Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 февраля 2021 г. N 18АП-14368/20 по делу N А47-5022/2020

г. Челябинск

ГАРАНТ: Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 11 июня 2021 г. N Ф09-2161/21 настоящее постановление оставлено без изменения

11 февраля 2021 г.

Дело N А47-5022/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 февраля 2021 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тарасовой С.В.,

судей Лукьяновой М.В., Ширяевой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Захарцевым Д.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский радиатор" на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 09.10.2020 по делу N А47-5022/2020.

В заседании Арбитражного суда Оренбургской области приняли участие представители:

истца, общества с ограниченной ответственностью "Оренбург Водоканал" - Ефанова И.К. (доверенность N 9 от 09.01.2020 сроком до 31.12.2021, диплом),

ответчика, общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский радиатор" - Пахомова Д.Н. (доверенность от 01.01.2020 сроком до 31.12.2020, диплом).

Общество с ограниченной ответственностью "Оренбург Водоканал" (далее - ООО "Оренбург Водоканал", истец) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Оренбургский радиатор" (далее - ООО "Оренбургский радиатор", ответчик) о взыскании задолженности в сумме 386 024 руб. 40 коп.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 29.04.2020 исковое заявление принято к производству с рассмотрением в порядке упрощенного производства, без вызова сторон в соответствии со статьей 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (т.1, л.д. 1-2).

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 26.06.2020 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства на основании пункта 4 части 5 статьи 227 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с необходимостью выяснения дополнительных обстоятельств и исследования дополнительных доказательств по делу (т.2, л.д. 23-24).

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 03.08.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено федеральное государственное бюджетное учреждение "Судебное - экспертное учреждение Федеральной противопожарной службы "Испытательная пожарная лаборатория" по Оренбургской области (далее - ФГБУ СЭУ ФПС ИПЛ по Оренбургской области, третье лицо), (т.2, л.д. 35-36).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 09.10.2020 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО "Оренбургский радиатор" (далее также - податель жалобы, апеллянт) обжаловало его в апелляционном порядке, просит отменить решение суда, в удовлетворении искового заявления отказать.

В обоснование доводов жалобы ее податель указал на ошибочность выводов суда первой инстанции о том, что на стороне ответчика выявлен факт того, что спорный пожарный гидрант не опломбирован и не оборудован прибором учета, позволяющим ему обеспечить учет получаемых ресурсов, что не исключает наличие возможности у ответчика безучетного отбора воды.

По мнению апеллянта, указанные судом обстоятельства противоречат материалам дела, указывающим на то, что спорный пожарный гидрант был не исправен и фактическое пользование системой водоснабжения невозможно. При этом, истцом не предоставлено доказательств факта самовольного подключения ООО "Оренбургский радиатор" к водопроводной сети через пожарный гидрант в заявленный период.

Ссылается также на справку о расходе воды за период 2018-2019 гг., подготовленную главным энергетиком-начальником ЭЦ ЭМУ Панковым М.В., согласно которой наблюдается стабильное водопотребление, имеются небольшие отклонения как в большую, так и в меньшую сторону, однако резкого снижения водопотребления не имеется, что свидетельствует о том, что неучтенного отбора воды предприятием не производилось, весь объем потребленной воды соответствует показаниям приборов учета, а также акт сверки показаний приборов учета за 2019 год.

Как указал апеллянт, истцом не предоставлено никаких доказательств, свидетельствующих о потерях холодной воды за ноябрь 2019 года, при этом, отмечает, что по данному вводу отбор воды предприятием не осуществляется по причине неисправности водопровода в районе входа в подвал здания ЦМС, где установлен узел учета расхода воды, в данный момент запорная арматура закрыта и опломбирована ООО "Оренбург Водоканал".

Кроме того, апеллянт ссылается на то, что в ранее выданном протоколе ФГБУ СЭУ ФПС ИПЛ по Оренбургской области N 1957-3-2 от 17.10.2019 отсутствовало заключение или рекомендация о возможности ремонта пожарного гидранта, в зимний период замену гидранта осуществить не предоставлялось возможным. При этом, 06.05.2020 ООО "Оренбургский радиатор" повторно обратилось к ФГБУ СЭУ ФПС ИПЛ по Оренбургской области с заявлением о проведении испытаний наружного противопожарного гидранта, в соответствии с договором N 75 от 07.05.2020 года, заключённым между ООО "Оренбургский радиатор" и ФГБУ СЭУ ФПС ИПЛ по Оренбургской области, были проведены соответствующие испытания, в результате которых в отношении пожарного гидранта (далее по тексту "ПГ"), на кольцевой сети D 159 мм ДУ 100 мм точка врезки магистрального водопровода в колодце ВК4 по улице Комсомольской установлена неисправность - шток ПГ покрыт коррозией (заржавел), что не дает возможность открытия (закрытия) запорных устройств задвижек ПГ, слив воды, оставшийся после работы не производится, стерты шлицы квадрат штанги для соединения гидранта с ключом, размещение гидранта в колодце не обеспечивает полное навертывание пожарной колонки, что в свою очередь исключает возможность отбора воды из данного ПГ (протокол N 633-3-2 от 20.05.2020 года).

Также заявитель жалобы указал, что на данный момент ООО "Оренбургский радиатор" новый пожарный гидрант уже установлен и опломбирован на кольцевой сети D 159 мм ДУ 100 мм точка врезки магистрального водопровода в колодце ВК4 по улице Комсомольской.

Определением от 28.12.2020 судом апелляционной инстанции судебное разбирательство по рассмотрению апелляционной жалобы ООО "Оренбургский радиатор" отложено на 04.02.2021 на 11 час. 30 мин., в связи с необходимостью предоставления сведений по обстоятельствам проведения проверки системы водоснабжения и водоотведения федеральным государственным бюджетным учреждением "Судебное - экспертное учреждение Федеральной противопожарной службы "Испытательная пожарная лаборатория" по Оренбургской области.

До начала судебного заседания от федерального государственного бюджетного учреждения "Судебное - экспертное учреждение Федеральной противопожарной службы "Испытательная пожарная лаборатория" по Оренбургской области поступили письменные пояснения в отношении порядка проведения испытаний водопроводной сети 15.10.2019 (протокол N 1957-3-2 от 17.10.2019), с указанием обстоятельств установления невозможности открытия (закрытия) запорных устройств задвижек пожарных гидрантов (вх.рег.N 4541 от 27.01.2020).

До начала судебного заседания от истца поступили письменные пояснения.

Вышеуказанные письменные пояснения сторон в порядке положений статей 81, 159, 260 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приобщены апелляционной коллегией к материалам дела, поскольку представлены во исполнение определения суда апелляционной инстанции.

На основаниях и в порядке, предусмотренных статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебное заседание арбитражного апелляционного суда проведено с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Оренбургской области.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о дате, времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте слушания дела в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в судебное заседание представителей не направили, третьим лицом заявлено о возможности рассмотрения апелляционной жалобы в отсутствие его представителей.

С учетом мнения представителей, в соответствии со статьями 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании лица, участвующие в деле, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, письменных пояснениях на нее.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ООО "Оренбург Водоканал" (организация ВКХ) и ООО "Оренбургский радиатор" (абонент) заключен договор холодного водоснабжения и водоотведения N 870/11-р от 11.10.2018 (т. 1 л.д.12-24), в соответствии с пунктом 1 которого организация водопроводно-канализационного хозяйства, осуществляющая холодное водоснабжение и водоотведение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть из централизованных систем холодного водоснабжения холодную (питьевую) воду, абонент обязуется оплачивать холодную (питьевую) воду (далее - холодную воду) установленного качества в объеме, определенном настоящим договором. Организация водопроводно-канализационного хозяйства обязуется осуществлять прием сточных вод абонента от канализационного выпуска в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку, очистку и сброс в водный объект, а абонент обязуется соблюдать режим водоотведения, нормативы по объему и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод, нормативы допустимых сбросов (в случаях, когда такие нормативы установлены в соответствии с законодательством Российской Федерации), требования к составу и свойствам сточных вод, установленные в целях предотвращения негативного воздействия на работу централизованных систем водоотведения, оплачивать водоотведение и принятую холодную воду в сроки, порядке и размере, которые предусмотрены настоящим договором, соблюдать в соответствии с настоящим договором режим потребления холодной воды, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных и канализационных сетей и исправность используемых им приборов учета.

Подпунктом "б" пункта 14 договора, на абонента, кроме прочего, возложена обязанность обеспечивать сохранность пломб и знаков поверки на приборах учета, узлах учета, задвижках обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности.

Согласно подпункту "в" пункта 14 договора ответчик обязан обеспечивать учет получаемой холодной воды и отводимых сточных вод в порядке установленном раздело 5 договора, и в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором.

В соответствии с подпунктом "г" пункта 14 договора абонент обязан установить приборы учета холодной воды и приборы учета сточных вод на границе эксплуатационной ответственности или в ином месте, определенном в настоящем договоре, в случае, если установка таких приборов предусмотрена правилами холодного водоснабжения и водоотведения.

Кроме того, в обязанности абонента, в силу подпункта "ж" пункта 14 договора, входит обеспечение беспрепятственного доступа представителей организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к водопроводным и (или) канализационным сетям, местам отбора проб холодной воды, сточных вод и приборов учета в случаях и в порядке, которые предусмотрены разделом VI рассматриваемого договора.

Пунктом 13 договора стороны предусмотрели права водопроводно- канализационного хозяйства, в частности в соответствии с подпунктом "б" пункта 13 договора организация водопроводно-канализационного хозяйства осуществлять контроль за наличием самовольного пользования и (или) самовольного подключения абонента к централизованным системам холодного водоснабжения и водоотведения и принимать меры по предотвращению самовольного пользования и (или) самовольного подключения к централизованным системам холодного водоснабжения и водоотведения.

В соответствии с пунктом 20 договора количество поданной холодной воды и принятых организацией водопроводно-канализационного хозяйства сточных вод определяется стороной, осуществляющей коммерческий учет, в соответствии с данными учета фактического потребления холодной воды и учета сточных по показаниям приборов учета, за исключением случаев, когда в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, коммерческий учет осуществляется расчетным способом.

Абонент обязан обеспечить доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к местам отбора проб, приборам учета (узлам учета) и иным устройствам (пункт 24 договоров).

Согласно подпункту "а", "г" пункта 24 договоров организация водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию иная организация предварительно оповещает абонента о дате и времени посещения с приложением списка проверяющих (при отсутствии служебных удостоверений или доверенности).

Оповещение осуществляется любыми доступными способами, позволяющими подтвердить получение такого уведомления адресатом (почтовое отправление, телеграмма, факсограмма, телефонограмма, информационно-телекоммуникационная сеть Интернет).

Абонент принимает участие в проведении организацией водопроводно-канализационного хозяйства всех проверок, предусмотренных настоящим разделом.

В Приложении N 5 к договору стороны согласовали сведения об узлах и приборах учета воды, сточных вод и местах отбора проб воды, сточных вод (т. 1 л.д. 31).

Как указывает истец, в ходе проведения обследования системы водоснабжения и водоотведения 18.11.2019 на объекте по адресу: г. Оренбург, ул. Комсомольская, л. 175 представителем организации водопроводно-канализационного хозяйства - инженером водных ресурсов Швыдковым В.В., инженером Пономаревым Е.С. в присутствии представителя ответчика - главного энергетика Панкова М.В., на объекте, распложенном по адресу: г. Оренбург, ул. Комсомольская, л. 175 выявлено, что на пожарном гидранте (пломба N 113970) нарушена пломбировочная проволока на пожарном гидранте (Ду 100 мм), также указано, что ПГ был опломбирован истцом пломба N 113970 (акт N 340718 от 01.03.18). При этом, при приемке в эксплуатацию ПУ марки Zenner - 80 на спорном объекте в акте от 01.03.2018 зафиксировано, что на обводной линии пожарного гидранта истцом установлена пломба N 2332465 (т. 1 л.д. 43).

Полагая, что ответчик, сорвав пломбу на обводной линии, допустил самовольное (безучетное) пользование системами водоснабжения, истец произвел расчет платы за оказанные по договору услуги водоснабжения и водоотведения в соответствии с пунктом 16 Правил N 776 за период с 02.11.2019 (с даты предыдущей проверки) по 18.11.2019 (до даты подачи ответчиком заявки на опломбировку обводной линии) расчетным путем по пропускной способности предъявив ответчику к оплате счет от 06.02.2020 N 020870 (т. 1 л.д. 50) на сумму 386 024 руб. 40 коп.

Оставление требований истца об оплате задолженности за водопотребление и водоотведение без удовлетворения послужило основанием для обращения истца в арбитражным суд с рассматриваемыми исковыми требованиями.

Оценив, в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные доказательства в отдельности, относимость, допустимость и их достоверность, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, суд пришел к выводу об удовлетворении исковых требований.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, приходит к следующим выводам.

В силу пункта 1 статьи 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основной задачей судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, а также прав и законных интересов Российской Федерации в указанной сфере.

Право на судебную защиту нарушенных прав и законных интересов гарантировано заинтересованному лицу положениями статьи 46 Конституции Российской Федерации, статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом право на судебную защиту предполагает конкретные гарантии его реализации и обеспечение эффективного восстановления в правах посредством правосудия, отвечающего требованиям справедливости.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Правоотношения в сфере водоснабжения и водоотведения регулируются Федеральным законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон N 416-ФЗ), Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 N 644 (далее - Правила N 644), Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776 (далее - Правила N 776).

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" гарантирующая организация обязана обеспечить холодное водоснабжение и (или) водоотведение в случае, если объекты капитального строительства абонентов присоединены в установленном порядке к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения в пределах зоны деятельности такой гарантирующей организации. Гарантирующая организация заключает с организациями, осуществляющими эксплуатацию объектов централизованной системы холодного водоснабжения и (или) водоотведения, договоры, необходимые для обеспечения надежного и бесперебойного холодного водоснабжения и (или) водоотведения в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

На основании пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства. К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 544 названного Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с требованиями статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 3 Правил N 776 коммерческий учет воды, сточных вод осуществляется путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета (средствами измерения) воды, сточных вод в узлах учета или расчетным способом в случаях, предусмотренных Федеральным законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении".

В соответствии с частью 10 статьи 20 Закона N 416-ФЗ, пункты 14 и 22 Правил N 776 осуществление коммерческого учета расчетным способом при отсутствии (неисправности) приборов учета, а также и в иных случаях, когда невозможно определить фактическое потребление абонентом питьевой воды и сброса сточных вод, допускается: а) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения; б) в случае неисправности прибора учета; в) при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды.

При расчетном способе коммерческого учета воды применяются: а) метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения; б) метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды; в) метод гарантированного объема подачи воды; г) метод суммирования объемов воды (пункт 15 Правил N 776).

Применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется в следующих случаях: а) при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования).

В случае если абонент в течение 1 года после вступления в силу настоящих Правил проинформировал организацию, осуществляющую горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о самовольном присоединении и (или) пользовании централизованной системой водоснабжения, расчетный способ определения количества поданной (полученной) воды применяется не более чем за 6 месяцев; б) через 60 дней со дня возникновения неисправности прибора учета (в том числе не проведения поверки после истечения межповерочного интервала) или демонтажа прибора учета до проведения допуска прибора учета к эксплуатации либо поверки без демонтажа прибора учета; в) при отсутствии у абонента или транзитной организации приборов учета воды, допущенных к эксплуатации в установленном порядке, в случае, если в течение 60 дней со дня получения от организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, уведомления о необходимости установки приборов учета или после даты, определенной в договорах водоснабжения, едином договоре водоснабжения и водоотведения, договоре по транспортировке холодной воды и договоре по транспортировке горячей воды, приборы учета воды не установлены; г) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды (п. 16 Правил N 776).

В рамках настоящего спора исковые требования мотивированы тем, что ответчиком (ООО "Оренбургский радиатор") осуществлено самовольное (безучетное) пользование системами централизованного водоснабжения посредством срыва пломбировочной проволоки на пожарном гидранте (пломба N 113970) Ду 100 мм, что по смыслу норм гражданского законодательства, является самовольным пользованием централизованной системой холодного водоснабжения, в связи с чем, истцом произведен расчет объемов водопотребления в соответствии с пунктом "а" статьи 16 Правил N 776.

Суд первой инстанции, исходя из обоснованности вышеуказанных требований на основании актов обследования N 023049, N 023051 от 18.11.2019 (т.1 л.д. 40-41), акта от 01.03.2018 об установке на обводной линии пломбы N 2332465 при приемке в эксплуатацию прибора учета марки Zenner - 80 з/н 03170727 на спорном объекте (т.1 л.д. 43), пришел к выводу о том, что факт самовольного пользования услугами водоснабжения, допущенный ответчиком, в порядке пункта 16 Правил N776 подтвержден материалами дела.

Между тем, апелляционная коллегия полагает указанные выводы суда первой инстанции ошибочными в силу следующего.

В силу пункта 1 части 10 статьи 20 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

В связи с направленностью государственной политики в сфере водоснабжения и водоотведения на повышение энергетической эффективности путем экономного потребления воды, согласно статье 3 Закона о водоснабжении и водоотведении, вода и сточные воды в силу пункта 11 статьи 2, части 2 статьи 20 Закона о водоснабжении и водоотведении, пункта 3 Правил N 776, подлежат коммерческому учету - определению количества поданной (полученной) за определенный период воды, принятых (отведенных) сточных вод с помощью средств измерений (приборов учета) или расчетным способом.

Определение количества поданной (полученной) холодной воды, принятых (отведенных) сточных вод осуществляется путем проведения коммерческого учета в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации (пункт 82 Правил N 644).

Коммерческому учету подлежит количество (объем) воды, поданной (полученной) за определенный период абонентам по договорам водоснабжения, единому договору холодного водоснабжения и водоотведения (подпункт "а" пункта 2 Правил N 766).

Пунктом 35 Правил N 644 установлено, что абонент обязан обеспечивать эксплуатацию водопроводных и канализационных сетей, принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании и (или) находящихся в границах его эксплуатационной ответственности, в соответствии с требованиями нормативно-технических документов; обеспечивать учет получаемой холодной воды и отведенных сточных вод, если иное не предусмотрено договором холодного водоснабжения, договором водоотведения или единым договором холодного водоснабжения и водоотведения; незамедлительно сообщать организации водопроводно-канализационного хозяйства обо всех повреждениях или неисправностях на водопроводных и канализационных сетях, сооружениях и устройствах, приборов учета, о нарушении работы централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

Согласно пункту 36 Правил N 644 организация водопроводно-канализационного хозяйства имеет право осуществлять контроль за правильностью учета объемов поданной (полученной) холодной воды, объемов принятых (отведенных) сточных вод абонентом, транзитными организациями; осуществлять контроль за наличием фактов самовольного пользования и (или) самовольного подключения к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения и принимать меры по предотвращению таких фактов.

В пунктах 39, 44 и 46 Правил N 776 предусмотрено, что опломбированию подлежат как сам прибор учета, так и входящие в его состав элементы.

При этом, в силу абзаца 11 пункта 2 Правил N 644, под самовольным пользованием централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения понимается пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета.

В пункте 10 статьи 20 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", а также в пункте 14 Правил N 776 указано, что осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается в следующих случаях: при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения; в случае неисправности прибора учета; при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды.

В соответствии с пунктом 14 Правил N 776 коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения.

Согласно подпункту "а" пункта 15 Правил N 776 при расчетном способе коммерческого учета воды применяется метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 16 Правил N 776 применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года.

При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования).

В соответствии с пункта 14 "з" договора абонент обязан содержать в исправном состоянии системы и средства противопожарного водоснабжения, принадлежащие абоненту или находящиеся в границах (зоне) его эксплуатационной ответственности, включая пожарные гидранты, задвижки, краны и установки автоматического пожаротушения.

В силу изложенных нормативных и договорных положений, ООО "Оренбургский радиатор" как абонент несет ответственность за сохранность установленных в предусмотренном законом порядке контрольных пломб на объектах водопроводных и канализационных сетей, сооружениях и устройствах, приборах учета, принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании и (или) находящихся в границах его эксплуатационной ответственности.

В то же время, судом первой инстанции не принято во внимание следующее.

В соответствии с Федеральным законом от 22.07.2008 N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности" к пожарному оборудованию относятся пожарные гидранты, гидрант-колонки, колонки, напорные и всасывающие рукава, стволы, гидроэлеваторы и всасывающие сетки, рукавные разветвления, соединительные головки, ручные пожарные лестницы, которые должны обеспечивать возможность подачи огнетушащих веществ к месту пожара с требуемым расходом и рабочим давлением, необходимым для тушения пожара в соответствии с тактикой тушения пожаров, а также проникновения личного состава подразделений пожарной охраны в помещения зданий, сооружений и строений. Пожарные гидранты должны устанавливаться на сетях наружного водопровода и обеспечивать подачу воды для целей пожаротушения (статьи 126, 127 Закона).

В соответствии со статьи 1 Федерального закона от 21.12.1994 N 69-ФЗ "О пожарной безопасности" под нарушением требований пожарной безопасности понимается невыполнение или ненадлежащее выполнение специальных условий социального и (или) технического характера, установленных в целях обеспечения пожарной безопасности законодательством Российской Федерации, нормативными документами или уполномоченным государственным органом. Техническое регулирование в области пожарной безопасности осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о техническом регулировании в области пожарной безопасности.

Согласно пункту 1 Правил противопожарного режима в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.04.2012 N 390 "О противопожарном режиме", настоящие Правила противопожарного режима содержат требования пожарной безопасности, устанавливающие правила поведения людей, порядок организации производства и (или) содержания территорий, зданий, сооружений, помещений организаций и других объектов (далее - объекты) в целях обеспечения пожарной безопасности.

Согласно пункту 55 Правил противопожарного режима в РФ, руководитель организации обеспечивает исправность источников наружного противопожарного водоснабжения и внутреннего противопожарного водопровода и организует проведение проверок их работоспособности не реже 2 раз в год (весной и осенью) с составлением соответствующих актов.

ООО "Оренбургский радиатор" в целях выявления и предупреждения неисправностей в системе пожаротушения 19.09.2019 проведен комиссионный осмотр, в результате которого составлен акт осмотра пожарного гидранта, в соответствии с которым пожарный гидрант установленный на водопроводе в районе ЦМС, точка врезки в магистральный водопровод ООО "Оренбург Водоканал" расположена колодце ВК4 по ул. Комсомольская, находится в технически неисправном состоянии и не использовался продолжительное время, в связи, с чем необходимо обратиться в специализированную организацию для получения заключения о возможности ремонта и дальнейшей эксплуатации (т.1, л.д. 91).

02.10.2019 ООО "Оренбургский радиатор" обратилось к ФГБУ СЭУ ФПС ИПЛ по Оренбургской области с заявлением о проведении испытаний наружного противопожарного гидранта.

В соответствии с договором N 261/1 от 04.10.2019, заключённым между ООО "Оренбургский радиатор" и ФГБУ СЭУ ФПС ИПЛ по Оренбургской области (т.1, л.д. 132-134) были проведены соответствующие испытания, о чем свидетельствуют протоколы испытаний водопроводной сети на водоотдачу N 1957-3-2 от 17.10.2019, N 633-3-2 от 20.05.2020 (т.1, л.д. 93-94).

Согласно представленным протоколам, в результате испытаний пожарного гидранта (далее по тексту - "ПГ") наружного противопожарного водопровода на кольцевой сети D 159 мм ДУ 100 мм точка врезки магистрального водопровода в колодце ВК4 по улице Комсомольской, д.175, установлено, что неисправен шток ПГ - покрыт коррозией (заржавел), что не дает возможность открытия (закрытия) запорных устройств задвижек ПГ, слив воды оставшейся после работы не производится, стерты шлицы квадрат штанги для соединения гидранта с ключом, размещение гидранта в колодце не обеспечивает полное навертывание пожарной колонки, что в свою очередь исключает возможность отбора воды из данного ПГ (протокол N 1957-3-2 от 17.10.2019).

При этом, из представленных протоколов не следует, что пломбировочная проволока на пожарном гидранте отсутствует или повреждена.

Доводы истца о том, что вышеуказанные протоколы испытаний носят предположительный характер и являются недопустимым доказательством по делу оцениваются апелляционной коллегией критически, поскольку документального опровержения данных доказательств истцом не представлено (статьи 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), о фальсификации указанных протоколов не заявлено (статья 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Между тем, при составлении акта N 023049 от 18.11.2019 в отношении объекта по адресу: г. Оренбург, ул. Комсомольская, л. 175 представителями организации водопроводно-канализационного хозяйства не указано о неисправности и невозможности отбора воды из данного ПГ, при этом, выявлено, что нарушена пломбировочная проволока (пломба N113970) на пожарном гидранте (Ду 100 мм), также указано, что ПГ был опломбирован истцом пломба N113970 (акт N340718 от 01.03.18).

Ответчиком также указано, что ввиду неисправности указанного пожарного гидранта, на данный момент ООО "Оренбургский радиатор" установлен новый пожарный гидрант и опломбирован на кольцевой сети D 159 мм ДУ 100 мм точка врезки магистрального водопровода в колодце ВК4 по улице Комсомольской.

Кроме того, исходя из представленных во исполнение определения суда апелляционной инстанции от 28.12.2020 пояснений по обстоятельствам проведения проверки системы водоснабжения и водоотведения от ФГБУ СЭУ ФПС ИПЛ по Оренбургской области (вх.рег.N 4541 от 27.01.2020), порядок проведения испытаний наружного противопожарного водоснабжения определен методикой "Методика проверки сетей противопожарного водоснабжения на водоотдачу", разработанная ФГУ ВО "Знак почета" научно-исследовательский институт противопожарной обороны" Санкт-Петербургский филиал, 2003 год. 15.10.2019 был произведен визуальный (технический) осмотр пожарного гидранта (ПГ), расположенного по адресу: г. Оренбург, ул. Комсомольская, 175, в ходе осмотра установлено, что шток ПГ покрыт коррозией (заржавел), что не позволило произвести открытие (закрытие) запорных устройств задвижек пожарного гидранта, стерты шлицы квадрат штанги для соединения гидранта с ключом, в связи с чем, отбор воды для целей пожаротушения не возможен, слив воды не производился.

При этом, при рассмотрении настоящего спора в суде первой инстанции ФГБУ СЭУ ФПС ИПЛ по Оренбургской области также представлены соответствующие пояснения в отношении того, что шток ПГ покрыт коррозией (заржавел), что не позволило произвести открытие (закрытие) запорных устройств задвижек пожарного гидранта, стерты шлицы квадрат штанги для соединения гидранта с ключом, в связи с чем, отбор воды для целей пожаротушения не возможен, слив воды не производился (т.2, л.д. 37), между тем, судом первой инстанции указанные пояснения во внимание не приняты.

Ответчиком при рассмотрении дела в суде первой инстанции представлен протокол испытаний водопроводной сети на водоотдачу от 15.10.2019 (т.1 л.д.54), составленный третьим лицом - ФГБУ СЭУ ФПС ИПЛ по Оренбургской области, согласно которому в ходе осмотра спорного пожарного гидранта установлено, что шток ПГ покрыт коррозией (заржавел), что не дает возможность открытия (закрытия) запорных устройств задвижек пожарного гидранта, слив оставшейся после работы воды не производится, ниппель гидранта не оборудован откидной крышкой, стерты шлицы квадрат штанги для соединения гидранта с ключом, размещение гидранта в колодце не обеспечивает полное навертывание пожарной колонки, отбор воды для целей пожаротушения не возможен.

Исходя из буквального толкования указанного протокола испытаний с учетом пояснений третьего лица, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что при проверке слив воды через пожарный гидрант не производился ввиду невозможности произвести открытие запорных устройств задвижек пожарного гидранта, причем третьим лицом указаны причины невозможности их открытия - шток пожарного гидранта покрыт коррозией, стерты шлицы квадрат штанги для соединения гидранта с ключем.

С учётом изложенного, выводы суда первой инстанции о том, что у ответчика выявлен факт того, что спорный пожарный гидрант не опломбирован и не оборудован прибором учета, позволяющим ему обеспечить учет получаемых ресурсов, что не исключает наличие возможности у ответчика безучетного отбора воды, опровергается установленными обстоятельствами по делу о неисправности спорного пожарного гидранта, исключающей отбор воды для целей пожаротушения и слив воды.

В рассматриваемом случае в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ООО "Оренбург Водоканал" должно было представить доказательства того, что ООО "Оренбургский радиатор" могло использовать спорный пожарный гидрант для безучетного отбора и слива воды, однако указанные обстоятельства относимыми, допустимыми, достоверными и достаточными доказательствами не подтвердило.

Между тем, само по себе нарушение пломбировочной проволоки на пожарном гидранте не указывает на безучетное потребление ресурса, при отсутствии доказательств, подтверждающих, что пожарный гидрант находился в исправном состоянии, и что у ответчика имелась технологическая возможность слива воды через пожарный гидрант в спорный период, доказательств наличия существенных изменений показаний (потребления) приборов учета, факта несанкционированного подключения к сетям (статьи 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Суд апелляционной инстанции также принимает во внимание доводы ответчика о стабильном водопотреблении с небольшими отклонениями как в большую, так и в меньшую сторону, отсутствии резкого снижения водопотребления, подтверждающиеся справкой о расходе воды за период 2018-2019 гг., подготовленной главным энергетиком-начальником ЭЦ ЭМУ Панковым М.В., актом сверки показаний приборов учета за 2019 год.

Согласно правовой позиции, неоднократно высказанной Конституционным Судом Российской Федерации (постановления от 06.06.1995 N 7-П, от 13.06.1996 N 14-П, определение от 18.01.2011 N 8-О-П), при рассмотрении дела суды обязаны исследовать по существу его фактические обстоятельства и не должны ограничиваться только установлением формальных условий применения нормы; иное приводило бы к тому, что право на судебную защиту, закрепленное статьей 46 (часть 1) Конституции Российской Федерации, оказывалось бы существенно ущемленным.

При принятии судебного акта арбитражный суд должен оценить доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определить, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

Апелляционная коллегия полагает необходимым отметить, что удовлетворение требования о взыскании платы за безучетно потребленный ресурс, который очевидно не мог быть потреблен в силу объективных обстоятельств, может повлечь неосновательное обогащение на стороне истца, что противоречит задачам судопроизводства в арбитражных судах (статья 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Указанное согласуется с правовой позицией, содержащейся в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 23.10.2017 N 309-ЭС17-8472 и N 309-ЭС17-8475.

Согласно статье 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В силу статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа.

Иных доказательств безучетного пользования ответчиком в спорный период системой центрального водоснабжения и водоотведения истцом ни в суде первой инстанции, ни в суде апелляционной инстанции не представлено (статьи 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Суд апелляционной инстанции отмечает, что обнаружение срыва пломбы на пожарном гидранте создает презумпцию (предположение) безучетного водопотребления абонентом.

Однако это не означает, что такая презумпция не может быть опровергнута абонентом в ходе судебного разбирательства по иску о взыскании стоимости безучетно потребленного ресурса, если абонент докажет, что такого водопотребления не было и не могло быть.

При рассмотрении настоящего дела ответчиком представлены доказательства, исключающее возможность водопотребления, несмотря на срыв (нарушение целостности) опломбировочной проволоки на пожарном гидранте ввиду неисправности самого гидранта.

Вследствие чего формальное применение расчетного способа объема ресурса вне зависимости от факта технической возможности его потребления, ведет к неосновательному обогащению ресурсоснабжающей организации, получающей право на получение стоимости фактически непереданного ресурса, и потому не может быть признано верным.

Документального подтверждения виновных действий (бездействия), совершенных потребителем, которые привели к искажению данных об объеме пользования ответчиком системой центрального водоснабжения и водоотведения, а также факта искажения данных об объеме пользования системами водоснабжения ООО "Оренбург Водоканал" также не представлено.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд приходит к выводу, что истцом не предоставлено доказательств факта самовольного подключения ООО "Оренбургский радиатор" к водопроводной сети через пожарный гидрант в заявленный период, исходя из невозможности отбора воды из спорного пожарного гидранта, в силу чего, представленные в дело доказательства не позволяют установить факт самовольного пользования ответчиком системой центрального водоснабжения и водоотведения, соответственно, требования истца о взыскании объема потребленной абонентом воды в сумме 386 024 руб. 40 коп. не подлежат удовлетворению.

Выводы суда первой инстанции об обратном являются ошибочными, поскольку исходя из установленных по делу обстоятельств, применение расчетного способа определения объема водопотребления в отсутствие надлежащих доказательств самовольного присоединения и (или) пользования ответчиком системами центрального водоснабжения, неправомерно.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции подлежит отмене с отказом в удовлетворении исковых требований, а апелляционная жалоба ООО "Оренбургский радиатор" - удовлетворению.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе подлежат распределению в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и в связи с удовлетворением апелляционной жалобы ООО "Оренбургский радиатор" относятся на ООО "Оренбург Водоканал" и подлежат взысканию с истца в пользу ответчика в сумме 3 000 руб.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 09.10.2020 по делу N А47-5022/2020 отменить, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский радиатор" - удовлетворить.

В удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью "Оренбург Водоканал" отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Оренбург Водоканал" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Оренбургский радиатор" государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3 000 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

С.В. Тарасова

Судьи

М.В. Лукьянова Е.В. Ширяева