Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2021 г. N 09АП-73015/20 по делу N А40-191731/2020

г. Москва

ГАРАНТ: Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 7 июня 2021 г. N Ф05-8475/21 настоящее постановление оставлено без изменения

10 февраля 2021 г.

Дело N А40-191731/20

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.А. Чеботаревой,

судей:	Ж.В.Поташовой, В.А.Свиридова,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания А.А.Егоровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной службы по аккредитации

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25 ноября 2020 года по делу N А40-191731/20(146-1381)

по заявлению Федеральной службы по аккредитации

к ООО "Тех-Эксперт"

о привлечении к административной ответственности,

при участии:

от заявителя:	Верулидзе Н.Д. по дов. от 14.09.2020;
от ответчика:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Федеральная служба по аккредитации (далее - заявитель, Росаккредитация, административный орган) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью "Тех-Эксперт" (далее - Общество) к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 28.09.2020 N 200/2020.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.11.2020 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Заявитель считает, что в действиях ООО "Тех-Эксперт" доказаны событие и состав административного правонарушения, так как сертификат соответствия N ЕАЭС RU C-CN.БH01.B.01093/19 от 13.12.2019 выдан Обществом в отсутствие акта анализа состояния производства. Представленные Обществом документы не подтверждают соблюдение законодательства о техническом регулировании.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Тех-Эксперт" решение суда поддержал в полном объеме.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121 - 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя Общества, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заслушав представителя заявителя, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии письмом от 20.04.2020 N 1019-ОГ/05 (вх. от 20.04.2020 N ОГ-467) представило в адрес Федеральной службы по аккредитации (далее Росаккредитация) жалобу гражданки Алешиной А.С. на действия Общества с ограниченной ответственностью "Тех-Эксперт" (далее - ООО "Тех-Эксперт"), связанные с неправомерной, по мнению подателя жалобы, выдачей сертификатов соответствия.

В соответствии с пунктом 3.3 части 3 статьи 10 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон N 294-ФЗ) должностным лицом Росаккредитации по результатам предварительной проверки подготовлено мотивированное представление N МП/110 от 08.06.2020 (далее - Мотивированное представление NМП/110).

В целях проверки сведений, содержащихся в мотивированном представлении N МП/110 в отношении ООО "Тех-Эксперт", приказом Федеральной службы по аккредитации N 59-П-ВД от 10.06.2020 (далее - Приказ N 59-П-ВД) инициирована внеплановая документарная проверка, проведение которой согласовано Решением первого заместителя прокурора г.Москвы (письмо от 16.06.2020 N 7/31-08-523-2020/Исорг4760).

Письмо Росаккредитации с копией уведомления о проведении проверки N 128-У и копией Приказа N59-П-ВД было направлено в адрес ООО "Тех-Эксперт" посредством электронной почты на электронный адрес, указанный в реестре аккредитованных лиц ООО "Тех-Эксперт": info-tehexpo@mail.ru, а также почтовым отправлением по следующему адресу: 127411, г. Москва, шоссе Дмитровское, дом 157, строение 9, эт.3, каб.150.

В силу пункта 8 Приказа Росаккредитации N 59-П-ВД к проверке следовало приступить с 22.06.2020 и окончить не позднее 21.07.2020.

Согласно пункту 11 Приказа Росаккредитации N 59-П-ВД в процессе проверки надлежало провести мероприятия по контролю, необходимые для достижения целей и задач проведения проверки, в том числе рассмотрение документов и (или) сведений, имеющихся в распоряжении Росаккредитации, включая Федеральную государственною информационную систему в области аккредитации, реестр сертификатов соответствия (срок с 22.06.2020 по 21.07.2020); оценке соблюдения в деятельности органа по сертификации правил документооборота (соблюдение в процессе деятельности органа по сертификации требований документов, устанавливающих требования к сертификации), установленных в Руководстве по качеству в соответствии с подпунктом "е" пункта 14.8 Критериев аккредитации, по сертификатам соответствия (срок с 16.06.2020 по 15.07.2020); оценку соблюдения в деятельности органа по сертификации правил выполнения работ по сертификации, установленных в Руководстве по качеству в соответствии с пунктом 14.11 Критериев аккредитации, по вышеуказанным сертификатам соответствия (срок с 22.06.2020 по 21.07.2020); проверку соблюдения в процессе деятельности органа по сертификации требований нормативных правовых актов, документов в области стандартизации и иных документов, устанавливающих требования к подтверждению соответствия и объектам подтверждения соответствия, указанных в области аккредитации в заявлении об аккредитации или в реестре аккредитованных лиц, при выполнении работ по сертификации продукции по вышеуказанным сертификатам соответствия (срок с 22.06.2020 по 21.07.2020).

ООО "Тех-Эксперт" аккредитовано в качестве органа по сертификации (уникальный номер записи об аккредитации в реестре аккредитованных лиц RA.RU.11БH01).

Уведомлением о проведении проверки N 128-У от 19.06.2020 Росаккредитацией у органа по сертификации запрошены материалы дел по сертификатам соответствия, в том числе по сертификату соответствия N ЕАЭС RU C-CN.БH01.B.01093/19 от 13.12.2019.

Однако вопреки требованиям законодательства, о государственном контроле аккредитованным лицом не представлена запрашиваемая информация.

B ходе проведения внеплановой документарной проверки выборочно проверены сертификаты соответствия в том числе N ЕАЭС RU C-CN.БH01.B.01093/19 от 13.12.2019.

B соответствии со сведениями ФГИС Росаккредитации сертификат соответствия N ЕАЭС RU C-CN.БH01.B.01093/19 от 13.12.2019 выдан органом по сертификации по схеме 1с на серийное производство продукции: "Коляски детские комбинированные, с открытыми и закрытыми кузовами, прогулочные типа "трость" и типа "книжка", комплектующие узлы и детали к ним", с маркировками Indigo, модели GLORY, CHERRY, ASSANA, DARIAN, BRADY, CARRIGAN, SEREN, KATHLEEN, KARI, OSKAR, NORA, SHERON и без маркировки, модели LIGHT, LIZZIE, с целью подтверждения соответствия требованиям ТР ТС 007/2011.

Уполномоченное изготовителем лицо: ООО "Аист". Изготовитель: "QINGDAO JOYFUL PRESENT TRADING CO., LTD", адрес места нахождения: КИТАЙ, Room 201, Unit 3, No.13, Taiping Jiao Six Road,Qingdao, Shandong, China.

Требования ТР ТС 007/2011 включены в область аккредитации органа по сертификации ООО "Тех-Эксперт", следовательно, при осуществлении работ по подтверждению соответствия продукции требованиям данного технического регламента на указанном аккредитованном лице лежит обязанность без изъятий соблюдать установленные им требования.

Согласно пункту 4.1 ГОСТ Р 54293-2010 "Анализ состояния производства при подтверждении соответствия", утвержденного приказом Росстандарта от 28.12.2010 N 1134-ст (далее - ГОСТ Р 54293-2010), целью проведения анализа состояния производства является установление наличия необходимых условий для обеспечения соответствия выпускаемой продукции требованиям технических регламентов.

Пункт 5.6 ГОСТ Р 54293-2010 устанавливает, что в процессе проверки эксперты проверяют состояние объектов оценки в соответствии с программой и оценивают выполнение каждого требования.

Согласно пункту 5.12 ГОСТ Р 54293-2010 акт о результатах анализа состояния производства рассматривает орган по сертификации совместно с протоколом сертификационных испытаний продукции для принятия решения о возможности и условиях выдачи сертификата.

В соответствии со сведениями, размещенными во ФГИС Росаккредитации, сертификат соответствия N ЕАЭС RU C-CN.БH01.B.01093/19 от 13.12.2019 выдан органом по сертификации в отсутствие акта анализа состояния производства.

Порядок проведения анализа состояния производства регламентирован ГОСТ Р 54293-2010 "Анализ состояния производства при подтверждении соответствия".

В ходе проведения проверки должностными лицами, уполномоченными на проведение контрольных мероприятий, у ООО "Тех-Эксперт" запрошены документы, подтверждающие пересечение экспертом Захаркиной Л.И. границ Российской Федерации и Китая, а именно командировочные документы, транспортные проездные документы, включая посадочные талоны, а также запрошены документы, подтверждающие нахождение Захаркиной Л.И. по адресу места производства, включая заявки, разрешение, приглашение, иные документы, свидетельствующие о допуске на территорию завода (прохождение через контрольно-пропускной пункт).

B ходе проведения проверки ООО "Тех-Эксперт" такие документы не представлены: командировочные документы, транспортные проездные документы, включая посадочные талоны; заграничные паспорта с отметками о выезде и въезде в страну; документы, свидетельствующие о допуске на территорию завода (прохождение через контрольно-пропускной пункт).

С учетом изложенного, Росаккредитацией сделан вывод о том, что Захаркина Л.И. отсутствовала по адресу места производства для проведения работ по сертификации, связанных с анализом состояния производства сертифицируемой продукции, что свидетельствует о фактическом не проведении анализа состояния производства.

Росаккредитация считает, что в отсутствие документов, подтверждающих доступ Захаркиной Л.И. на производственные площадки для подтверждения соответствия вышеуказанной продукции, Общество не подтвердило, что экспертом по сертификации проводились работы по анализу состояния производства сертифицируемой продукции.

Данное обстоятельство является нарушением органом по сертификации порядка подтверждения соответствия продукции по схеме 1С, что является нарушением ГОСТ Р 54293-2010 "Анализ состояния производства при подтверждении соответствия", статьи 12 ТР ТС 007/2011 в части нарушения порядка сертификации, связанного с не проведением анализа состояния производства как одного из обязательных элементов сертификации, статьи 22.1 Положения, пунктов 11, 65-70, 5 Типовых схем оценки соответствия, а равно является нарушением пункта в части несоблюдения требований подпункта "е" пункта 14.8, пункта 14.11 Критериев аккредитации, пункта 8 Критериев аккредитации в части несоблюдения требований ТР ТС 007/2011.

B ходе проверки должностными лицами, уполномоченными на проведение проверки, у органа по сертификации запрошены документы, свидетельствующие о ввозе отобранных образцов, необходимых для проведения испытаний в рамках сертификации продукции, на территорию Российской Федерации, в том числе, декларации - транспортные накладные со штампом таможенного органа.

Так как "Тех-Эксперт" запрошенные документы не представило (в том числе, декларации - транспортные накладные со штампом таможенного орган) Росаккредитацией был направлен запрос N 12152/03-ЦД от 22.06.2020 в Управление торговых ограничений, валютного и экспортного контроля Федеральной таможенной службы с просьбой предоставить информацию о ввозе в Российскую Федерацию образцов продукции с целью их испытаний в лабораториях на предмет подтверждения соответствия обязательным требованиям Технических регламентов, с указанием даты ввоза.

Федеральная таможенная служба письмом N 14-82/37800дп от 14.07.2020 представило в адрес Росаккредитации запрашиваемую информацию, из содержания которой следует, что указанные в сертификате соответствия - коляски детские комбинированные, с открытыми и закрытыми кузовами, прогулочные типа "трость" и типа "книжка", комплектующие узлы и детали к ним", с маркировками Indigo, модели GLORY, CHERRY, ASSANA, DARIAN, BRADY, CARRIGAN, SEREN, KATHLEEN, KARI, OSKAR, NORA, SHERON и без маркировки, модели LIGHT, LIZZIE в Россию не ввозились.

Исходя из чего Росаккредитацией сделан вывод о том, что испытания сертифицируемой продукции не проводились ввиду отсутствия отобранных образцов, что является нарушением органом по сертификации порядка подтверждения соответствия продукции по схеме 1С, а равно не обеспечено проведение испытаний в установленном порядке, что является нарушением статьи 12 ТР ТС 007/2011 и образует нарушение пункта 8 Критериев аккредитации (в части несоблюдение документов) и пункта 6 (в части несоблюдения подпункта "е" пункта 14.8, пункта 14.11) Критериев аккредитации.

Указанные обстоятельства отражены в Акте внеплановой документарной проверки N 90-АДП от 21.07.2020.

По факту указанных нарушений 28.09.2020 заместителем начальника Управления аккредитации в сфере подтверждения соответствия продукции легкой, пищевой, химической и фармацевтической промышленности Федеральной службы по аккредитации А.В. Петровым в отсутствие законного представителя ООО "ТехЭксперт" генерального директора Петровой Нины Викторовны, извещенной надлежаще и заблаговременно в установленном законом порядке, был составлен протокол об административном правонарушении N 200/2020 по ч. 1 ст.14.47 КоАП РФ.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения административного органа в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Частью 6 статьи 205 АПК РФ предусмотрено, что при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

При этом, в соответствии с ч.5 ст.205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 14.47 КоАП РФ нарушение правил выполнения работ по сертификации либо выдача сертификата соответствия с нарушением требований законодательства о техническом регулировании влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективной стороной состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.47 КоАП РФ, является нарушение правил выполнения работ по сертификации либо выдача сертификата соответствия с нарушением требований законодательства о техническом регулировании.

Из содержания протокола об административном правонарушении от 28.09.2020 N 200/2020 следует, что ООО "Тех-Эксперт" вменяется выдача сертификата соответствия N ЕАЭС RU C-CN.БH01.B.01093/19 от 13.12.2019 с нарушением правил проведения сертификационных работ: без анализа состояния производства, так как Обществом не представлены документы, подтверждающие выезд на производство эксперта Захаркиной Л.И.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу о недоказанности Росаккредитацией события и состава административного правонарушения.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, апелляционный суд руководствуется следующим.

Согласно ст. 26.1. КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Наличие вины применительно к административному правонарушению, предусмотренному ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ, не презюмируется, а подлежит доказыванию.

Вина является необходимым условием административной ответственности. Не может быть административной ответственности без установления вины.

Судом первой инстанции установлено, что ООО "Тех-Эксперт" уведомило Росаккредитацию о невозможности в заявленные сроки исполнить требование о предоставлении документов по всем сертификатам соответствия, так как Обществом были приняты меры в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19) и большинство сотрудников переведены на дистанционную работу.

Представители ООО "Тех-Эксперт" не были допущены 28.09.2020 г. к участию при составлении всех протоколов об административном правонарушении в силу ненадлежащего оформления полномочий по доверенности, в административном протоколе отсутствуют сведения о не допуске представителей в силу недостаточности полномочий.

Со стороны представителей ООО "Тех-Эксперт" было заявлено ходатайство об отложении для предоставления надлежащим образом оформленных полномочий и доказательств отсутствия нарушений со стороны органа по сертификации, однако в удовлетворении данного ходатайства со стороны Росаккредитации устно было отказано, в протокол не внесено.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности на основании ст. 25.1 КоАП РФ вправе предоставлять доказательства в рамках дела об административном правонарушении на любой стадии рассмотрения.

Между тем, ООО "Тех-Эксперт" не смогло в установленные сроки представить запрошенные административным органом документы и представить их на составление протокола об административном правонарушении.

В суд первой инстанции Обществом представлены документы, подтверждающие выезд эксперта на производство и составление Акта N 1710/1 от 17.10.2019 о результатах анализа состояния производства, который указан в сертификате соответствия N ЕАЭС RU C-CN.BH01.B.01093/19 от 13.12.2019, в соответствии с законодательством о техническом регулировании.

Из представленного Акта следует, что он составлен на заводе-изготовителе OJNGDAO JOYFUL PRESENT TRADING CO., LTD, расположенном по адресу: КИТАЙ, Room 201, Unit 3, No.13, Taiping Jiao Six Road, Qingdao, Shandong, подписан участниками проведения анализа состояния производства - экспертом по подтверждению соответствия продукции Захаркиной Л.И. и представителем предприятия-изготовителя, что является фактическим подтверждением нахождения эксперта на предприятии (т.1 л.81-84).

Также, факт поездки эксперта Захаркиной Л.И. на предприятие - изготовитель подтверждается авиабилетами, содержащими информацию о поездке эксперта в Китай с 15.10.2019 по 18.10.2019, а также оплаченной бронью гостиницы, содержащей информацию о проживании эксперта с 15.10.2019 по 17.10.2019 (т.1 л.д.65-66).

Общество пояснило, что в связи с увольнением эксперта предоставить сведения из заграничного паспорта не представляется возможным.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ООО "ТехЭксперт" при выдаче сертификата соответствия N ЕАЭС RU C-CN.BH01.B.01093/19 от 13.12.2019 не были нарушены нормы законодательства о техническом регулировании, в связи с чем, заявление Федеральной службы по аккредитации о привлечении ООО "ТехЭксперт" к административной ответственности по ч.1 ст. 14.47 КоАП РФ удовлетворению не подлежит.

В силу части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых данным кодексом предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (часть 4 статьи 1.5 КоАП РФ).

При указанных обстоятельствах, в действиях Общества не доказаны событии и состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст.14.47 КоАП РФ.

В соответствии со ст.24.5 КоАП РФ отсутствие состава и события административного правонарушения являются обстоятельствами, исключающими производство по делу об административном правонарушении, в связи с чем, у арбитражного суда отсутствовали правовые основания для удовлетворения заявленных требований и привлечения Общества к административной ответственности.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, сводятся к ссылкам на уже исследованные и оцененные надлежащим образом судом первой инстанции доказательства и обстоятельства.

Кроме того, на дату рассмотрения апелляционной жалобы срок давности привлечения к административной ответственности по протоколу N 200/2020 от 28.09.2020 истек.

Исходя из положений ст. 4.5 и пункта 6 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, по истечении установленных сроков давности привлечения к административной ответственности вопрос об административной ответственности лица, производство по делу в отношении которого прекращено, обсуждаться не может, так как это ухудшает положение лица.

Разрешая спор, суд первой инстанции правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил законное и обоснованное решение.

Выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам дела.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов решения суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи с чем, оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч. 4 ст. 270 АПК РФ, не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 25 ноября 2020 года по делу N А40-191731/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Чеботарева

Судьи

В.А. Свиридов Ж.В. Поташова