Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2021 г. N 09АП-76772/20 по делу N А40-131504/2020

г. Москва

09 февраля 2021 г.

Дело N А40-131504/20

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.,

судей: Петровой О.О., Стешана Б.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "ППР", ООО ТСК "ЯГУАР" на решение Арбитражного суда города Москвы от 17.11.2020 года по делу N А40- 131504/20, по иску ООО "ППР" (ОГРН: 1027700124341, ИНН: 7743036465). к ООО ТСК "ЯГУАР" (ОГРН: 1164027056687, ИНН: 4024015878). к ООО ТК "ЯГУАР" (ОГРН: 1144024000482, ИНН: 4024015050) Третье лицо: Томозова Маргарита Анатольевна о взыскании 3 199 782 руб. 72 коп. долга по оплате оказанных услуг, 644 263 руб. 06 коп. пени за просрочку оплаты о взыскании имущества ООО ТСК "ЯГУАР" транспортное средство: грузовойсамосвал, идентификационный N (VIN): LFWMXXRX9J1F22456, двигатель OA6DM2-39E5153035131, государственный регистрационный знак О086НО40. Реализацию имущества произвести путем продажи с публичных торгов, определив начальную продажную стоимость в размере 3 500 000,00 рублей (с учетом уточнений исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

при участии в судебном заседании:

от истца - Галкина Ю.С. по доверенности от 06 ноября 2020;

от ответчика - Кардумян О.К. по доверенности от 16 ноября 2020;

от третьего лица - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО "ППР" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО ТСК "ЯГУАР", ООО ТК "ЯГУАР" о взыскании 3 199 782 руб. 72 коп. долга по оплате оказанных услуг, 644 263 руб. 06 коп. пени за просрочку оплаты, об обращении взыскания имущества ООО ТСК "ЯГУАР" транспортное средство: грузовой самосвал, идентификационный N (VIN): LFWMXXRX9J1F22456, двигатель OA6DM2-39E5153035131, государственный регистрационный знак О086НО40. Реализацию имущества произвести путем продажи с публичных торгов, определив начальную продажную стоимость в размере 3 500 000,00 рублей (с учетом уточнений исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17 ноября 2020 года по делу N А40-131504/20 исковые требования удовлетворены частично.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "ППР" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение суда первой инстанции отменить в части отказа в обращении взыскания на заложенное имущество, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявители ссылаются на следующее:

- оспаривает в части отказа в обращении взыскания на заложенное имущество;

- суд не указал, что истцу следует представить паспорта транспортных средств;

- ответчик факт наличия у него предмета залога не оспаривал.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО ТСК "ЯГУАР" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить, направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование доводов жалобы заявители ссылаются на следующее:

- ответчик звонил помощнику судьи и просил отложить судебное заседание в связи с нахождением на самоизоляции и подал ходатайство через систему "Мой арбитр" об отложении судебного заседания.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие третьего лица, извещенного надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители сторон дали пояснения по делу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

В соответствии со ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом, односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий не допускаются.

На основании ч. 3 ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ООО "ППР" (далее - "Истец") и ООО ТСК "ЯГУАР" (далее - "Ответчик 1") заключен договор от 02.02.2018 г. N Т.К-68924/18 (далее - "Договор").

В соответствии с условиями вышеуказанного Договора Истец, действуя на основании договоров с ТО от своего имени, принял на себя обязательства обеспечить получение Ответчиком 1 нефтепродуктов (далее - "Товары"), сопутствующих товаров и услуг (далее -"Услуги"), а также оказать информационно-технические услуги (далее - "Дополнительные услуги") на автозаправочных станциях третьих лиц (далее - "ТО"), а Ответчик 1 обязался оплачивать и принимать с использованием Карт Товары, Услуги и Дополнительные услуги.

Согласно п. 1.1 Общих условий использования карт (Приложение N 1) к Договору (далее - "Общие условия") Истец по заявке Ответчика 1 передает Ответчику 1 Карты, являющиеся бездокументарным основанием для получения Товаров, Услуг и Дополнительных услуг, а также техническим средством их учета.

Во исполнение условий Договора Истцом Ответчику 1 были переданы Карты, что подтверждается заявкой от 27.03.2018 г. N 156866, являющейся одновременно актом приема-передачи Карт в соответствии с п. 3 заявки. Обязательства по Договору, в том числе по обеспечению передачи Товаров и Услуг на ТО при предъявлении Карт и оказанию Дополнительных услуг Ответчику 1, были выполнены Истцом в полном объеме.

Ответчик 1 в рамках Договора осуществляет получение Товаров, Услуг и Дополнительных услуг с использованием Карт и согласно п. 1 Договора в редакции Дополнительного соглашения от 06.08.2019 г. N Т.К-68924/18.12 к Договору обязан осуществлять перечисление денежных средств на расчетный счет Истца в размере, необходимом для оплаты Товаров и Услуг, полученных Ответчиком 1 в течение 7 (Семи) календарных дней, со дня окончания оплачиваемого периода. Текущая задолженность Ответчика 1 по оплате Товаров и Услуг не может превышать 5 000 000,00 рублей (Пять миллионов рублей 00 копеек), в том числе НДС 20%. Ответчик 1 обязан погасить указанную задолженность не позднее 3 (Трех) банковских дней со дня, когда ее размер превысит 80% (Восемьдесят процентов) от указанной суммы.

В результате неисполнения Ответчиком 1 в полном объеме обязательств по оплате, по состоянию на 30.04.2020 г. у Ответчика 1 перед Истцом образовалась задолженность в размере 4 749 782,72 рубля (Четыре миллиона семьсот сорок девять тысяч семьсот восемьдесят два рубля 72 копейки), что подтверждается оформленным в рамках п. 6.1 Общих условий Актом приема-передачи Товаров и Услуг N 04 от 30.04.2020 г. В соответствии с условиями п. 6.1 Общих условий Истец оформляет и направляет Ответчику 1 Акт приемки-передачи Товаров и Услуг, как итоговую информацию о платежах Ответчика 1 в течение Отчетного месяца, общей стоимости полученных Ответчиком 1 Товаров, Услуг и Дополнительных услуг, а также Счет-фактуру в разрезе типа и стоимости Товаров, Услуг и Дополнительных услуг за Отчетный месяц, с указанием информации о размере НДС.

Согласно п. 6.2 Общих условий вышеуказанные документы высылаются Истцом по факсимильной связи или электронной почте не позднее 5 (Пятого) числа месяца, следующего за Отчетным месяцем, с обязательной отправкой оригиналов не позднее 14 (Четырнадцатого) числа месяца, следующего за Отчетным месяцем. Ответчик 1 обязан подписать со своей стороны данные документы и в течение 5 (Пяти) календарных дней со дня их получения от Истца, в том числе по факсимильной связи или электронной почте, направить в адрес Истца по электронной почте с одновременной отправкой оригиналов. При наличии возражений по документам Ответчик 1 должен сообщить об этом Истцу с приложением подписанных с расхождениями документов и подтверждающих возражения документов в течение 5 (Пяти) календарных дней со дня их получения, в том числе, по факсимильной связи или электронной почте. В противном случае документы считаются принятыми, а Товары, Услуги и Дополнительные услуги - полученными Ответчиком 1 в полном объеме.

Основанием для составления указанных документов является информация о количестве и стоимости приобретенных Ответчиком 1 Товаров, Услуг и Дополнительных услуг, полученная с помощью централизованной системы учетных терминалов, установленных на автозаправочных станциях. Данная информация учитывается при использовании Карт и отображается системой в ежемесячно автоматически формируемых документах.

Акты N 04 от 30.04.2020 г., N 05 от 31.05.2020 г., N 03 от 31.03.2020 г., УПД и транзакции по картам были направлены Ответчику 1 в соответствии с п. 6.2 Общих условий, но подписанные со стороны Ответчика 1 экземпляры Истцу возвращены не были, возражений на данные документы от Ответчика 1 также не поступило.

Повторно вышеуказанные документы, были направлены Истцом в адрес Ответчика 1 письмами, что подтверждается накладными N N 0000889195, 0000892288 об отправке документов, актами приема-передачи документов от 07.05.2020 г., от 18.06.2020, уведомлениями ООО "Почтовые системы" от 14.05.2020 г., от 03.07.2020 г. о доставке документов.

Получение Ответчиком 1 Товаров, Услуг и Дополнительных услуг осуществлялось на постоянной основе на точках обслуживания третьих лиц, Истец лишен возможности участвовать в их передаче и приемке лично. В связи с чем, оформление отчетных документов осуществляется ежемесячно на основании данных, полученных при проведении операций с Картами, а акцепт данных документов осуществляется молчанием Ответчика 1. Копии отчетов по картам представлены в материалы дела.

Информация, содержащаяся в отчетах по картам, позволяет достоверно определить, в пользу какого лица осуществлялся отпуск Товаров и оказание Услуг на указанные в них суммы.

В целях досудебного урегулирования спора Истцом по всем имеющимся адресам Ответчика 1 было направлено требования об уплате задолженности от 30.04.2020 г. за исх. N 11332, от 18.06.2020 г. за исх. N 1332/1, что подтверждается накладной N 0000889195, 0000892288 об отправке документов, актами приема-передачи документов от 07.056.2020 г., от 18.06.2020 г., уведомлениями ООО "Почтовые системы" от 14.05.2020 г., от 03.07.2020 г. о доставке документов.

Истцом для погашения образовавшейся задолженности в вышеуказанном требовании был установлен семидневный срок с момента получения требования. Документы были доставлены Ответчику 1 13.05.2020 г. согласно уведомлению ООО "Почтовые системы" от 14.05.2020 г. Срок погашения задолженности истек 20.05.2020 г.

Требования Истца добровольно Ответчиком 1 не исполнены.

В целях обеспечения исполнения Ответчиком 1 своих обязательств по Договору между Истцом, Ответчиком 1 и ООО ТК "ЯГУАР" (далее - "Ответчик 2") заключен договор поручительства от 04.10.2018 г. N Т.К-68924/18.08 (далее - "Договор поручительства 1").

В соответствии с п. 1.1 Договора поручительства Ответчик 2 принял на себя обязательства отвечать перед Истцом за исполнение Ответчиком 1 обязательств по Договору.

Согласно п.п. 2.1, 2.2 Договора поручительства за неисполнение обязательств, Ответчик 2 несет солидарную ответственность в том же объеме, что и Ответчик 1 перед Истцом, в том числе, но не ограничиваясь, обязательств, возникающих в случае неисполнения Ответчиком 1 обязательств по перечислению денежных средств в счет оплаты Товаров и/или Услуг, полученных в рамках Договора, оплате штрафных санкций, предусмотренных Договором, возмещению судебных издержек по взысканию задолженности и других расходов Истца, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств Ответчика 1 по Договору.

В целях досудебного урегулирования спора Истцом по всем имеющимся адресам Ответчика 2 было направлено требование о погашении задолженности от 30.04.2020 г. за исх. N 1333/2, что подтверждается накладной N 0000889197 об отправке документов, актом приема-передачи документов от 07.05.2020 г. и уведомлением ООО "Почтовые системы" от 14.05.2020 о доставке документов.

Истцом для погашения образовавшейся задолженности в вышеуказанных требованиях был установлен семидневный срок с момента получения требования Ответчиком 2.

Требования Истца добровольно Ответчиком 2 не исполнены.

В целях обеспечения исполнения Ответчиком 1 своих обязательств по Договору между Истцом, Ответчиком 1 и гражданином РФ Томозовой Маргаритой Анатольевной (далее - "Третье лицо") заключен договор поручительства от 04.10.2018 г. N Т.К-68924/18.07 (далее - "Договор поручительства").

В соответствии с п. 1.1 Договора поручительства 2 Третье лицо приняло на себя обязательства отвечать перед Истцом за исполнение Ответчиком 1 обязательств по Договору.

Согласно п.п. 2.1, 2.2 Договора поручительства 2 за неисполнение обязательств, Третье лицо несет солидарную ответственность в том же объеме, что и Ответчик 1 перед Истцом, в том числе, но не ограничиваясь, обязательств, возникающих в случае неисполнения Ответчиком 1 обязательств по перечислению денежных средств в счет оплаты Товаров и/или Услуг, полученных в рамках Договора, оплате штрафных санкций, предусмотренных Договором, возмещению судебных издержек по взысканию задолженности и других расходов Истца, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств Ответчиком 1 по Договору.

В целях досудебного урегулирования спора Истцом по всем имеющимся адресам была направлена претензия о погашении задолженности от 30.04.2020 г. за исх. N 1333, что подтверждается накладной N 0000889196 об отправке документов, актом приема-передачи документов от 07.05.2020 г., уведомлением ООО "Почтовые системы" от 20.05.2020 г. о доставке документов.

Истцом для погашения образовавшейся задолженности в вышеуказанной претензии был установлен семидневный срок с момента получения требования.

Требование истца добровольно Третье лицо не исполнено.

Согласно п. 7.5 Общих условий использования карт к Договору, ст. ст. 330 и 331 ГК РФ в случае неисполнения или несвоевременного исполнения Ответчиком 1 условий по оплате Товаров, Услуг и/или Дополнительных услуг в соответствии с условиями Договора, если оно привело к возникновению у Ответчика 1 просроченной задолженности перед Истцом, Истец вправе начислить, а Ответчик 1 обязан оплатить пени в размере 0,1% (Ноль целых одной десятой процента) от суммы задолженности за каждый день просрочки исполнения обязательств.

В период с 01.04.2020 г. по 11.09.2020 года должник осуществил ряд периодических платежей в счет уплаты долга. С учетом данных платежей по состоянию на 06.11.2020 г. сумма пени по Договору составляет 644 263,06 рубля.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении исковых требований в части взыскания задолженности и пени.

Также истцом заявлено требование об обращении взыскания на предмет залога - имущество ООО ТСК "ЯГУАР" грузовой самосвал, идентификационный N (VIN): LFWMXXRX9J1F22456 на основании договора залога N Т.К-68924/18.15 от 29.01.2020, заключенного с ответчиком 1 в обеспечение исполнения обязательств по договору N Т.К-68924/18.

Отказывая в удовлетворении требования истца в части обращения взыскания на имущество ООО ТСК "ЯГУАР" - грузовой самосвал, идентификационный N (VIN): LFWMXXRX9J1F22456, двигатель OA6DM2- 39E5153035131, государственный регистрационный знак О086НО40. Реализацию имущества произвести путем продажи с публичных торгов, определив начальную продажную стоимость в размере 3 500 000,00 рублей, суд первой инстанции указал, что в материалах дела отсутствуют надлежащие доказательства наличия у ответчика заложенного имущества. Таким образом, доказательств фактического наличия залогового имущества на день рассмотрения заявленного требования, лица, участвующие в деле не представили.

Суд также указал, что сведений о местонахождении спорного имущества лицами, участвующим в деле, в материалы дела не представлено. Иные доказательства наличия предмета залога отсутствуют.

Суд апелляционной инстанции, исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности, приходит к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы от 17 ноября 2020 года по делу N А40-131504/20 подлежит отмене в части отказа в удовлетворении требования истца в части обращения взыскания на имущество ООО ТСК "ЯГУАР" - транспортное средство: грузовой самосвал, идентификационный N (VIN): LFWMXXRX9J1F22456, двигатель OA6DM2- 39E5153035131, государственный регистрационный знак О086НО40.

Сведения о месте нахождения залогового имущества были представлены Истцом, а именно: на вопрос суда, в судебном заседании, представитель Истца пояснил, что в настоящее время заложенное имущество находится у Ответчика.

Условие о том, что Имущество будет находиться у Залогодателя по адресу: 249406, Калужская обл., Людиновский район г.Людиново, Кропоткина, д.54, определено п. 1.4 Договора залога.

Ответчик в суде первой инстанции факт наличия у него предм5та залога не оспаривал, в судебном заседании в суде апелляционной инстанции наличие предмета залога подтвердил.

В соответствии с п. 2.8 Договора залога Залогодатель обязан в течение 3 (трех) рабочих дней уведомить Залогодержателя об изменении адреса местонахождения, почтового адреса, наименования, банковских и иных реквизитов, а также иных обстоятельствах способных повлиять на исполнение обязательства.

Руководствуясь п. 2.15 Договора залога, Залогодатель обязан сообщать обо всех изменениях, произошедших с Имуществом, и посягательствах третьих лиц на это Имущество.

В соответствии с п. 2.11 Договора залога, Залогодержатель имеет право, но не обязан проверять по документам и фактически наличие, состояние и условия хранения Имущества.

Ответчик 1 ни в отзыве на исковое заявление от 11.09.2020 г., ни иным образом не оспаривал факт залоговых отношений меду Истцом и Ответчиком 1, в том числе факт наличия у Ответчика 1 заложенного Имущества.

В суде апелляционной инстанции Истец ходатайствовал о приобщении к материалам дела копии паспорта транспортного средства (ПТС) номер 74 У В 250564, с отметкой о передаче права собственности Ответчику 1 - 28.08.2018 г. в отношении транспортного средства: грузовой-самосвал, идентификационный N (VIN): LFWMXXRX9J1F22456, двигатель OA6DM2-39E5153035131, государственный регистрационный знак О086НО40, на общую сумму 3 500 000, 00 рублей.

По общему правилу, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в том числе неустойку (ст. 337 ГК РФ), данное требование не накладывает на Истца обязательств по установлению стоимости предмета залога на момент взыскания.

По общему правилу, залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога при установлении факта неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, с учётом суммы долга и периода просрочки обязательства (ст. 348 ГК РФ). Указанные обстоятельства соблюдены и подтверждаются доказательствами, имеющимися в деле.

Наличие обязательства, обеспеченного залогом имущества Ответчика 1, и факт его неисполнения Ответчиком 1 не опровергнуты.

При таких обстоятельствах отказ в обращении взыскания на заложенное имущество противоречит нормам материального права и представленным по делу доказательствам.

Доводы апелляционной жалобы ООО ТСК "ЯГУАР" не опровергают выводов решения суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи, с чем оснований для отмены судебного акта суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы ООО ТСК "ЯГУАР" не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2020 года по делу N А40- 131504/20 отменить в части отказа в обращении взыскания на предмет залога.

Обратить взыскание на имущество ООО ТСК "ЯГУАР" - транспортное средство: грузовой самосвал, идентификационный N (VIN): LFWMXXRX9J1F22456, двигатель OA6DM2-39E5153035131, государственный регистрационный знак О086НО40. Реализацию имущества произвести путем продажи с публичных торгов, определив начальную продажную стоимость в размере 3 500 000 рублей

В остальной части решение оставить без изменения. В удовлетворении апелляционной жалобы ООО ТСК "ЯГУАР" отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

О.О. Петрова Б.В. Стешан