Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2021 г. N 10АП-19963/20 по делу N А41-36831/2012

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 19 мая 2021 г. N Ф05-7321/16 настоящее постановление отменено

г. Москва

16 февраля 2021 г.

Дело N А41-36831/12

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 февраля 2021 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Епифанцевой С.Ю.,

судей Мизяк В.П., Терешина А.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Сизовой О.О.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "Глобалинвестстрой" на определение Арбитражного суда Московской области от 21 октября 2020 года по делу N А41-36831/12 о несостоятельности (банкротстве) АО "Глобалинвестстрой",

при участии в заседании:

от КУ АО "Глобинвестстрой" Пушновой Е.С. - Огай Е.А. по доверенности от 11.01.2021,

от УФНС России по Московской области - Чернобаев Н.Н. по доверенности N 22-11/146 от 29.01.2021,

от Минобороны России - Силаева Л.В. по доверенности N 207/5/Д/122 от 01.12.2020,

от иных лиц, участвующих в деле: не явились, извещены надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области от 31 октября 2017 года акционерное общество "Глобинвестстрой" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Пушнова Екатерина Сергеевна.

Минобороны России обратилось в Арбитражный суд Московской области с требованием о включении задолженности в размере 2017246008 руб., вытекающее из факта передачи должнику земельного участка, выявления обстоятельств невозможности возврата такового в государственную собственность вследствие продолжения строительства на таковом многоквартирного дома, в реестр требований кредиторов АО "Глобинвестстрой".

В порядке процессуального правопреемства Минобороны России было заменено на ФНС России определением от 24.07.2020 на стороне заявителя.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора были привлечены Министерство обороны РФ, АО "Мосотделстрой N 1".

Определением Арбитражного суда Московской области от 22 октября 2020 года требования ФНС России в размере 2017246008 руб. включены в четвертую очередь реестра требований кредиторов АО "Глобинвестстрой".

Не согласившись с определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий должника обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.

Представитель конкурсного управляющего поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение Арбитражного суда Московской области отменить.

Представители уполномоченного органа, Минобороны России возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, просили определение Арбитражного суда Московской области оставить без изменений.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 223, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив материалы дела, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения состоявшегося по делу судебного акта.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, между 243 квартирно-эксплуатационным отделом 37 ВА ВГК (СН) (войсковая часть 32487) Министерства обороны Российской Федерации и ООО "Компания Русская недвижимость и торговля" заключен инвестиционный контракт от 09.12.2004 N 01-8/108 о застройке земельного участка с кадастровым номером 77:03:0006017:21, являющегося собственностью Российской Федерации, находящегося в пользовании Минобороны России и расположенного по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, вл. 5 (далее - Инвестиционный контракт).

Дополнительным соглашением от 24 марта 2006 г. N 01-8/9 к Инвестиционному контракту сторона ООО "Компания Русская недвижимость и торговля" была заменена на ЗАО "Глобинвестстрой".

Приказом Министра обороны Российской Федерации от 06.05.2010 N 481 земельный участок с кадастровым номером 77:03:0006017:21 предоставлен на праве постоянного (бессрочного) пользования ФГКЭУ "Замоскворецкая квартирно-эксплуатационная часть района" Министерства обороны Российской Федерации. Дополнительным соглашением от 05.03.2010 N141/5273/д к Инвестиционному контракту в связи с расформированием 243 квартирно-эксплуатационного отдела 37 В А ВГК (СИ) (войсковая часть 32487) Министерства обороны Российской Федерации (директива Министерства обороны Российской Федерации от 11.04.2008 N Д-29, во исполнение Приказа Министра обороны Российской Федерации от 06.12.2009 N 1376) сторона была заменена на ФГКЭУ "Замоскворецкая КЭЧ района" Министерства обороны Российской Федерации.

В соответствие с приказом Министра обороны Российской Федерации от 17 декабря 2010 г. N 1871 "О реорганизации федеральных государственных учреждений Министерства обороны Российской Федерации" ФГКЭУ "Замоскворецкая КЭЧ района" Министерства обороны Российской Федерации реорганизована путем присоединения к ФГКУ "Центральному ТУИО" Минобороны России (далее - Учреждение). Дополнительным соглашением от 28 апреля 2011 г. N 141/5622 в Инвестиционном контракте согласована замена сторон: ФГКЭУ "Замоскворецкая КЭЧ района" Министерства обороны Российской Федерации на ФГУ "Центральное ТУИО" Минобороны России. Дополнительным соглашением от 10 февраля 2014 г. N141/7487 к Инвестиционному контракту произведена замена сторон ФГУ "Центральное ТУИО" Минобороны России на ФГКУ "Центральное ТУИО" Минобороны России.

В соответствии с п. 4.3.1 Инвестиционного контракта в собственность Российской Федерации должны быть переданы 30% общей площади инвестиционного объекта не менее 18 630 кв.м.

Согласно п. 1.2 дополнительного соглашения от 10.02.2014 N 141/7487 к Инвестиционному контракту "дата завершения инвестиционного проекта до 31.12.2016".

Должник обязался осуществить строительство объектов полностью за счет собственных, заемных средств и (или) привлеченных финансовых средств (п. 6.3.1. Инвестиционного контракта).

Вкладом Минобороны России в реализацию инвестиционного проекта является земельный участок. Таковое таким образом принимало участие в строительстве анализируемого объекта. Без участия Минобороны РФ в виде переданного земельного участка строительство анализируемого объекта не было бы возможно. При этом, указанный выше объем площади помещений передан государству не был в связи со срывом сроков строительства и банкротством застройщика.

Согласно п. 3.2. Инвестиционного контракта объем инвестиционного вклада инвестора составляет 1223065891,06 руб., в том числе в строительство жилых и нежилых помещений, передаваемых в собственность Российской Федерации в сумме не менее 354473253,52 руб.

В соответствии с п. 4.3.1 инвестиционного контракта распределение жилой и нежилой площади объекта осуществляется в следующих отношениях:

не менее 30% (не менее 18 630 кв.м.) общей жилой площади - в собственность Российской Федерации (с отделкой);

не менее 30% (не менее 4486 кв.м.) общей коммерческой нежилой площади - в собственность Российской Федерации.

В силу п. 6.3.14 Инвестиционного контракта должник обязан подписать протокол исполнения обязательств по инвестиционному контракту. Протокол сторонами Инвестиционного контракта не подписан. Обязательства со стороны должника по передаче помещений в собственность Российской Федерации не исполнены. Земельный участок не возвращен.

В соответствии с п. 6.2.2. Инвестиционного контракта заказчик обязуется предоставить инвестору земельный участок для осуществления строительства. В соответствии со ст. 39.1 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются на основании:

1) решения органа государственной власти или органа местного самоуправления в случае предоставления земельного участка в собственность бесплатно или в постоянное (бессрочное) пользование;

2) договора купли-продажи в случае предоставления земельного участка в собственность за плату;

3) договора аренды в случае предоставления земельного участка в аренду;

4) договора безвозмездного пользования в случае предоставления земельного участка в безвозмездное пользование.

Статьей 39.10 ЗК РФ установлены случаи предоставлении земельных участков, находящихся в государственной и муниципальной собственности, в безвозмездное пользование. Данный перечень не предусматривает возможность предоставления земельных участков, находящихся в государственной собственности, в безвозмездное пользование на основании инвестиционных контрактов.

На основании приказа директора Департамента имущественных отношений Министерства обороны Российской Федерации от 28 октября 2014 г. N 2021 между Минобороны России и ЗАО "Глобинвестстрой" заключен Договор аренды земельного участка от 30 октября 2014 г. N 141/3/АЗ-77, предметом которого является земельный участок с кадастровым номером 77:03:0006017:21, передаваемый для строительства многоквартирных жилых домов.

Кроме того, ст. 39.7 ЗК РФ предусмотрен размер арендной платы, взимаемой за аренду земельного участка, находящегося в государственной собственности.

Судом первой инстанции при рассмотрении данного обособленного спора установлено, что в соответствии с определением Арбитражного суда Московской области от 27 июня 2019 г. по делу N А41-36831/2012, между должником и АО "Мосотделстрой N 1" заключен договор от 1 ноября 2019 года N МОС -166/2019-Н передачи имущества (имущественных прав) и обязательств застройщика по объекту, расположенному по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, вл. 5, корп. 1, корп. 2, в том числе прав аренды земельного участка с кадастровым номером 77:03:0006017:21.

Таким образом, на сегодняшний день договор аренды земельного участка не расторгнут, земельный участок в пользование Минобороны России не возвращен.

После завершения строительства жилого комплекса и оформления гражданами прав собственности на жилые помещения, земельный участок в соответствии со ст. 36 Жилищного кодекса Российской Федерации перейдет в общую долевую собственность собственников помещений в многоквартирном доме.

Таким образом, Российская Федерация передала должнику в целях реализации инвестиционного контракта земельный участок, при этом встречного предоставления не получила.

Учитывая вышеуказанное, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ФНС России (правопредшественник - Минобороны России) акционерным обществом "Глобинвестстрой" причинен ущерб в размере рыночной стоимости земельного участка.

В соответствии с отчетом N 1096/2019 об оценке рыночной стоимости права собственности объекта федерального недвижимого имущества - земельного участка с кадастровым номером 77:03:0006017:21, площадью 44 012 кв.м., расположенного по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, вл. 5, рыночная стоимость права собственности объекта оценки составила 2017246008 руб.

Требование о погашении задолженности по договору аренды и требование о включении рыночной стоимости земельного участка в реестр требований кредиторов должника имеют различные правовые основания, в связи с чем не исключают друг друга, и не представляют собой двойную оплату за один и тот же объект недвижимого имущества, так как арендные платежи не имеют выкупную природу. Возмещение государству стоимости полученного застройщиком земельного участка должно было быть предоставлено в виде помещений, таковые, однако, переданы не были, при этом государство было лишено возможности распорядиться земельным участком иным способом, на таковом размещен объект незавершенного строительства.

Заключая договор аренды на должника были возложены обязанности по оплате арендный платежей; одновременно с этим за должником были закреплены и обязательства по инвестиционному контракту перед Российской Федерацией. Поскольку протокол предварительного распределения квартир в объекте сторонами инвестиционного контракта не был заключен, истребование доли Российской Федерации в виде квартир не представляется возможным, поскольку требование не может быть идентифицировано. В свою очередь предъявление денежного требования стоимости земельного участка, который фактически выбыл из собственности Российской Федерации без встречного предоставления, является способом защиты имущественных интернов государства.

Статья 393 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением им ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьёй 15 ГК РФ.

Согласно статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Таким образом, предъявления претензий по оплате арендный платежей по договору аренды не исключает возможности заявления в качестве возмещения должником причиненного Российской Федерации ущерба в рамках реализации Инвестиционного контракта.

Как установлено апелляционным судом, при рассмотрении дела в суде первой инстанции заявлено о пропуске срока исковой давности при обращении в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 196 Гражданского кодекса Российской Федерации общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации по обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

Дополнительным соглашением от 10.02.2014 N 141/7487 к инвестиционному контракту срок строительства жилого комплекса продлен до 31.12.2016.

При этом, пункте 8.2 Инвестиционного контракта установлено, что инвестиционный контракт прекращается по выполнению сторонами всех принятых на себя обязательств, завершению расчетов и оформлению имущественных прав сторон.

В соответствии с пунктом 11 Инвестиционного контракта контракт вступает в силу после его подписания сторонами и действует до выполнения сторонами всех обязательств по Контракту, завершению расчетов и оформлению имущественных прав в соответствии с протоколом выполнения обязательств по инвестиционному проекту. Инвестиционный контракт между сторонами в установленном порядке не расторгнут. В свою очередь обязательства по Инвестиционному контракту должником перед Минобороны России исполнены не были. Государство продолжает являться собственником земельного участка, обязательства застройщика по передаче встречного предоставления не исполнены, земельный участок не возвращен.

При этом, между должником и АО "Мосотделстрой N 1" заключен договор от 1 ноября 2019 г. N МОС -166/2019-Н передачи имущества (имущественных прав) и обязательств застройщика по объекту, расположенному по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, вл. 5, корп. 1, корп. 2.

В соответствии с пунктом 3 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

В соответствии с пунктом 4 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. То есть, в соответствии с положениями ГК РФ право требования по Инвестиционному контракту возникает с момента прекращения обязательств (расторжения договора).

В тоже время, решением Арбитражного суда Московской области от 24.10.2017 по делу N А41-36831/2012 в отношении должника введена процедура конкурсного производства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим.

Как указано судом первой инстанции, конкурсным управляющим должника не был заявлен отказ в порядке статьи 102 Закона о банкротстве от исполнения обязательств по инвестиционному контракту.

В связи с введением в отношении должника процедуры конкурсного производства кредитор (уполномоченный орган) не лишен возможности предъявить денежное требование о включении в реестр требований кредиторов должника суммы задолженности вне зависимости от того, был ли надлежащим образом расторгнут (прекращен) договор.

Кроме того судом установлено, что настоящее требование заявлено уполномоченным органом в пределах трёхлетнего срока с даты введения в отношении должника процедуры конкурсного производства, в связи с чем довод о пропуске срока исковой давности является несостоятельным.

Помимо этого, судом первой инстанции установлено, что конкурсный управляющий не уведомил в установленном законом порядке Минобороны РФ о возможности предъявления участниками строительства требований о передаче жилых помещений, требований о передаче машино-мест и нежилых помещений и денежных требований и о сроке предъявления таких требований.

В связи с вышеуказанным, требования участников строительства продолжают включаться в реестр требований кредиторов в настоящее время.

В рассматриваемом случае Минобороны РФ участвовало в строительстве в качестве инвестора посредством передачи застройщику земельного участка на территории города Москвы, обязанность АО "Глобинвестстрой" по возмещению государству стоимости анализируемого участка не вызывает разумных сомнений, а также экономически обоснована в отсутствие возможности у государства получить иное встречное предоставление, на которое таковое рассчитывало при заключении анализируемого инвестиционного контракта.

Учитывая вышеуказанное, суд первой инстанции обосновано пришел к выводу о включении требования ФНС России (правопредшественник - Минобороны России) в размере 2017246008 руб. в четвертую очередь реестра требований кредиторов АО "Глобинвестстрой".

Доводы жалобы апелляционным судом проверены и не могут быть признаны обоснованными, так как не опровергая выводов суда области сводятся к несогласию с оценкой установленный судом обстоятельств по делу и не могут рассматриваться в качестве оснований для отмены судебного акта.

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора по существу, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, отвечающих признакам относимости, допустимости и достаточности

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 22 октября 2020 года по делу N А41-36831/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области.

Председательствующий

С.Ю. Епифанцева

Судьи

В.П. Мизяк А.В. Терешин