Павловича (охранник 4 разряда); Тароева Руслана Сергеевича (охранник); Сельденкова Леонида Михайловича (охранник 6 разряда); Малышева Романа Ивановича охранник 4 разряда); Гамулина Николая Владимировича (охранник); Демешко Владимира Федоровича (охранник 4 разряда); Власенко Владимира Алексеевича (охранник 4 разряда); Капника Юрия Войславовича (охранник 6 разряда); Белоусова Павла Александровича (охранник); Горшевина Александра Борисовича (охранник 4 разряда); Сидоренко Павла Олеговича (охранник); Савельева Сергея Михайловича (охранник); Кузьменко Игоря Александровича (охранник); Бревнова Николая Юрьевича (охранник); Червякова Сергея Николаевича (охранник 6 разряда); Кандалова Владимира Вячеславовича (охранник 4 разряда); Фищенко Петра Николаевича (старший охранник); Петросяна Аркадия Агасиевича (старший охранник); Филахтова Павла Валерьевича (специалист ТСО - совместитель).

2.8. Принятые Никулиным В.В. от имени общества трудовые книжки работников: Антонова Виктора Павловича (охранник 4 разряда); Кабанцевой Татьяны Владимировны (охранник 4 разряда); Косенкова Сергея Дмитриевича (охранник).

2.9. Документы по учету использования рабочего времени указанных в п. 2.6. работников за период до 01.05.2020 (графики сменности, табели учета рабочего времени).

2.9. Ведомости по начислению и выплате указанным в п. 2.6 работникам заработной платы за период их работы в обществе до 01.05.2020 (либо до момента их увольнения).

3. Бухгалтерские и финансовые документы общества:

3.1. Налоговая и страховая отчетность общества за 2018 - 2019 гг.:

декларации 6-НДФЛ (ежеквартальные);

- расчеты по взносам в ФСС (ежеквартальные);

- расчет по страховым взносам Общества (ежеквартальные);

- сведения о застрахованных лицах форма СЗВ-М (ежемесячные);

- сведения о застрахованных лицах форма СЗВ-ТД (ежемесячные).

3.2. Приходно-расходные кассовые документы и авансовые отчеты к ним за 2018-2019 гг.

3.3. Первичная документация и авансовые отчеты по расходованию полученных в 2020 году на личный подотчет финансовых средств общества на сумму 658 200 руб., а именно:

- по служебной записке от 01.03.2020 - 60 000 руб.;

- по служебной записке от 24.03.2020 - 94 000 руб.;

- по служебной записке от 26.03.2020 - 56 000 руб.;

- по служебной записке от 27.03.2020 - 65 000 руб.;

- по служебной записке от 02.04.2020 - 165 000 руб.;

- по служебной записке от 03.04.2020 - 70 000 руб.;

- по служебной записке от 06.04.2020 - 68 200 руб.;

- по служебной записке от 13.04.2020 - 80 000 руб.

4. Хозяйственные документы Общества:

4.1. USB-носитель ключевой информации с сертификатом ЭЦП от 10.07.2019.

4.2. Хозяйственные договоры общества за период 2019 - 2020 гг.:

- договор безвозмездного пользования автомобилем с Лихачевым СВ. от 15.07.2019 и соглашение о его расторжении (прекращении);

- акты приема автомобиля Лихачева СВ. в безвозмездное пользование и его возврата владельцу по прекращении пользования;

- договор аренды комнаты хранения оружия (КХО) с Лоховым Ю.И. от 01.08.2019 с копиями технических документов на помещение;

- уведомление Лохова Ю.И. об отказе от продления договора аренды КХО от 10.04.2020;

- акты приема КХО в аренду и ее возвращения Лохову Ю.И. из аренды;

- договор безвозмездного пользования имуществом (средствами пассивной защиты) от 15.08.2019 с паспортами этого имущества и соглашение о его расторжении (прекращении);

- акты приема имущества (средств пассивной защиты) в пользование Обществом и их возврата владельцу Лохову Ю.И. по прекращении пользования.

4.3. Документы о ценообразовании охранных услуг общества в августе 2019 - марте 2020 гг. (коммерческие предложения, калькуляции услуг и т.п.) при заключении указанных в п. 4.5. договоров на оказание охранных услуг.

4.4. Документы об участии общества в торгах на ЭТП, по итогам которых были заключены контракты на оказание охранных услуг государственным и муниципальным заказчикам:

- N 31908575089 от 11.12.2019 с ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в АО";

- N 361332 от 16.12.2019 с ГУАСО АО "Райчихинский дом-интернат престарелых";

- N К-23о от 23.12.2019 с ГАУЗ "Амурская областная детская клиническая больница";

- N 14/2020 от 15.01.2020 с ГПОАУ АО "Райчихинский индустриальный техникум";

4.5. Ежемесячные акты оказанных обществом охранных услуг по договорам:

- N 1 от 21.08.2019 с ОАО "Благсантехмонтаж" - за август - ноябрь 2019 года;

- N 2 от 19.12.2019 с ОАО "Благсантехмонтаж" - за декабрь 2019 - март 2020 г.;

- от 26.11.2019 с ООО "СтройИнвестПроект" - за ноябрь 2019 - март 2020 г.;

- от 29.11.2019 с УКиИ "ДК Федерации Профсоюзов АО" - за ноябрь 2019 - март 2020 г.;

- N 31908575089 от 11.12.2019 с ФБУЗ "ЦГиЭ" - за декабрь 2019 - март 2020 г.;

- N 361332 от 16.12.2019 с ГУАСО "Райчихинский ДИПиИ" - за декабрь 2019 - март 2020 г.;

- N К-23о от 23.12.2019 с ГАУЗ "АОДКБ" - за декабрь 2019 - март 2020 г.;

- N 14/2020 от 15.01.2020 с ГПОАУ АО "Райчихинский ИГ" - за январь - март 2020 г.;

- N 3 от 15.01.2020 с ООО "Компания Содружество" - за январь - март 2020 г.;

- N 15/2020 от 27.02.2020 с МОАУ Гимназия N 8 г. Райчихинска - за февраль - март 2020 г.;

- N 4 от 12.03.2020 с ОАО "Амургаз" - за март 2020 г.

Решением Арбитражного суда Амурской области от 28.10.2020 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО ЧОО "Профессонал" обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой решение суда отменить, иск удовлетворить в полном объеме.

В обоснование жалобы ее податель указал, что принимая решение об отказе в иске суд посчитал, что истец не доказал наличие истребуемых документов у ответчика, однако при этом не дал правовой оценке обратному обстоятельству - факту отсутствия указанных документов у истца, а также тому, что ответчик не доказал надлежащего исполнения им обязанностей по своевременной передаче истцу истребуемых документов полностью или частично.

Кроме того оценка добросовестности ответчика в соответствии с требованиями статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) судом не дана, в обжалуемом решении соответствующие доводы иска оставлены без внимания.

Более подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе от 29.11.2020.

До судебного заседания от ответчика поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами, приведенными в жалобе ООО ЧОО "Профессионал", не согласился, считает решение суда законным, мотивированным, обоснованным и не подлежащим отмене.

Лица, участвующих в деле надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, участия в судебном заседании не принимали.

Учитывая наличие в материалах дела доказательств надлежащего извещения не явившихся лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие их представителей.

Законность и обоснованность судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 257-262, 266, 270, 272 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью частная охранная организация "Профессионал" (ОГРН 1182801005650, ИНН 2801241883) зарегистрировано в качестве юридического лица 15.06.2018.

15.06.2019 Никулин В.В. был назначен генеральным директором ООО ЧОО "Профессионал" (трудовой договор от 15.06.2019), и в соответствии с Уставом и Федеральным законом РФ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) являлся его единоличным исполнительным органом со сроком полномочий до 15.06.2020.

14.04.2020 на очередном (годовом) общем собрании участников ООО ЧОО "Профессионал" ответчик, являясь организатором и руководителем текущей деятельности ООО ЧОО "Профессионал", без объяснения причин отказался представить вышестоящему руководству отчет о своей работе и подал заявление об увольнении с 15.04.2020 по собственной инициативе.

Совет директоров ООО ЧОО "Профессионал" принял решение о проведении с 15.04.2020 по 14.05.2020 комиссионного приема от увольняющегося по собственной инициативе ответчика дел, документов и имущества ООО ЧОО "Профессионал". С указанным решением и перечнем организационных мероприятий по передаче дел, имущества и документов ответчик ознакомлен 15.04.2020.

В ходе работы комиссии выявлены факты ненадлежащего исполнения Никулиным В.В. своих трудовых функций и должностных обязанностей, в связи с чем, 29.04.2020 решением внеочередного общего собрания участников общества ответчик был временно отстранен от исполнения обязанностей, прямо не связанных с процессом передачи дел, документов и имущества (выписка из протокола N 10 внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью частной охранной организации "Профессионал" от 29.04.2020).

02.05.2020 истцом по всем известным адресам ответчика было направлено требование о передаче обществу до 14.05.2020 по письменному акту документации, имущества. Ответчику требование вручено 19.05.2020 (согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 67501047011493).

15.05.2020 комиссия составила акт одностороннего приема дел, документов и материальных ценностей общества, таким образом, приняв самостоятельно обнаруженные ею отдельные документы и материальные ценности ООО ЧОО "Профессионал".

В период с 19.05.2020 по 01.06.2020 была проведена инвентаризация имущества и обязательств ООО ЧОО "Профессионал". Согласно сличительной ведомости результатов инвентаризации товарно-материальных ценностей N 4 от 20.05.2020, было выявлена недостача некоторого имущества на сумму 20 973 руб.

02.06.2020 истцом в адрес ответчика было направлено повторное требование о передаче дел, имущества и документов, обязанность ведения и хранения которых ранее возлагалась на Никулина В.В. как генерального директора общества. Повторное требование вручено ответчику 16.06.2020 (согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 67502348004757).

В настоящее время как следует из Выписки из ЕГРЮЛ с 27.07.2020 исполняющим обязанности генерального директора ООО ЧОО "Профессионал" является Дунец Е.А.

В связи с уклонением ответчика от передачи вышеназванных документов, материальных ценностей ООО ЧОО "Профессионал" обратилось в суд с настоящим исковым заявлением.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении иска.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции.

На основании пункта 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Такую же обязанность несут члены коллегиальных органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и т.п.).

В соответствии с пунктом 4 статьи 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон "Об ООО") руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа (пункт 4 статьи 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В соответствии с пунктом 1 статьи 50 Закона "Об ООО" общество обязано хранить документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

В силу пункта 2 статьи 50 Закона "Об ООО" общество хранит документы, предусмотренные пунктом 1 данной статьи, по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 29 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете) первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года. Документы учетной политики, стандарты экономического субъекта, другие документы, связанные с организацией и ведением бухгалтерского учета, в том числе средства, обеспечивающие воспроизведение электронных документов, а также проверку подлинности электронной подписи, подлежат хранению экономическим субъектом не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской (финансовой) отчетности в последний раз.

Пунктом 4 статьи 29 Закона о бухгалтерском учете предусмотрено, что при смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно.

В силу законодательного регулирования в обязанность Никулина В.В. как директора ООО ЧОО "Профессионал" до 01.05.2020 года входило обеспечение сохранности всех документов, имеющих отношение к обществу, а в последующее передача этих документов.

Пунктом 1 статьи 44 Закона "Об ООО" предусмотрено, что единоличный исполнительный орган общества при осуществлении им прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Кроме того, из положений Закона "Об ООО" следует, что в случае смены единоличного исполнительного органа общества, печать, учредительные документы, бухгалтерская отчетность и иная документация, необходимые для осуществления руководства текущей деятельностью общества подлежат передаче вновь избранному (назначенному) исполнительному органу общества.

Принимая во внимание подпункт 4 пункта 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - Постановление N 62) недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица. Отсутствие у нового директора документов, подлежащих обязательному хранению обществом, может повлечь для общества неблагоприятные последствия.

В статье 398 ГК РФ определено, что в случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь кредитору, последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору.

Вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать возмещения убытков. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами и не следует из существа обязательства, выбор способа защиты нарушенного права осуществляется кредитором своей волей и в своем интересе (пункт 2 статьи 1 ГК РФ).

Данная норма в ее взаимосвязи со статьей 50 Закона "Об ООО" предполагает обязанность бывшего единоличного исполнительного передать документы общества вновь избранному генеральному директору.

Из смысла указанных правовых норм следует, что бремя доказывания обстоятельств по настоящему спору распределяется следующим образом: истец должен представить доказательства того, что спорные документы находились у ответчика в период исполнения им полномочий директора общества, а ответчик должен доказать факт передачи указанных документов новому директору общества (определение Верховного суда Российской Федерации от 08.08.2016 N 307-ЭС16-8711).

Принцип правовой определенности предполагает исполнимость вынесенных судебных решений.

Таким образом, суд не вправе обязать ответчика передать обществу документы, не установив какие именно документы могут быть в наличии у Никулина В.В. Истец обязан доказать создание и ведение обществом истребуемых документов.

Возложение на ответчика обязанности передать документы общества без указания конкретизированного перечня этих документов не отвечает требованиям исполнимости судебного акта.

Соответственно, суд апелляционной инстанции полагает необходимым отметить, что распределение бремени доказывания в рассматриваемом споре должно строиться в соответствии с особенностями оснований заявленного истцом требования, при недоказанности обстоятельств, на которые он ссылается в обоснование своих требований (фактическое наличие у ответчика спорных документов), ответчику достаточно возразить на данные требования истца. Обязанность же доказывания факта передачи ответчиком спорных документов новому генеральному директору общества у ответчика возникнет только с момента доказательства истцом их реального существования и наличия у ответчика. В противном случае возникает ситуация искусственного создания изначально неравных условий для сторон, то есть доказывание ответчиком, в отсутствие у него необходимых для этого процессуальных средств, факта, имеющего отрицательное значение - отсутствие у него в настоящее время испрашиваемых истцом документов.

В силу статьи 17 Закона о бухгалтерском учете организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет. Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности несет руководитель организации.

Порядок хранения первичных документов и учетных регистров установлен в разделе 6 действующего Положения о документах и документообороте в бухгалтерском учете, утвержденного Минфином СССР 29 июля 1983 года N 105.

Так, в соответствии с пунктом 6.2 названного положения первичные документы, учетные регистры, бухгалтерские отчеты и балансы до передачи их в архив должны храниться в бухгалтерии в специальных помещениях или закрывающихся шкафах под ответственностью лиц, уполномоченных главным бухгалтером. При этом согласно пункту 6.6 Положения сохранность первичных учетных документов, бухгалтерских отчетов и балансов, оформление и передача их в архив обеспечивает главный бухгалтер предприятия. В соответствии с пунктом 6.8 названного положения, в случае пропажи или гибели первичных документов руководитель предприятия, учреждения назначает приказом комиссию по расследованию причин пропажи, гибели, т.е. их отсутствия.

Созданная комиссия должна не только выявить, но и документально подтвердить причину утраты документов. В необходимых случаях для участия в работе комиссии приглашаются представители следственных органов, охраны и государственного пожарного надзора. Результаты работы комиссии оформляются актом, который утверждается руководителем общества.

После завершения мероприятий по фиксированию факта утраты (гибели) документов проводится работа, направленная на восстановление документов.

Для восстановления документации должно быть назначено ответственное лицо, которое может получить дубликаты (копии) документов от клиентов, контрагентов, обслуживающего банка, налоговой инспекции. Если восстановить все документы не представляется возможным, ответственное лицо составляет соответствующий акт, в котором излагаются причины невозможности либо нецелесообразности продолжать дальнейшие действия по восстановлению документов. Вся документация по восстановлению (запросы, переписка, справки из банка, восстановленные копии первичных документов) подшивается и хранится на предприятии.

Руководитель организации должен уведомить налоговую инспекцию об утрате бухгалтерских документов и о невозможности их полного восстановления, приложив к уведомлению акт комиссии, установившей факт утраты (гибели) документов, а также акт о прекращении работ по восстановлению утраченных документов. На основе восстановленной документации организация должна заново сформировать регистры бухгалтерского учета и финансовую отчетность.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о бухгалтерском учете для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности организации обязаны проводить инвентаризацию имущества и обязательств, в ходе которой проверяются и документально подтверждаются их наличие, состояние и оценка.

Порядок и сроки проведения инвентаризации определяются руководителем организации, за исключением случаев, когда проведение инвентаризации обязательно.

В соответствии с пунктом 2 этой же статьи проведение инвентаризации обязательно, в том числе, при смене материально ответственных лиц.

В соответствии с пунктом 2.4 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных приказом Минфина России от 13.06.1995 N 49, до начала проверки фактического наличия имущества инвентаризационной комиссии надлежит получить последние на момент инвентаризации приходные и расходные документы или отчеты о движении материальных ценностей и денежных средств.

В соответствии с пунктом 2.8 этих же Методических указаний проверка фактического наличия имущества производится при обязательном участии материально ответственных лиц.

По смыслу приведенных норм права указанные документы должны храниться у юридического лица по месту его регистрации.

Таким образом, прежде чем ссылаться на непередачу ответчиком документов новому генеральному директору, истец должен был документально оформить факт проведения соответствующей инвентаризации и зафиксировать факт отсутствия документов в ООО ЧОО "Профессионал" при том, что ответчик, заявлял о том, что документы, касающиеся кадровой работы, бухгалтерские и финансовые документы, согласно приказу N 7 от 15.06.2019 "О передаче функций главного бухгалтера и специалиста по работе с кадрами" и договору возмездного оказания бухгалтерских и кадровых услуг от 15.06.2019, согласно пунктов 1.3.1, 1.З.4, 2.4 договора велись и хранились Карпец Галиной Викторовной.

Истцом изложенное в установленном порядке не опровергнуто.

При этом, как следует из материалов дела, Общество направило в адрес Никулина В.В. требование о передаче документов в срок до 13.05.2020, либо в срок до 14.05.2020 принять участие в мероприятиях по инвентаризации. Указанное требование получено ответчиком 19.05.2020 (т. 1, л.д. 33)

В тоже время 15.05.2020 Общество в лице комиссии: Сопова С.В., Абрамова А.Г., Удода А.В., Карпец Г.В. в период с 18-00 до 20-30 в одностороннем порядке документы и материальные ценности.

В период с 19.05.2020 по 01.06.2020 была также проведена инвентаризация имущества и обязательств ООО ЧОО "Профессионал". Согласно сличительной ведомости результатов инвентаризации товарно-материальных ценностей N 4 от 20.05.2020, было выявлена недостача некоторого имущества на сумму 20 973 руб.

О чем составлены соответствующие документы - акт от 15.05.2020, сличительная ведомость N 4 от 20.05.2020.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в подпункте 4 пункта 2 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62, недобросовестность действия (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов и имущества.

В нарушение статьи 65 АПК РФ апеллянт не доказал, что /Никулин В.В. удерживает или уклоняется от передачи документации и имущества юридического лица в распоряжение новому руководству ООО ЧОО "Профессионал". Доказательств извещения Никулина В.В. о том, что 15.05.2020 в указанное время будут проводиться мероприятия по передаче документов, а с 19.05.2020 по 01.06.2020 инвентаризация имущества материалы дела не содержат и истцом в порядке статей 65, 268 АПК РФ не представлено.

Соответственно, доводы апеллянта в указанной части подлежат отклонению за необоснованностью.

Кроме того, из указанных документов не следует судьба отсутствующих документов, имущества (отсутствует по причине нахождения у генерального директора или иного сотрудника Общества, утрате или гибели документов или имущества). При этом доказательств создания комиссии по расследованию причин пропажи, гибели, отсутствия документации, а также наличие соответствующего акта с указанием причин их отсутствия в материалы дела не представлено.

Более того, судом первой инстанции обоснованно обращено внимание на то, что документов о расторжении договора возмездного оказания бухгалтерских и кадровых услуг от 15.06.2019 ответчиком не представлено, при этом порядок изменения, расторжения договорных отношений установлен разделом 6 договора возмездного оказания бухгалтерских и кадровых услуг от 15.06.2019. Объяснения Карпец Г.В., бывших и действующих работников, представленные истцом, не являются подтверждением того, что Карпец Г.В. при наличии заключенного договора данную деятельность не осуществляла, и не могут быть расценены судом в качестве надлежащим доказательств (судом первой инстанции обоснованно отмечено, что ходатайства о допросе указанных лиц в качестве свидетелей сторонами не заявлялись), поскольку противоречат представленным в материале дела письменным доказательствам, в частности, в выписке из протокола N 10 от 29.04.2020, приказ N 4 от 21.12.2019, сличительная ведомость на 01.01.2020, акт инвентаризации N 1 от 31.12.2019, в которых Карпец Г.В. указана в качестве бухгалтера. Работа специалиста по кадрам также знакома Карпец Г.В., о чем свидетельствует должностная инструкция юрисконсульта. При том, что согласно ее же объяснению вступать трудовые отношения с Обществом не намеревалась и до принятия в Общество постоянного бухгалтера от нее требуется только работа с банковским счетом и составления отчетности; а в услугах по кадровой работе не нуждается, поскольку в Обществе, кроме него других работников не имеется и не предвидится, хотя в материалах дела имеются документы по оформлению работников в Общество в период руководство Никулина В.В. Учитывая выполнение работ в Обществе и намеренение Карпец Г.В. не оформлять свои взаимоотношения с ООО ЧОО "Профессионал" в качестве трудовых, заключение договора возмездного оказания услуг от 15.06.2019 при наличии в штатном расписании должности бухгалтера и соответствующего приказа N 7 от 15.06.2019, и его выполнение признается судом достоверным.

Истцом о фальсификации договора возмездного оказания услуг от 15.06.2019 в порядке статьи 161 АПК РФ не заявлено.

При этом, сам по себе факт того, что ответчик являлся исполнительным органом общества, в данном конкретном случае не свидетельствует о том, что истребуемая документация находится в его личном владении. Презумпция нахождения документов у бывшего директора общества опровергнута, Никулиным В.В. раскрыты обстоятельства, связанные с хранением документов общества, данные обстоятельства истцом не опровергнуты.

Ссылки апеллянта на наличие косвенных доказательств наличия истребуемых документов у Никулина В.В. (на объяснение представителя, который указывал на непредставление документов ввиду, что является интеллектуальной собственностью доверителя) не приняты во внимание судом апелляционной инстанции, поскольку не доказывают факт нахождения документов у бывшего руководителя Общества.

Таким образом, истцом достоверных доказательств того, что запрашиваемые документы находятся у ответчика в материалы дела не представлено.

Иные доводы ответчика являлись предметом оценки суда первой инстанции и отклонены как не влияющие на обоснованность заявленного иска.

Решение законно и обоснованно, принято при полном, объективном, всестороннем исследовании доказательств, представленных в дело, которым дана надлежащая правовая оценка, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно.

Несогласие заявителя с судебной оценкой его возражений, с выводами суда, иная оценка им фактических обстоятельств дела и иное толкование положений закона не означают допущенной судом при рассмотрении дела ошибки и не подтверждают существенных нарушений судом нормы права.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

На основании статьи 110 АПК РФ госпошлина по апелляционной жалобе относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Амурской области от 28.10.2020 по делу N А04-4806/2020 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.И. Воронцов

Судьи

Е.В. Гричановская Т.Д. Козлова