Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2021 г. N 09АП-73062/20 по делу N А40-69334/2018

г. Москва

ГАРАНТ: Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 4 мая 2021 г. N Ф05-18354/19 настоящее постановление оставлено без изменения

9 февраля 2021 г.

Дело N А40-69334/18

Резолютивная часть постановления объявлена 02.02.2021.

Постановление изготовлено в полном объеме 09.02.2021.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей и А.С. Маслова, Н.В. Юрковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.П. Макаренко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Мострансавто"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.11.2020 по делу N А40-69334/18, вынесенное судьей Пешехоновой А.А., об отказе в принятии заявления конкурсного управляющего ООО "Рекламный Формат" Первушина А.В. и заявления АО "Мострансавто" о привлечении Каракотова В.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Рекламный Формат" в деле о банкротстве ООО "Рекламный Формат",

при участии в судебном заседании:

от АО "Мострансавто" - Затирахин А.Д. дов. от 30.12.2020

от Каракотова В.А. - Жуков Д.И. дов. от 25.01.2021

Каракотов В.А. - лично, паспорт

иные лица не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.07.2018 должник ООО "Рекламный Формат" (ОГРН 1107746004520, ИНН 7724732636) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Первушин А.В. (ИНН 500344951520).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.05.2019 удовлетворено заявление конкурсного управляющего ООО "Рекламный Формат" о привлечении Каракотова В.А. к субсидиарной ответственности.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2019 определение суда оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 08.11.2019 судебные акты отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2020 г. объединены в одно производство для совместного рассмотрения заявление конкурсного управляющего ООО "Рекламный Формат" Первушина А.В. и заявление АО "Мострансавто" о привлечении Каракотова В.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

По результатам нового рассмотрения определением Арбитражного суда города Москвы от 20.11.2020 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Рекламный Формат" Первушина А.В. и заявления АО "Мострансавто" о привлечении Каракотова В.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Рекламный Формат" отказано.

АО "Мострансавто" не согласилось с определением суда, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, принять новый судебный акт, которым взыскать с Каракотова В.А. в пользу АО "Мострансавто" в порядке привлечения к субсидиарной ответственности 422 849 183, 69 руб.

Каракотов В.А. направил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Каракотов В.А. и его представитель возражали против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда.

Конкурсный управляющий в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания уведомлен надлежащим образом.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение суда незаконно и подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению..

Как следует из материалов дела, до даты признания ООО "Рекламный Формат" банкротом генеральным директором и учредителем должника являлся Каракотов В.А.

На дату подачи заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, сведения об имуществе должника, денежных средствах, находящихся на счетах в банках, иных активах, а также финансово-хозяйственной документации, отражающей финансовое состояние ООО "Рекламный Формат" конкурсному управляющему не переданы.

Суд первой инстанции, указывая на меры, предпринятые конкурсным управляющим для истребования документов контролирующего должника лица, сделал ошибочный вывод о наличии у конкурсного управляющего всех необходимых документов в связи с предоставлением их ИФНС России N 25 по г. Москве.

Требование ФНС России (ИФНС России N 25 по г. Москве) направлено в Арбитражный суд города Москвы 10.08.2018 и содержало в себе лишь копии требований об уплате недоимки и бухгалтерскую отчетность за 2013 и 2014 год. Согласно бухгалтерской отчетности ООО "Рекламный Формат" за 2013 год и за 2014 год дебиторская задолженность должника составляла: 11 879 тыс. руб. на 31.12.2013, 29 193 тыс. руб. на 31.12.2014.

В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Каракотов В.А. нарушил положения абз. 2 п. 2 ст. 126 ФЗ и не предоставил запрашиваемые документы ни в установленный срок, ни в последующий период.

Запрошенные документы в конкурсном производстве управляющему не передавались. Арбитражным судом города Москвы от 17.08.2018 выдан исполнительный лист серии ФС N 024518252 об истребовании документов от прежнего руководителя ООО "Рекламный Формат" Каракотова В.А. Постановлением судебного пристава-исполнителя ОСП по г. Волгодонску и Волгодонскому району Дудукиным Д.Ю. на основании указанного исполнительного листа возбуждено исполнительное производство N 109096/18/61041-ИП от 30.08.2018, в ходе которого требования о передаче документов Каракотовым В.А. не исполнено.

Как указывает конкурсный управляющий, на дату подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, сведения об имуществе должника, денежных средствах, находящихся на счетах в банках, иных активах, а также финансово-хозяйственной документации, отражающей финансовое состояние ООО "Рекламный Формат" конкурсному управляющему не переданы.

В результате непредоставления документов первичного бухгалтерского учета у него отсутствовали сведения о сделках должника и его имущественных правах, в том числе, для взыскания дебиторской задолженности, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Согласно пояснениям Каракотова В.А. все документы строгой бухгалтерской отчетности, равно как и учредительные документы, были удержаны и не возвращены арендодателям помещения, по которому располагался офис ООО "Рекламный формат".

Однако доказательств обоснованности указанных доводов в материалы дела не представлено, равно как и не представлено документов подтверждающих отсутствие бездействия со стороны Каракотова В.А., а именно, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Каракотовым В.А. в материалы дела не представлено информации о лице, являющемся держателем запрашиваемых документов, что опровергает его доводы о том, что он не являлся лицом, ответственным за ведение и хранение документации должника.

Согласно письму Инспекции ФНС России N 25 по г. Москве исх. N 07-05/44733 от 26.11.2018 бухгалтерская отчетность ООО "Рекламный формат" за 2015, 2016, 2017 годы в налоговый орган не представлялась.

Однако в соответствии с представленными в материалы дела документами, а именно закупочной документацией предприятие получало прибыль и вело деятельность на протяжении 2014,2015 годов.

Должником ООО "Рекламный формат" в лице генерального директора был заключен контракт от 06.11.2017 по итогам проведения электронного аукциона N 0148000000114000057-3, денежные средства по которому получены (согласно информации с портала zakupki.gov.ru) в декабре 2014 года по платежному поручению N 1496 в размере 1 869 802,5 руб.

Более того, согласно информации с портала закупок ООО "Рекламный формат" в лице генерального директора Каракотова В.А. подавало заявки на участие в аукционе N 31502499664, Протокол запроса котировок N 31502499664-01 от 01.07.2015.

Согласно пункту 3 статьи 4 Закона N 266-ФЗ рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ, которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ.

Отсутствие ряда документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, существенно затруднило проведение процедуры банкротства и явилось объективным препятствием для формирования конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов.

Согласно доводам конкурсного управляющего из бухгалтерской отчетности за два года, представленной налоговой инспекцией, следует наличие дебиторской задолженности.

Поскольку первичные документы конкурсному управляющему не переданы, он лишен возможности проверить обоснованность вывода денежных средств и имущества должника, принять меры по взысканию ущерба.

Таким образом, действия/бездействие генерального директора, повлекли за собой невозможность пополнения конкурсной массы и привели к невозможности максимального погашения требований кредиторов, в связи с чем привлечение указанного лица к субсидиарной ответственности за непередачу документации должника является правомерным.

Контролирующее лицо, создавшее условия для дальнейшего значительного роста диспропорции между стоимостью активов должника и размером его обязательств, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в полном объеме, поскольку презюмируется, что из-за его действий (бездействия) окончательно утрачена возможность осуществления в отношении должника реабилитационных мероприятий.

В соответствии с п. 3 ст. 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

В соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

В пункте 4 постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 15.03.2005 N 3-П "По делу о проверке конституционности положений п. 2 ст. 278 и ст. 279 Трудового кодекса РФ и абз. второго п. 4 ст. 69 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с запросами Волховского городского суда Ленинградской области, Октябрьского районного суда города Ставрополя и жалобами ряда граждан" указано, что правовой статус руководителя организации (права, обязанности, ответственность) значительно отличается от статуса иных работников, что обусловлено спецификой его трудовой деятельности, местом и ролью в механизме управления организацией: он осуществляет руководство организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа, совершает от имени организации юридически значимые действия. В силу заключенного трудового договора руководитель организации в установленном порядке реализует права и обязанности юридического лица как участника гражданского оборота, в том числе полномочия собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации.

Выступая от имени организации, руководитель должен действовать в ее интересах добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ).

Пленум ВАС РФ в абз. 1 п. 1 постановления от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - постановление от 30.07.2013 N 62) разъяснил, лицо, входящее в состав органов юридического лица (единоличный исполнительный орган - директор, генеральный директор и т.д., временный единоличный исполнительный орган, управляющая организация или управляющий хозяйственного общества, руководитель унитарного предприятия, председатель кооператива и т.п.; члены коллегиального органа юридического лица - члены совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) хозяйственного общества, члены правления кооператива и т.п.; далее - директор), обязано действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно (пункт 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее - ГК РФ); в случае нарушения этой обязанности директор по требованию юридического лица и (или) его учредителей (участников), которым законом предоставлено право на предъявление соответствующего требования, должен возместить убытки, причиненные юридическому лицу таким нарушением.

Заключая сделку с АО "Мострансавто", руководитель ООО "Рекламный формат" заведомо знал о невозможности исполнения обязательств по договору, о чем стало известно в процессе процедуры банкротства.

В рамках рассмотрения первоначального заявления о привлечении Каракотова В.А. к субсидиарной ответственности Каракотов В.А. указывал, что в данном случае хозяйственная деятельность ООО "Рекламный Формат" не велась с 2014 года и иных контрагентов, кроме ГУП МО "Мострансавто", у общества не имелось, как и имущества, в связи с чем неисполнение руководителем ст. 126 Закона о банкротстве не могло привести к негативным последствиям.

Между тем отсутствие результатов хозяйственной деятельности организации не означает прекращение обязанности по ведению бухгалтерской документации организации и представлению соответствующих сведений в налоговый орган.

Из материалов дела следует, что в рамках повторного рассмотрения настоящего обособленного спора АО "Мострансавто" на обозрение суда было представлено соглашение о расторжении договора с АО "Мострансавто" с указанием сроков погашения задолженности от 30.09.2015.

Указанным соглашением представитель ООО "Рекламный формат", гарантировал полную оплату долга в размере 141 041 573,8 руб. до 31.12.2015.

Внести обеспечение исполнения обязательств в размере 10 % от суммы задолженности в течение 3 банковских дней с момента подписания соглашения, а также уплачивать штраф в размере 1% от суммы просроченного платежа в день.

Указанные условия, значительно ухудшают положение должника, завышенные по сравнению с договором размеры штрафов и неустоек приводят к значительному ухудшению финансового состояния предприятия.

Неисполнение указанного соглашения, привело к взысканию АО "Мострансавто" денежных средств через Арбитражный суд (А41-108779/15) и подаче кредитором заявления в суд о признании должника несостоятельным (банкротом).

Перечисленные обстоятельства свидетельствуют о наличии оснований для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

В силу прямого указания подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве контролирующее лицо также подлежит привлечению к субсидиарной ответственности и в том случае, когда после наступления объективного банкротства оно совершило действия (бездействие), существенно ухудшившие финансовое положение должника.

Указанное означает, что, по общему правилу, контролирующее лицо, создавшее условия для дальнейшего значительного роста диспропорции между стоимостью активов должника и размером его обязательств, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в полном объеме, поскольку презюмируется, что из-за его действий (бездействия) окончательно утрачена возможность осуществления в отношении должника реабилитационных мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности, и, как следствие, утрачена возможность реального погашения всех долговых обязательств в будущем.

Поскольку по своей правовой природе указанные отношения сходны с отношениями по возмещению вреда, при рассмотрении вопроса о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности подлежат применению подходы, изложенные в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - постановление Пленума от 30.07.2013 N 62).

Вместе с тем, согласно разъяснениям постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее -постановление Пленума N 53), что под действиями контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов, следует понимать действия (бездействие), явившиеся необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное банкротство не наступило бы.

В соответствии с п. 1 ст. 61.11 Закона о банкротстве если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Более того, в случае наступления риска неплатежеспособности, руководитель юридического лица обязан: инициировать банкротство (п. 1 ст. 9 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в ред. Федерального закона от 29.06.2015 N 154-ФЗ)).

ГУП МО "Мострансавто" обратилось Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании ООО "Рекламный Формат" банкротом на основании решения Арбитражного суда Московской области от 20.04.2016 по делу N А41-108779/15. С этого момента наступает период исполнения решения, а при невозможности его исполнения - обязанность по подаче в суд заявления о банкротстве.

После наступления у ООО "Рекламный Формат" обязанности по исполнению обязательств перед ГУП МО "Мострансавто" у должника также возникли обязанности перед уполномоченным органом, что подтверждено определением суда по настоящему делу от 06.06.2019.

Согласно п.1 ст. 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если: должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества; имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством".

Вместе с тем при наличии указанных неисполненных обязательств перед кредитором Каракотов В.А. не исполнил обязанность по подаче заявления о признании ООО "Рекламный Формат" несостоятельным (банкротом), предусмотренную ст. 9 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции не установил и не исследовал надлежащим образом обстоятельства, имеющие правовое значение для правильного рассмотрения дела, что привело к принятию незаконного судебного акта.

Определение суда незаконно и подлежит отмене.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.11.2020 по делу N А40-69334/18 отменить.

Привлечь Каракотова В.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Рекламный Формат" в размере 422 849 183, 69 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Н.В. Юркова