Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 февраля 2021 г. N 20АП-6462/20 по делу N А62-1224/2017

Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 февраля 2021 г. N 20АП-6462/20

г. Тула

02 февраля 2021 г.

Дело N А62-1224/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 февраля 2021 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мосиной Е.В., судей Григорьевой М.А., Волошиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания Кулешовой А.В.,

при участии в судебном заседании:

от ПАО "Сбербанк России" - Барановой В.В. (доверенность от 16.04.2020),

от ЗАО "Альтернатива" - Берлезовой Ю.В. (доверенность от 15.08.2020),

от Крючкова А.Ю. - Савич Е.В. (доверенность от 19.02.2020),

в отсутствие в судебном заседании иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Сбербанк России" в лице Смоленского отделения N 8609

на определение Арбитражного суда Смоленской области от 03.11.2020

по делу N А62-1224/2017 (судья Сестринский А.М.),

вынесенное по заявлению административного управляющего закрытого акционерного общества "Альтернатива" Николаева Алексея Николаевича

о внесении изменений в план финансового оздоровления и утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности в новой редакции

в рамках дела по заявлению индивидуального предпринимателя Меркуленкова Сергея Алексеевича о признании закрытого акционерного общества "Альтернатива" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 27.02.2017 принято к производству заявление индивидуального предпринимателя Меркуленкова С.А. о признании закрытого акционерного общества "Альтернатива" несостоятельным (банкротом).

Определением арбитражного суда от 20.09.2017 в отношении закрытого акционерного общества "Альтернатива" введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Николаев Алексей Николаевич.

Определением суда от 15.02.2019 в отношении ЗАО "Альтернатива" введена процедура финансового оздоровления сроком на 23 месяца, административным управляющим должника утвержден Николаев А.Н. с вознаграждением 15 000 руб. ежемесячно, утвержден график погашения задолженности ЗАО "Альтернатива" перед кредиторами февраля 2019 г. по декабрь 2020 г.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019 определение Арбитражного суда Смоленской области от 15.02.2019 отменено на основании пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отношении ЗАО "Альтернатива" введено финансовое оздоровление сроком на 23 месяца, административным управляющим утвержден Николаев А.Н. с ежемесячным вознаграждением 15 000 руб., утвержден график погашения задолженности ЗАО "Альтернатива" перед кредиторами с февраля 2019 г. по декабрь 2020 г.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 06.09.2019 в реестр требований кредиторов третьей очереди должника ЗАО "Альтернатива" включено требование ООО "Магнит Фарма" в размере 1 210 980 руб. 64 коп., из них: 1 096 052 руб. 14 коп. - основного долга, 100 000 руб. - пени, 14 928 руб. 50 коп. - судебных расходов.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 11.03.2020 утверждены изменения в график погашения задолженности ЗАО "Альтернатива" перед кредиторами за период с февраля 2020 г. по декабрь 2020 г. в редакции, принятой решением собрания кредиторов ЗАО "Альтернатива" от 27.02.2020.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 29.09.2020 принято к производству ходатайство административного управляющего ЗАО "Альтернатива" о внесении изменений в план финансового оздоровления и утверждении плана и графика погашения задолженности в новой редакции, в соответствии с решением собрания кредиторов должника от 14.09.2020.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 03.11.2020 утвержден план финансового оздоровления ЗАО "Альтернатива" и график погашения задолженности в редакции, принятой собранием кредиторов 14.09.2020. Срок финансового оздоровления ЗАО "Альтернатива" продлен до 31.08.2022.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Смоленской области от 03.11.2020, ПАО "Сбербанк России" обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит судебный акт отменить и принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении ходатайства административного управляющего ЗАО "Альтернатива" о внесении изменений в план финансового оздоровления и утверждении плана и графика погашения задолженности в новой редакции.

В обоснование доводов жалобы заявитель указывает на то, что судом первой инстанции при вынесении оспариваемого определения нарушено требование пункта 6 статьи 80 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), в соответствии с которым процедура финансового оздоровления может быть введена на срок не более чем два года. Полагает, что из системного анализа положений пункта 1 статьи 85 и пункта 6 статьи 80 Закона о банкротстве следует, что график погашения задолженности в процедуре финансового оздоровления может быть изменен, в том числе в части срока его исполнения, но в пределах двух лет с даты введения процедуры. Ссылается на то, что суд первой инстанции не применил нормы пункта 1 статьи 87 Закона о банкротстве о досрочном прекращении процедуры финансового оздоровления, подлежащие применению в рассматриваемом случае, что привело к вынесению незаконного судебного акта. Кроме того, указывает на нарушение судом требований пункта 3 статьи 80 Закона о банкротстве, из которого следует, что в определении о введении финансового оздоровления должен указываться срок финансового оздоровления, а также содержаться утвержденный судом график погашения задолженности. По аналогии в определении об утверждении изменений плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности должен содержаться утвержденный судом график погашения задолженности. В определении Арбитражного суда Смоленской области от 03.11.2020 по делу NА62-1224/2017 не содержится график, утвержденный судом, что делает невозможным осуществление контроля за его исполнением и нарушает требования пункта 3 статьи 80 Закона о банкротстве.

В дополнении к апелляционной жалобе ПАО "Сбербанк России" указывает на несостоятельность доводов ЗАО "Альтернатива" о невозможности исполнения графика погашения задолженности ввиду пандемии и отсутствия у поставщиков отдельных видов лекарственных средств и изделий медицинского назначения. Считает, что мероприятия, предусмотренные планом финансового оздоровления, не исполнены. При этом достоверно не установлены размер и статьи расходов должника (расчеты с поставщиками, заработная плата персонала, обязательные платежи, оплата коммунальных услуг и т.п.), что не позволяет сделать вывод о том, что деятельность организации не является убыточной и позволит восстановить ее платежеспособность и произвести расчеты с кредиторами.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2020 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 23.12.2020.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2020 судебное заседание отложено до 27.01.2021.

В судебном заседании представитель ПАО "Сбербанк России" на доводах, изложенных в апелляционной жалобе и дополнении к жалобе, настаивал в полном объеме, просил отменить определение суда о внесении изменений в график погашения задолженности, в удовлетворении заявления отказать.

ЗАО "Альтернатива" представило возражения на апелляционную жалобу и дополнительные доказательства - таблицу платежей, совершенных должником в рамках процедуры финансового оздоровления, платежные поручения, договоры поставки, отчеты по ежедневной выручке от торговой деятельности, акты сверки с контрагентами, ответы поставщиков, бухгалтерскую отчетность, иные документы. В судебном заседании представитель возражала против доводов апелляционной жалобы, просила обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

Представитель Крючкова А.Ю. в судебном заседании возражала против доводов апелляционной жалобы в соответствии с ранее представленным отзывом, просила в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

От ИП Меркуленкова С.А., ИП Бондаренко А.В., ООО "Магнит Фарма", административного управляющего Николаева А.Н. поступили письменные отзывы на апелляционную жалобу, считают, что обжалуемое определение суда отмене не подлежит.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции полагает, что судебный акт подлежит отмене в связи со следующим.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019 (резолютивная часть оглашена 25.06.2019) по делу N А62-1224/2017 в отношении должника ЗАО "Альтернатива" введена процедура банкротства - финансовое оздоровление сроком на 23 месяца. Утвержден график погашения задолженности перед кредиторами сроком с февраля 2019 г. по декабрь 2020 г.

31.08.2020 административным управляющим должника Николаевым А.Н. опубликовано сообщение о проведении 14.09.2020 собрания кредиторов ЗАО "Альтернатива", в повестку которого включен вопрос о внесении очередных изменений в план финансового оздоровления и график погашения задолженности.

Как следует из материалов, представленных к собранию кредиторов, ЗАО "Альтернатива" предлагает изменить график погашения задолженности перед кредиторами путем уменьшения размера ежемесячных платежей и увеличения срока выплат до августа 2022 года. В обоснование изменений должник сослался на затруднительное финансовое положение и снижение выручки, вызванные распространением новой коронавирусной инфекции.

14.09.2020 состоялось собрание кредиторов должника ЗАО "Альтернатива". На собрании большинством голосов кредиторов (66,70%) принято решение о внесении изменений в план финансового оздоровления и утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности в новой редакции.

Сообщение о результатах проведения собрания кредиторов N 5504093, протокол N 4 собрания кредиторов ЗАО "Альтернатива" опубликованы на ЕФРСБ 22.09.2020.

На основании принятого собранием кредиторов решения административный управляющий Николаев А.Н. обратился в суд с заявлением об утверждении изменений в график погашения задолженности ЗАО "Альтернатива", в обоснование указав, что на соблюдение сроков и размера погашения задолженности оказало влияние введение ограничений в связи с коронавирусной инфекцией. В связи с включением определением суда от 06.09.2019 в реестр требований кредиторов должника требований ООО "Магнит Фарма" в сумме 1,2 млн. руб., финансовая нагрузка на исполнение графика погашения задолженности увеличилась. Кроме того, фактическое исполнение графика погашения задолженности началось не с февраля 2019 года, а с даты его утверждения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019.

Удовлетворяя требование об утверждении плана финансового оздоровления ЗАО "Альтернатива" и графика погашения задолженности в редакции, принятой собранием кредиторов 14.09.2020, а также о продлении срока финансового оздоровления до 31.08.2022, суд первой инстанции исходил из того, что пункт 1 статьи 85 Закона о банкротстве предусматривает допустимость внесения изменений в график погашения задолженности и увеличение срока платежей без ссылки на установленный пунктом 6 статьи 80 Закона о банкротстве срок финансового оздоровления. Принимая во внимание представленные должником сведения о размере ежемесячной выручки, подлежащих погашению по графику сумм, суд счел обоснованным ходатайство об установлении срока погашения задолженности до 31.08.2022 включительно.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве финансовое оздоровление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.

Согласно пункту 6 статьи 80 Закона о банкротстве финансовое оздоровление вводится на срок не более чем два года.

Пунктом 1 статьи 84 Закона о банкротстве определено, что план финансового оздоровления разрабатывается в случае отсутствия обеспечения исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности.

План финансового оздоровления, подготовленный учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, утверждается собранием кредиторов. План финансового оздоровления должен содержать обоснование возможности удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности.

График погашения задолженности подписывается лицом, уполномоченным на это учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, и с даты утверждения графика погашения задолженности арбитражным судом возникает обязанность должника погасить задолженность должника перед кредиторами в установленные графиком сроки. При наличии обеспечения исполнения должником обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности он подписывается также лицами, предоставившими такое обеспечение (пункт 2 статьи 84 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 3 статьи 84 Закона о банкротстве, графиком погашения задолженности должно предусматриваться погашение всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, не позднее чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления, а также погашение требований кредиторов первой и второй очереди не позднее чем через шесть месяцев с даты введения финансового оздоровления.

Графиком погашения задолженности должно быть предусмотрено пропорциональное погашение требований кредиторов в очередности, установленной статьей 134 Закона о банкротстве (пункт 4 статьи 84 Закона о банкротстве).

Пунктом 1 статьи 85 Закона о банкротстве предусмотрена возможность внесения изменений в график погашения задолженности.

При этом положения пункта 1 статьи 85 Закона о банкротстве не могут применяться без учета общих требований главы V "Финансовое оздоровление" Закона о банкротстве.

Указанная глава закона о банкротстве устанавливает срок, на который может быть введена процедура финансового оздоровления - 2 года (пункт 6 статьи 80 Закона о банкротстве), а также предусматривает возможность внесения изменений в график погашения задолженности (пункт 1 статьи 85 Закона о банкротстве).

Из системного анализа данных правовых норм следует, что график погашения задолженности в процедуре финансового оздоровления может быть изменен, в том числе в части срока его исполнения, но в пределах двух лет с даты введения процедуры.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции применил к рассматриваемым правоотношениям положения пункта 1 статьи 85 Закона о банкротстве со ссылкой на допустимость внесения изменений в график погашения задолженности и увеличение срока платежей без учета требований пункта 6 статьи 80 Закона о банкротстве.

Как указано выше, постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019 по делу N А62-1224/2017 в отношении должника ЗАО "Альтернатива" введена процедура банкротства - финансовое оздоровление сроком на 23 месяца, т.е. до 02.06.2021.

Таким образом, общий срок, предусмотренный пунктом 6 статьи 80 Закона о банкротстве на процедуру финансового оздоровления, заканчивается 02.07.2021.

Принимая во внимание положения пункта 6 статьи 80, пункта 1 статьи 85 Закона о банкротстве, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что внесение изменений в график платежей погашения задолженности ЗАО "Альтернатива" перед кредиторами возможно было только в пределах срока введения процедуры банкротства - финансовое оздоровление, установленного постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019, т.е. до 02.06.2021.

Действующее законодательство не содержит указания на возможность продления срока процедуры финансового оздоровления за переделы двух лет, в связи с чем продление процедуры финансового оздоровления ЗАО Альтернатива" до 31.08.2022 не соответствует вышеизложенным положениям Закона о банкротстве.

Ссылки на то, что финансовая нагрузка на исполнение графика погашения задолженности увеличилась на сумму 1,2 млн. руб. в связи с включением определением суда от 06.09.2019 в реестр требований кредиторов должника требований ООО "Магнит Фарма", не являются основанием для внесения изменений в график погашения задолженности и продления процедуры финансового оздоровления ЗАО Альтернатива" до 31.08.2022, учитывая, что заявление о внесении изменений в график платежей подано спустя год после включения указанных требований в реестр (заявление управляющего поступило в суд 22.09.2020), при том, что определением Арбитражного суда Смоленской области от 11.03.2020 были утверждены изменения в графике погашения задолженности ЗАО "Альтернатива" перед кредиторами за период с февраля 2020 г. по декабрь 2020 г. в редакции, принятой решением собрания кредиторов ЗАО "Альтернатива" от 27.02.2020, но без учета требований ООО "Магнит Фарма".

Какие-либо пояснения относительно столь длительного не обращения в суд с ходатайством о внесении изменений в график платежей ввиду увеличения финансовой нагрузки перед кредитором ООО "Магнит Фарма" на сумму 1, 2 млн. руб. должником не представлены.

Доводы о том, что фактическое исполнение графика погашения задолженности началось не с февраля 2019 года, а с даты его утверждения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019, также не могут служить основанием для продления графика платежей на срок более одного года, учитывая, что постановлением от 02.07.2019 утвержден график погашения задолженности перед кредиторами сроком с февраля 2019 г. по декабрь 2020 г.

Более того, указанные доводы не соответствуют представленной 25.01.2021 должником в суд апелляционной инстанции таблице платежей, совершенных ЗАО "Альтернатива" в рамках процедуры финансового оздоровления за период с 01.02.2019 по 01.01.2021, из которой следует, что погашение задолженности перед кредиторами фактически осуществлялось, начиная с 28.02.2019.

В ходе судебного разбирательства 23.12.2020 представитель должника пояснила суду, что выплаты кредиторам производились в соответствии с утвержденным судом графиком до августа 2020 года. При этом, денежные средства для выплаты сумм по графику использовались из накоплений, а не от дохода, полученного от коммерческой деятельности. Когда накопленные денежные средства ЗАО "Альтернатива" были израсходованы в целях реализации плана финансового оздоровления, производить дальнейшие выплаты возможности не было. Вместе с тем, источник накоплений должником не раскрыт, что подтверждает доводы банка о невозможности восстановления платежеспособности ЗАО "Альтернатива".

Доказательств обратного, в нарушение статьи 65 АПК РФ должником не представлено.

Документов, подтверждающих размер дохода, полученного ЗАО "Альтернатива" в 2019 - 2020 годах в полном объеме, не представлено. Не представлено также документов, подтверждающих размер расходов должника. Отсутствие данных документов не позволяет провести анализ деятельности должника на предмет реального дохода и объективной возможности производить выплаты кредиторам.

Кроме того, внесение изменений в график погашения задолженности объективно должно предполагать модификацию плана финансового оздоровления. Однако, предложенные в график изменения не предусматривают внесения каких-либо изменений в план финансового оздоровления должника.

Обращаясь 17.09.2020 в суд с очередным ходатайством о внесении изменений в график погашения задолженности, заявитель указал на то, что на соблюдение сроков и размера погашения задолженности оказало влияние введение ограничений в связи с коронавирусной инфекцией.

В обоснование доводов о снижении доходов, получаемых от деятельности организации, должник ссылался на пандемию и отсутствие у поставщиков отдельных видов лекарственных средств и изделий медицинского назначения: умифеновир, имидазолилэтанамид пентадионовой кислоты, апискабан, колекальциферол, арбидол, ингавирин, осельтомивир (тамифлю), интерферон, аскорбиновая кислота, парацетамол, ацетилсалициловая кислота, цефриаксон, натриевая соль, азитромицин, левофлаксацин, витамин Д3, медицинские маски, респираторы, марля, медицинские перчатки, антисептики для рук, перекись водорода, хлоргексидин. Всего 22 наименования.

При этом ЗАО "Альтернатива" не является специализированной аптекой по продаже только указанных препаратов. Согласно справке ЗАО "Альтернатива" от 19.01.2021 в ассортименте у должника имеется 3 139 наименований товара.

Доказательства того, что именно доходы, получаемые ранее, в том числе в 2019 году, от реализации вышеназванных отсутствующих препаратов позволяли должнику выполнять условия плана финансового оздоровления, в материалы дела не представлены.

Информационные письма ЗАО "АРАЛ ПЛЮС", ООО "ФК Гранд Капитал Смоленск", ООО "ПУЛЬС Брянск" являются недопустимыми доказательствами и не могут быть приняты и учтены судом по рассматриваемому спору, поскольку данные документы не имеют идентификационных признаков: отсутствуют даты и исходящие номера писем, отсутствуют конкретизирующие ссылки на запросы должника.

С учетом изложенного, ссылка на отсутствие у поставщиков вышеуказанных препаратов и снижение вследствие этого дохода от деятельности ЗАО "Альтернатива" не находит подтверждения и не может быть учтена судом как допустимое доказательство в обоснование причины снижения дохода.

Предполагается, что действуя разумно и добросовестно в целях исполнения плана финансового оздоровления и осуществления расчетов с кредиторами, ЗАО "Альтернатива" обязано было предпринять все возможные меры к поиску иных поставщиков лекарственных средств и изделий медицинского назначения, однако в материалы дела такие доказательства не представлены.

Ссылки на то, что фактическое отставание от утвержденного графика погашения задолженности связано с режимом самоизоляции и запретом гражданам покидать свои дома, не принимаются судом во внимание в силу следующего.

В соответствии с Указом Губернатора Смоленской области от 18.03.2020 N 24 "О введении режима повышенной готовности" граждане обязаны не покидать места проживания (пребывания), за исключением случаев обращения за экстренной (неотложной) медицинской помощью и случаев иной прямой угрозы жизни и здоровью, случаев следования к месту (от места) осуществления деятельности (в том числе работы), которая не приостановлена в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 25.03.2020 N 206 "Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней" и настоящим указом, осуществления деятельности, связанной с передвижением по территории Смоленской области, в случае если такое передвижение непосредственно связано с осуществлением деятельности, которая не приостановлена в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 25.03.2020 N 206 "Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней" и настоящим указом (в том числе оказанием транспортных услуг и услуг доставки), а также следования к ближайшему месту приобретения товаров, работ, услуг, реализация которых не ограничена в соответствии с настоящим указом, выгула домашних животных на расстоянии, не превышающем 100 метров от места проживания (пребывания), выноса отходов до ближайшего места накопления отходов.

В силу пункта 2.5 Указа Губернатора Смоленской области от 18.03.2020 N 24 временно приостановлена на территории Смоленской области по 05.04.2020 включительно работа объектов розничной торговли, за исключением аптек и аптечных пунктов.

Согласно пункту 5 Указа Губернатора Смоленской области от 03.04.2020 N 35 "О внесении изменений в Указ Губернатора Смоленской области от 18.03.2020 N 24" на территории Смоленской области в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 02.04.2020 N 239 "О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)" не приостанавливается и не запрещается осуществление деятельности следующих организаций (работодателей и их работников), в том числе медицинских и аптечных организаций.

Таким образом, деятельность аптечных организаций в период пандемии не была приостановлена, а гражданам не было запрещено следовать к ближайшему месту приобретения товаров, работ, услуг, реализация которых не ограничена в соответствии с Указом Губернатора Смоленской области от 18.03.2020 N 24.

Кроме того, суд апелляционной инстанции по материалам дела о банкротстве в отношении ЗАО "Альтернатива" установил следующие обстоятельства.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц закрытое акционерное общество "Альтернатива" зарегистрировано в качестве юридического лица 10.02.1994 (ОГРН 1026701433725, ИНН 6731011947), юридический адрес: Смоленская область, г. Смоленск, ул. Тухачевского, д. 5. Основным видом деятельности является торговля розничная лекарственными средствами в специализированных магазинах (аптеках).

Определением Арбитражный суд Смоленской области от 27.02.2017 возбуждено дело о признании закрытого акционерного общества "Альтернатива" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 01.02.2018 в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Альтернатива" включены требования публичного акционерного общества "Сбербанк России" в лице филиала Смоленского отделения N 8609 (ИНН 7707083893; ОГРН 1027700132195) в размере 7 299 692 руб. 21 коп. в том числе: 7 000 396 руб. 44 коп. - основного долга, 178 461 руб. 05 коп. - процентов за пользование кредитом, 4 813 руб. 35 коп. - неустойки по процентам, 19 500 руб. 65 коп. - неустойки по кредиту, 4 руб. 14 коп. - неустойки за просрочку платы за пользование лимитом, 26 516 руб. 58 коп. - судебных расходов, как обеспеченные залогом имущества должника - нежилое помещение общей площадью 179,2 кв.м, этаж 1, расположенное по адресу: г.Смоленск, ул. Тухачевского, д.3.

Требования ПАО "Сбербанк России" подтверждены вступившим в законную силу решением Промышленного районного суда г. Смоленска от 10.03.2016 о взыскании с ЗАО "Альтернатива" и Ткаченко В.С. в солидарном порядке в пользу ПАО "Сбербанк России" задолженности по кредитному договору N 2216/8609/0000/002/14 от 29.01.2014 в размере 3 555 423 руб. 84 коп., по кредитному договору N 2216/8609/0000/003/14 от 29.01.2014 в размере 3 663 315 руб. 67 коп. и обращении взыскания на принадлежащее ЗАО "Альнернатива" заложенное имущество - нежилое помещение общей площадью 179,2 кв.м, этаж 1, расположенное по адресу: г.Смоленск, ул. Тухачевского, д.3.

Уполномоченным органом в материалы дела представлены информация о том, что согласно представленной в налоговый орган бухгалтерской отчетности за период с 2014 по 2017 г.г. усматривается снижение чистой прибыли. Так, за 2014 год чистая прибыль составила 280 тыс. руб., за 2015 год - 178 тыс. руб., за 2016 год - 45 тыс. руб., за 2017 год сложился убыток - 55 тыс. руб.

Таким образом, вышеизложенное свидетельствует о заведомо экономической неисполнимости плана финансового оздоровления, поскольку погашение задолженности перед кредиторами возможно только в случае получения должником денежных средств в сумме, превышающей расходы на текущую деятельность.

Вместе с тем, временным управляющим в ходе проведения анализа финансово-хозяйственной деятельности должника на основании представленной оборотно-сальдовой ведомости реализации товара по состоянию на 2017 г. установлено, что чистая выручка от реализации в 2017 г. составила 4 930 045,41 руб., размер требований конкурсных кредиторов, установленных арбитражным судом, составляет 8 551 141,50 коп.

По расчетам управляющего, при введении в отношении должника процедуры внешнего управления необходимо направлять на расчеты с кредиторами денежные средства в размере 475 063,42 коп. в месяц. При сохранении выручки от реализации товара на уровне 2017 г. сумма, которую должник сможет направить ежемесячно на погашение реестровых требований кредиторов, составляет 410 837,12 руб.

Таким образом, для целей восстановления платежеспособности должника необходимо иметь дополнительный доход в размере 64 226,30 руб.

Указанную сумму дохода, как указывал управляющий, должник сможет получить от дополнительных видов деятельности: передачи в аренду транспортных средств (30 000 руб. в месяц), открытия ортопедического салона (приблизительно 200 000 руб. в месяц). Кроме того, в целях оптимизации затрат возможно сократить штатные единицы.

В связи с этим временный управляющий сделал вывод, что в случае стабильной работы предприятия и осуществлении дополнительных видов деятельности имеется возможность восстановить платежеспособность должника.

В период наблюдения в реестр требований кредиторов должника включены требования в размере 8 292 737,53 руб.

Первое собрание кредиторов ЗАО "Альтернатива" состоялось 30.03.2018 со следующей повесткой дня:

1) отчет временного управляющего о финансовом состоянии должника;

2) принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления;

3) принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства;

4) образование комитета кредиторов;

5) определение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего;

6) определение кандидатуры арбитражного управляющего;

7) выбор реестродержателя;

8) избрание представителя собрания кредиторов.

В повестку собрания кредиторов были включены дополнительные вопросы:

1) определение места проведения последующих собраний;

2) определение периодичности проведения собрания кредиторов;

3) принятие решения об утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;

4) принятие решения о введении в отношении должника финансового оздоровления;

5) принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника финансового оздоровления.

В первом собрании кредиторов приняли участие конкурсные кредиторы с правом голоса: ПАО "Сбербанк России", количество голосов 7 205 374,07; ООО "Пульс Брянс", количество голосов 118 817,35; Управление ФНС России по Смоленской области, количество голосов 108 517,30; Крючков А.Ю., количество голосов 12 301 325,24. Всего количество голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, принявших участие в первом собрании кредиторов, составило 19 734 033,96 (98,12%).

Собранием кредиторов 30.03.2018 в количестве 12 420 142,59 голосов (62,94% от количества голосов, принявших участие в собрании кредиторов с правом голоса) приняты решения о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления, обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника финансового оздоровления и утверждении представленного должником плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности.

Представленный в материалы дела план финансового оздоровления ЗАО "Альтернатива" содержит информацию о том, что в качестве мероприятий, способствующих восстановлению платежеспособности и погашению обязательств перед кредиторами, планируется вводить дополнительные виды деятельности, а именно:

- открытие и деятельность ортопедического салона. Магазин будет специализироваться на розничной продаже населению товаров для здоровья, реабилитации и спорта, а также оказании профильных консультативных услуг. Инвестиционные затраты проекта будут направлены на ремонт помещения, закупку первой партии товара и создании фонда оборотных средств. Объем стартовых вложений составит 150 000 руб. Срок окупаемости проекта 10 месяцев. При этом планируется, что будет достигнуто чистая ежемесячная прибыль проекта по выходу на плановые объемы продаж 300 000 руб.

- открытие медицинского кабинета по оказанию паллиативной помощи инкурабельным онкологическим пациентам, при этом планируется, что срок окупаемости кабинета составит три месяца, ежемесячное вознаграждение кабинета после выхода на плановые объемы обслуживания составят 100 - 150 тыс. руб. в месяц.

Кроме того, в собственности ЗАО "Альтернатива" находится транспорт, для извлечения дополнительной прибыли принято решение о заключении договора аренды транспортного средства, при этом планируется получение прибыли в размере 45 000 руб. ежемесячно.

Таким образом, по расчетам временного управляющего, начиная с марта 2018 года ЗАО "Альтернатива", с учетом получаемой обществом выручки от деятельности по реализации лекарственных средств, а также доходов от дополнительной деятельности, планировало в течение двух лет (до марта 2020 года) восстановить платежеспособность общества и полностью рассчитаться с кредиторами.

Возражая против утверждения плана финансового оздоровления, ПАО "Сбербанк России" в январе 2019 года ссылался на то, что в материалы дела должником представлена информация о наличии на счете денежных средств в размере 400 000 руб., которые удалось аккумулировать в ходе деятельности в 2018 году.

Однако, как следует из графика погашения задолженности, представленной в первоначальной редакции Плана финансового оздоровления, ЗАО "Альтернатива" планировало в период с мая 2018 г. по декабрь 2018 г. направить на погашение задолженности перед кредиторами 1 495 740 руб. 83 коп.

Вместе с тем, должником не представлено доказательств о том, что в 2018 году обществом в соответствии с реализацией вышеизложенных проектов восстановления его платежеспособности, аккумулированы денежные средства для последующих расчетов с кредиторами.

При этом план финансового оздоровления ЗАО "Альтернатива" и график погашения задолженности был утвержден спустя почти год - на собрании кредиторов, состоявшемся 28.01.2019, после чего управляющий обратился в суд с ходатайством о введении процедуры финансового оздоровления и утверждении графика погашения задолженности.

В течение двух лет, когда ЗАО "Альтернатива" изначально предполагало производить погашение кредиторской задолженности - с марта 2018 г. по март 2020 г., обстоятельств, препятствующих ведению хозяйственной деятельности, а именно: введение режима самоизоляции, запрет гражданам покидать свои дома, что отразилось на посещаемости аптеки и размере выручки, не существовало.

ЗАО "Альтернатива" не представлены сведения о том, что препятствовало в указанный период предпринять меры для осуществления расчетов с кредиторами в полном объеме.

Как следует из плана финансового оздоровления, утвержденного Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019, ЗАО "Альтернатива" планировало производить погашение задолженности за счет дохода от дополнительных видов деятельности: передачи в аренду транспортных средств, открытия ортопедического салона (в апреле 2019 г.), кабинета медицинской помощи (в мае 2019 г.).

Однако, на текущую дату ортопедический салон и кабинет медицинской помощи не открыты, погашение задолженности в период с февраля 2019 г. по август 2020 г. фактически осуществлялось за счет доходов, полученных от реализации лекарственных препаратов.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу о том, что в связи с невыполнением плана финансового оздоровления, в том числе в части организации деятельности дополнительных источников дохода, ЗАО "Альтернатива" не способно восстановить свою платежеспособность и удовлетворить требования кредиторов в установленные законом о банкротстве сроки, что подтверждается обращением в суд с ходатайством о внесении изменений в график погашения задолженности. Доказательства финансовой возможности исполнения графика платежей и возможности получения прибыли в размере, достаточном для поддержания текущей деятельности и расчетов с кредиторами, не представлено.

Как следует из материалов дела, против утверждения графика платежей в новой редакции и, соответственно, продления процедуры финансового оздоровления до 31.08.2022, возражает кредитор - ПАО "Сбербанк России", требования которого обеспечены залогом имущества должника.

Проанализировав график платежей погашения задолженности, утвержденный постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019, задолженность перед кредитором ПАО "Сбербанк России" в октябре, ноябре, декабре 2020 года планировалось погашать в размерах 843 725 руб. 83 коп., 869 016 руб. 83 коп., 685 268 руб. 33 коп., соответственно.

Однако в соответствии с графиком платежей в новой редакции, который просит утвердить административный управляющий, размер платежей кредитору ПАО "Сбербанк России" в октябре, ноябре, декабре 2020 года составляет 59 058 руб., 65 620 руб., 81 926 руб. 57 коп., соответственно.

Указанное свидетельствует о снижении выплат ПАО "Сбербанк России" более чем в 10 раз по сравнению с тем размером, на который конкурсный кредитор вправе был рассчитывать при утверждении графика погашения задолженности, рассчитанного на срок 23 месяца, в соответствии с положениями пункта 6 статьи 80 Закона о банкротстве. При этом необходимо учесть, что задолженность перед банком возникла ввиду ненадлежащего исполнения обязательств по кредитным договорам от 29.01.2014.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

В целях реализации указанного правового принципа в абзаце 1 пункта 1 статьи 10 ГК РФ установлена недопустимость осуществления гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действий в обход закона с противоправной целью, а также иного заведомо недобросовестного осуществления гражданских прав (злоупотребление правом).

В случае несоблюдения данного запрета суд на основании пункта 2 статьи 10 ГК РФ с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о злоупотреблении правом ЗАО "Альтернатива", поскольку действия должника по продлению сроков выплаты задолженности перед кредиторами до августа 2022 года, в отсутствие финансовой возможности погашения требований кредиторов в соответствии с утвержденным судом графиком платежей и в установленный Законом о банкротстве срок, направлены исключительно на затягивание процедуры банкротства с намерением причинить имущественный вред кредиторам, в частности ПАО "Сбербанк России", обязательства перед которым длительное время не исполняются.

В этой связи, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для внесения изменений в график погашения задолженности, утвержденный постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2019.

Требование Банка о прекращении процедуры финансового оздоровления и открытии конкурсного производства, судом апелляционной инстанции не может быть рассмотрено в рамках настоящего спора, поскольку вопрос о досрочном прекращении финансового оздоровления подлежит рассмотрению в порядке статьи 87 Закона о банкротстве.

С учетом изложенного, определение суда от 03.11.2020 подлежит отмене, заявление ЗАО "Альтернатива" о внесении изменений в план финансового оздоровления и утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности в новой редакции удовлетворению не подлежит.

Доводы должника и кредиторов - ИП Меркуленкова С.А., ООО "Магнит Фарма", Крючкова А.Ю. о том, что в случае отказа в удовлетворении ходатайства о внесении изменений в график платежей и введения в отношении должника процедуры конкурсного производства будут удовлетворены только требования залогового кредитора - ПАО "Сбербанк России", а перед всеми остальными кредиторами требования останутся не погашенными, ошибочны и подлежат отклонению, учитывая, что нормами Закона о банкротстве предусмотрена субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц по обязательствам должника в случае, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия указанных лиц.

В силу части 3 статьи 223 АПК РФ определения, которые выносятся арбитражным судом при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) и обжалование которых предусмотрено данным Кодексом и иными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), отдельно от судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня их вынесения. Такие судебные акты могут также обжаловаться в кассационном и надзорном порядке.

Определения, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены АПК РФ и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через четырнадцать дней принимает постановление, которое является окончательным (пункт 3 статьи 61 Закона о банкротстве).

В абзаце десятом пункта 35.2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что определения о внесении изменений в график погашения задолженности (пункт 4 статьи 85 Закона) относятся к числу определений, предусмотренных пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве.

Таким образом, определение суда о внесении изменений в график погашения задолженности может быть обжаловано только в суд апелляционной инстанции, постановление которого по данному вопросу является окончательным.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Смоленской области от 03.11.2020 по делу N А62-1224/2017 отменить.

В удовлетворении заявления закрытого акционерного общества "Альтернатива" о внесении изменений в план финансового оздоровления и утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности в новой редакции отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, является окончательным и дальнейшему обжалованию не подлежит.

Председательствующий

Е.В. Мосина

Судьи

М.А. Григорьева Н.А. Волошина