Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2021 г. N 15АП-21990/20 по делу N А32-27226/2020

город Ростов-на-Дону

05 февраля 2021 г.

дело N А32-27226/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 01 февраля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 февраля 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Пименова С.В.

судей М.В. Соловьевой, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Рымарь Р.В.

при участии:

от акционерного общества "Независимая Энергосбытовая Компания Краснодарского края", посредством системы веб-конференции ИС "Картотека арбитражных дел": Завалиев С.В., представитель по доверенности от 01.01.2021 N 12.1НЭ-18/21-13;

от Краснодарского УФАС России, посредством системы веб-конференции ИС "Картотека арбитражных дел": Москаленко Г.В., представитель по доверенности от 25.08.2020 N 44;

от ООО "ВТ-Ресурс": Андриенко О.В., представитель по доверенности от 15.10.2020,

рассмотрев в открытом судебном заседании в режиме онлайн-заседания апелляционную жалобу акционерного общества "Независимая Энергосбытовая Компания Краснодарского края"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.11.2020 по делу N А32-27226/2020

по заявлению акционерного общества "Независимая Энергосбытовая Компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (ИНН 2309053192, ОГРН 1022301433813)

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью "ВТ-Ресурс"; публичное акционерное общество "Кубаньэнерго",

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - Управление) от 30.04.2020 по делу N 023/01/10- 958/2019.

Судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены: общество с ограниченной ответственностью "ВТ-Ресурс"; публичное акционерное общество "Кубаньэнерго".

Решением суда от 30.11.2020 в удовлетворении заявления Общества было отказано. Решение мотивировано тем, что в результате ненадлежащего исполнения Обществом обязанностей по непредставлению подписанных актов первичного учёта принятой и переданной электроэнергии за январь 2019, для ООО "ВТ-Ресурс" наступили последствия в виде невозможности подтверждения величины котлодержателем объёма оказанных услуг, подлежащих оплате по договору, заключённому от 18.07.2007 между ООО "ВТ-Ресурс" и ПАО "Кубаньэнерго" оказания услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя N 407/30-591. Следовательно, неисполнение Обществом, как лицом, занимающим доминирующим положением на рынке услуг энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии), обязательств в части подписания акта первичного учёта принятой и переданной электроэнергии своим потребителям за январь 2019, поставило в прямую зависимость подтверждение величины объёма оказанной ООО "ВТ-Ресурс" услуги, подлежащей оплате по договору N 407/30-591 с ПАО "Кубаньэнерго", что указывает о нарушении пункта 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Не согласившись с принятым судебным актом, Общество обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить и принять новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить. В обоснование апелляционной жалобы Общество указывает, что судом не дана оценка процессуальному нарушения Управлением при рассмотрении дела N 023/01/10- 958/2019 не рассмотрев ходатайство Общества об отложении рассмотрения антимонопольного дела от 24.04.2020 N 9.1НЭ-9/69 - получено Управлением на более позднюю дату. Допущенное Управлением процессуальное нарушение порядка рассмотрения дела повлекло не только нарушение нрав Общества по защите своих интересов, а именно невозможность участия в заседании и представления устных и письменных пояснений, возражений на заключение об обстоятельствах дела, что, в свою очередь, привело к неверным выводам комиссии Управления не соответствующим обстоятельствам дела и имеющимся в нём доказательствам. В силу "котловой" модели тарифного регулирования сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии по заключённым с потребителями электрической энергии договорам (действующими в их интересах покупателями электрической энергии), является сетевая организация - "держатель котла". Иные сетевые организации не могут иметь обязательств перед покупателями и продавцами элекгрнческой энергии (в части оказания услуг по передаче электроэнергии). Общество и ООО "ВТ-ресурс" заключило договор купли-продажи электрической энергии, приобретаемой с целью компенсации фактической величины потерь электроэнергии при её передаче по электрическим сетям от 11.04.2008 N 2011571, положения которого регулируется положениями пунктов 128-130 Основных положений N 442 и пунктов 50-51 Правил N 861. При этом, Управлением, применены нормы права, регулирующие отношения по оказанию услуг по передаче электроэнергии (пункт 162 Основных положений). В результате судом неверно сделан вывод о том, что предоставлении Обществом сведений с нарушением сроков повлияло на отношения ООО "ВТ-Ресурс" и ПАО "Кубаньэнерго", которое не признало части объёма переданной по сетям ООО "ВТ-Ресурс" электроэнергии и не оплатило её. Вопрос о полной и своевременной оплаты стоимости услуг по передаче электроэнергии в адрес котлодержателя - ПАО "Кубаньэнерго" судом не исследовался. В данном случае имело место нарушение условий договора, которое не послужило и не могло послужить основанием для увеличения объёмов покупки потерь, что нельзя квалифицировать как поведение хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, которое повлекло нарушением антимонопольного законодательства.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционный суд удовлетворил ходатайство Управления об участии в деле в режиме онлайн-заседания.

В судебном заседании представитель Управления просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "ВТ-Ресурс" в судебном заседании представитель просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы Общества по доводам, изложенным в возражениях на апелляционную жалобу. Апелляционный суд приобщил возражения к материалам дела.

Общество, извещённое надлежащим способом о времени и месте судебного заседания, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путём размещения соответствующей информации на официальном сайте пятнадцатого арбитражного апелляционного суда, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.

Дело рассмотрено в порядке статей 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие Общества, надлежащим способом извещённого о времени и месте судебного разбирательства.

Исследовав представленные доказательства, по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дав надлежащую правовую оценку доводам лиц, участвующих в деле, апелляционный суд пришёл к выводу о том, что суд первой инстанции не обоснованно исходил из следующего.

В силу статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктом 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания арбитражным судом незаконными ненормативных актов и действий государственных органов, должностных лиц необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствия их закону или иным нормативным правовым актам и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

11.08.2008 между Обществом, как продавцом, и ООО "ВТ-Ресурс", как покупателем, заключён договор N 2011571 купли-продажи электрической энергии, приобретаемой с целью компенсаций фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям (в редакции дополнительных соглашений) (далее - Договор N 2011571).

В силу пункта 1.1. Договора N 2011571 продавец принял на себя обязанность приобретать на оптовом и розничных рынках электрическую энергию (мощность) и (или) у производителей (поставщиков) электрической энергии (мощности) и продавать покупателю электрическую энергию, а покупатель принял на себя обязанность получать и оплачивать электрическую энергию в целях компенсации фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям покупателя в соответствии с условиями настоящего договора.

Согласно пункта 3.1. Договора N 2011571 покупатель обязуется проводить контрольные съемы показаний приборов учёта у потребителей продавца, технологически присоединенных к сетям покупателя. Порядок взаимодействия сторон при проведении контрольных съёмов показаний приборов учёта, стороны согласовали в "Регламенте взаимодействия продавца и покупателя по проведению контрольных съёмов показаний приборов учёта и организации эксплуатации приборов учёта у потребителей продавца (далее - Регламент) (Приложение N 11к).

Дополнительным соглашением от 20.03.2014 к Договора N 2011571 были утверждены формы "Акта снятия показания приборов расчётного учёта электрической энергии". "Акт первичного учёта переданной электроэнергии потребителям продавца". Внесены изменения в пункты договора 3.1. и 3.2, пункт 3.15. Регламента, согласно которым обязанности и права сторон при формировании величины фактических потерь электрической энергии должны будут исполняться следующим образом:

- ООО "ВТ-Ресурс" в срок не позднее трёх рабочих дней с начала месяца, следующего за расчётным передаёт Общество "ведомости контрольных съёмов показаний приборов учёта" и "акты снятия показаний расчётных приборов учёта электрической энергии" (пункт 3.15 Регламента);

- ООО "ВТ-Ресурс" в срок не позднее 4 числа месяца, следующего за расчётным обязан, заполнить, подписать и направить в адрес Общества два экземпляра фактического баланса электрической энергии, переданной по сети покупателя и 6 экземпляров актов первичного учёта принятой и переданной электрической энергии по сетям ООО "ВТ-Ресурс" по форме, утверждённой приложением N 15 договора (абз. 3 пункт 3.1 договора, в редакции доп. соглашения от 20.03.2014);

- Общество обязано в срок не позднее 08 числа месяца, следующего за расчётным, рассмотреть, подписать и направить в адрес ООО "ВТ-Ресурс" 1 экземпляр фактического баланса электрической энергии, переданной: по сети покупателя и 5 экземпляров актов первичного учёта принятой и переданной электрической энергии по сетям ООО "ВТ-Ресурс" (абз. 3 пункта 3.2 договора, в редакции доп. соглашения от 20.03.2014);

- Общество в срок не позднее 04 числа месяца, следующего за расчётным, предоставить ООО "ВТ-Ресурс" на бумажном и электронном носителе сведения сформированного полезного отпуска электроэнергии по сетям покупателя из программного комплекса "РЖ Сбыт модуль физические лица" и "ИК Сбыт модуль юридические лица" (пункт 3.2 договора, в редакции доп. соглашения от 20.03.2014);

ООО "ВТ-Ресурс" письмом от 01.02.2019 N 290 направило в адрес Общества акты снятия показаний приборов учёта электрической энергии, переданной потребителям продавца за отчётный период январь 2019 года и просило в предусмотренный пунктом 3.2 договора срок, не позднее 4 числа месяца, следующего за расчётным направить сведения сформированных показаний приборов учёта электрической энергии потребителей юридических и физических лиц Общества, имеющих технологическое присоединение, к сетям ООО "ВТ-Ресурс".

Письмом от 26.02.2019 N 55НЭ-06/710 Общество направило ООО "ВТ-Ресурс" сформированные и подписанные акты первичного учёта переданной электроэнергии потребителям Общества, как продавца.

18.07.2007 между ПАО "Кубаньэнерго", как заказчик, и ООО "ВТ-Ресурс", как исполнитель, заключили договор N 407/30-591 оказания услуг по передаче электрической энергии, согласно которому ООО "ВТ-Ресурс" приняло обязательства оп оказанию ПАО "Кубаньэнерго" услуги по передаче электрической энергии от точек: приёма и до точек отпуска путём осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином законном основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги в порядке, установленном договором. Осуществляет снятие показаний приборов учёта по всем точкам приёма и точкам отпуска электрической энергии. Проводит: плановые и внеплановые проверки состояния приборов (замену, допуск и т.п.), составляет акты по каждому из проведённых мероприятий.

В договоре N 407/30-591 ПАО "Кубаньэнерго" и ООО "ВТ-Ресурс" согласовали понятие "сбытовой агент" - энергосбытовые организации, осуществляющие свою деятельность на оптовом и розничном рынках электроэнергии в регионе, действующие в интересах потребителей (по договорам энергоснабжения, купли-продажи).

Пунктом 4.2. договора от 18.07.2007 N 407/30-591 определено, что фактическое количество переданной исполнителем электроэнергии по договору определяется, как сумма количества электроэнергии в точках учёта потребителей и количества электроэнергии переданной исполнителем: в сети смежных сетевых организаций.

Согласно пункту 4.5. договора от 18.07.2007 N 407/30-591 ежемесячно до 8 числа месяца, следующим за расчётным, исполнителем составляется акт оказания исполнителем услуг по передаче электрической энергии потребителям сбытового агента (гарантирующего поставщика) по установленному формату. Акт оказания исполнителем услуг по передаче электрической энергии потребителям сбытового агента определяется исполнителем по данным показаний приборов учёта потребителей и соответствует количеству электроэнергии по договору оказания, услуг по передаче электроэнергии между заказчиком и сбытовым агентом. Акт согласовывается со сбытовым агентом

В пункте 4.6 договора от 18.07.2007 N 407/30-591, акт первичного учёта приёма электрической энергии в сеть исполнителя, акт первичного учёта количества электроэнергии, отпущенной из сети исполнителя в сети смежных сетевых организаций и акт оказания исполнителем услуг по потребителем: сбытового агента являются неотъемлемыми приложениями к сводному акту об оказании услуг по передаче электроэнергии по сетям исполнителя.

В силу пункту 5.4. от 18.07.2007 N 407/30-591 при наличии у заказчика претензии относительно содержания представленных исполнителем документов, заказчик обязан подписать эти документы в неоспариваемой части, произвести расчёты по неоспариваемой части, а в отношении оспариваемой части, в течение 5 дней с момента получения документов, представить исполнителю обоснованные претензии.

Пунктом 5.7. договора от 18.07.2007 N 407/30-591 ПАО "Кубаньэнерго" и ООО "ВТ-Ресурс" согласовали, что исполнитель на основании "Актов снятия показаний приборов учёта" по точкам отпуска электроэнергии из сети Исполнителя, полученной информации от потребителей гарантирующего поставщика (энергосбытовых организаций) (далее - ГП (ЭСО)) и смежными сетевыми организациями (далее - ССО), расчётных способов определения объёма переданной электроэнергии, а так же данных систем АИИС КУЭ, определяет величину переданной электроэнергии потребителям ГП (ЭСО) и ССО за отчётный период и формирует "Акт первичного учёта принятой и переданной электроэнергии по сетям исполнителя" (Приложение N 4 договора N 407/30-591) в трёх экземплярах.

В пункте 5.8. договора от 18.07.2007 N 407/30-591 предусмотрено, что количество (фактический объём) электрической энергии и мощности, определяется из расчёта суммарного объёма электрической энергии (полезного отпуска), переданного из сети исполнителя для потребителей, заключивших договоры с ГП (ЭСО), действующие на территории исполнителя, и суммарного объёма электрической энергии, переданной исполнителем в сеть ССО.

Согласно пункту 5.14. договора от 18.07.2007 N 407/30-591 исполнитель в срок до 10 числа месяца, следующего за отчётным месяцем, на основании "Актов первичного учёта принятой и переданной электроэнергии по сетям исполнителя" (Приложение N 4 договора N 407/30-591) формирует, подписывает "Сводный акт об оказании услуг по передаче электрической энергии" (Приложение N 5 договора N 407/30-591) и направляет его заказчику.

Материалами дела подтверждается, что ООО "ВТ-Ресурс" направило в адрес ПАО "Кубаньэнерго" объёмы переданной электроэнергии потребителям Общества, без соответствующего подтверждения от Общества, ввиду его отсутствия.

ПАО "Кубаньэнерго" письмом от 19.02.2019 N 482 подписало с разногласиями акты первичного учёта принятой и переданной электроэнергии по сетям исполнителя в части объёма переданной электроэнергии потребителям Общества. Разногласия составили 1487793 кВт.ч., в части максимальной мощности на величину 3,511 МВт, как не учтённую в Договоре N 2011571.

11.04.2019 ООО "ВТ-Ресурс" предоставило в адрес ПАО "Кубаньэнерго" корректировочные документы за январь 2019, которые были подписаны ПАО "Кубаньэнерго" и направлены в адрес ООО "ВТРесурс" письмом от 15.07.2019 N КЭ/011/2855.

16.04.2019 Управление поступило обращение ООО "ВТ-Ресурс" от 16.04.2019 на действия Общества, гарантирующего поставщика, выразившиеся в непредставлении подписанных актов первичного учёта принятой и переданной электроэнергии за январь 2019 года, в срок, определённый договором N 2011571.

На основании заявления ООО "ВТ-Ресурс", 16.07.2019 Управление возбудило дело N N 023/01/10-958/2019 (т.3 л.д. 33), в ходе рассмотрения которого Управление установило, что ООО "ВТ-Ресурс" письмом от 10.01.2020 N 21 в адрес ПАО "Кубаньэнерго" направило корректировочные документы за январь - ноябрь 2019 года, в которых ООО "ВТ-Ресурс" принимает объёмы переданной электроэнергии и величину максимальной мощности по данным ПАО "Кубаньэнерго" (т.2 л.д. 37-45).

Управление также установило, что ПАО "Кубаньэнерго" направило ООО "ВТ-Ресурс" претензию, согласно которой, в виду отсутствия согласованных сведений по объёму оказанной услуги потребителям Общества, энергопринимающие устройства которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства ООО "ВТ-Ресурс", ПАО "Кубаньэнерго", как "котлодержатель", не признало в январе 2019 и относит к оспариваемой части объём переданной электроэнергии в размере 1487793 кВт/ч и максимальную мощность 3,511 МВт на общую сумму 732595 руб. 06 коп. (т.3 л.д. 49).

Управление учитывало, что в соответствии с пунктом 1 решения РЭК-ДЦиТ КК от 18.10.2006 N 45/2006-э "О согласовании границ зон деятельности гарантирующих поставщиков" (с изменениями на 28.11.2018), до определения победителей первого очередного конкурса на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика гарантирующими поставщиками на территории Краснодарского края и Республики Адыгея являются следующие организации: ОАО "Кубанская энергосбытовая компания" (ПАО "ТНС энерго Кубань"), АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (АО "НЭСК").

Пунктом 2 решения РЭК-ДЦиТ КК от 18.10.2006 N 45/2006-э были согласованы границы зон деятельности гарантирующих поставщиков, указанных в пункте 1 настоящего решения: ПАО "ТНС энерго Кубань" - территория Краснодарского края и Республики Адыгея, за исключением зоны деятельности гарантирующего поставщика Общества (пункт 2.1.). Границами зоны деятельности Общества являются следующие расположенные на территории Краснодарского края точки: точки приёма из зоны деятельности гарантирующего поставщика ПАО "ТНС энерго Кубань" в зону деятельности гарантирующего поставщика Общества, согласно приложению N 1;за исключением: точек выдачи из зоны деятельности гарантирующего поставщика Общества в зону деятельности гарантирующего поставщика ПАО "ТНС энерго Кубань", согласно приложению N 2 (пункт 2.2.).

Таким образом, Общество осуществляет деятельность по поставке электрической энергии в качестве гарантирующего поставщика на территории Краснодарского края, следовательно, действия (бездействие) Общества попадают в сферу ограничений установленных, в том числе части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Федеральный закон N 135-ФЗ).

На основании изложенного Управление пришло к выводу о том, в действиях Общества не соответствуют требованиям части 1 статьи 10 Федерального закона, выразившийся в ущемлении интересов ООО "ВТ-Ресурс" путём не соблюдения срока, определённого пунктом 3.2 договора N 2011571, что привело к непризнанию котлодержателем ПАО "Кубаньэнерго" в январе 2019 и отнесению к оспариваемой части объёма переданной электроэнергии в размере 1487793 кВт/ч и максимальную мощность 3,511 МВт на общую сумму 732 595 руб. 06 коп., которые недополучены были ООО "ВТ-Ресурс".

Судом первой инстанции выводы Управления были поддержаны. При этом, судом первой инстанции не было учтено следующее.

Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского Кодекса Российской Федерации, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определённые действия или осуществить определённую деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с частью 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Статьями 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение не условий такого обязательства допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Согласно пункт 34 Правил недискриминационного доступа, по договору между смежными сетевыми организациями одна сторона договора обязуется предоставлять другой стороне услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих ей на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона обязуется оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче электрической энергии. Услуга предоставляется в пределах величины максимальной мощности в точках поставки, соответствующих точкам присоединения объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации к объектам другой сетевой организации.

В пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", разъяснено, что антимонопольный орган в ходе контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, установив факт злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением (в том числе навязывание цены при заключении договора, неверное применение регулируемых цен (тарифов)), принимает меры по прекращению соответствующего нарушения и обеспечению условий конкуренции, а также по привлечению нарушителей к административной ответственности.

Однако необходимо учитывать, что, прекращая указанное нарушение антимонопольного законодательства, антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов. В частности, он не полномочен защищать субъективные гражданские права потерпевшего от такого нарушения путём вынесения предписания нарушителю об уплате контрагенту задолженности или о возмещении понесённых убытков.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2006 N 1812/06, антимонопольный орган не вправе вмешиваться в отношения сторон, если они носят гражданско-правовой характер и могут быть разрешены по требованию одной из сторон в судебном порядке. Исходя из правовой позиции Конституционного Суда, изложенной в постановлении от 24.06.2009 N 11-П, применительно к правоотношениям, возникающим в результате неправомерных действий лиц, занимающих доминирующее положение, следует, что сам по себе факт ненадлежащего исполнения субъектом естественной монополии договорных обязательств или нарушения им имущественных прав контрагента по договору не является достаточным основанием для квалификации данных действий, как действий, влияющих на состояние конкуренции на определённом рынке товаров, без установления государственным органам характера вины данного лица в ограничении конкуренции.

Апелляционный суд находит, что материалами дела подтверждается, что правоотношения между Обществом и ООО "ВТ-Ресурс" и ПАО "Кубаньэнерго", возникли из договоров от 11.08.2008 N 2011571 и от 18.07.2007 N 407/30-591, в связи с чем, подлежали регулированию в соответствии с положениями главы 9 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В материалы дела не представлены доказательства того, что действия Обществом, которые привели к задолженности ПАО "Кубаньэнерго" перед ООО "ВТ-Ресурс" по оплате услуг передачи электрической энергии, привела к ограничению конкуренции на товарном рынке, а также о наличии в действиях Общества нарушений части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ.

Доказательства возникновения правовых оснований полагать, что действия Общества в рамках исполнения им обязанностей перед ООО "ВТ-Ресурс" по договору N 2011571 за январь 2019, приводят к ущемлению Обществом прав хозяйствующих субъектов на рынке передачи электрической энергии, в материалы дела не представлены.

Апелляционным судом установлено, что ООО "ВТ-Ресурс" принимало меры по реализации процессуального права на судебную защиту нарушенного Обществом в рамках договора N 2011571 за август 2017 и декабрь 2017, посредством обращения в Арбитражный суд Краснодарского края по делу N А32-30910/2018.

Наряду с этим, оспариваемым решением Управления также установлен факт рассмотрения разногласий между ООО "ВТ-Ресурс" и ПАО "Кубаньэнерго" по договору от 18.07.2007 N 407/30-591, что и явилось основанием для Управления не выдавать Обществу предписание об устранении нарушений антимонопольного законодательства. Данное обстоятельство апелляционный суд считает подтверждает именно гражданско-правовой характер претензий между ООО "ВТ-Ресурс" и ПАО "Кубаньэнерго".

С учётом изложенного, выводы суда первой инстанции о применении к отношениям в целях устранения нарушения антимонопольного законодательства положений Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", апелляционный суд находит неверными.

При таких обстоятельствах апелляционный суд пришёл к выводу о том, что решение Управления от 30.04.2020 по делу N 023/01/10-958/2019 не соответствует положениям Федерального закона N 135-ФЗ и нарушает права и законные интересы Общества.

Довод Общества о нарушении Управлением процедуры рассмотрения, апелляционный суд находит не основанным на нормах права.

Согласно пункту 3 абзаца 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить решение суда первой инстанции полностью и разрешить вопрос по существу.

В силу пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены определения арбитражного суда первой инстанции является неправильное применение норм материального права, в связи с чем, апелляционный суд пришёл к выводу о том, что решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.11.2020 по делу N А32-27226/2020 подлежит отмене.

Согласно пункту 3 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение судебных расходов, в том числе расходов, понесённых в связи с подачей апелляционной жалобы.

В силу части 5 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесённые лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной, кассационной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьёй.

В соответствии с положениями пункта 3 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации Управление освобождено от уплаты государственной пошлины.

Поскольку главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не установлено каких-либо особенностей в отношении судебных расходов по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, вопрос о судебных расходах, понесённых заявителями и заинтересованными лицами, разрешается судом по правилам главы 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отношении сторон по делам искового производства.

Вместе с тем, исходя из неимущественного характера требований, к данной категории дел не могут применяться положения пункта 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, регламентирующие распределение судебных расходов при частичном удовлетворении заявленных требований.

В случае признания обоснованным полностью или частично заявления об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц судебные расходы подлежат возмещению соответственно этим органом в полном размере.

Статьёй 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации определён размер государственной пошлины, подлежащий уплате Обществом в связи с рассмотрением обращением в арбитражный суд с заявлением и апелляционной жалобой, 3000 руб. и 1500 руб. соответственно.

Обществом по платёжному поручению от 08.07.2020 N 6820 произвело уплату государственной пошлины в размере 3000 руб. (т.1 л.д. 10), от 18.12.2020 N 13779 в размере 1500 рублей.

С учётом изложенного, апелляционный суд пришёл к выводу о том, что расходы Общества по уплате государственной пошлины в сумме 4500 руб., подлежат отнесению на Управление.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.11.2020 по делу N А32-27226/2020 отменить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 30.04.2020 по делу N 023/01/10-958/2019, как не соответствующее Федеральному закону от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

В порядке распределения судебных расходов взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (ИНН 2309053192, ОГРН 1022301433813) в пользу акционерного общества "Независимая Энергосбытовая Компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) 4500 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определённом главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

С.В. Пименов

Судьи

М.В. Соловьева С.С. Филимонова