Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2021 г. N 16АП-5219/20 по делу N А63-13449/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16 апреля 2021 г. N Ф08-3129/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Ессентуки

12 февраля 2021 г.

Дело N А63-13449/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 08.02.2021.

Полный текст постановления изготовлен 12.02.2021.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Белова Д.А., судей Сомова Е.Г., Цигельникова И.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Мамаевым О.А., при участии в судебном заседании представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю - Хамирзова С.Р. (доверенность от 11.01.2021), представителя общества с ограниченной ответственностью "Климат-контроль" - Мадановой Т.Н. (доверенность 01.01.2021), рассмотрев апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 03.12.2020 по делу N А63-13449/2020, по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Климат-контроль", г. Ставрополь (ОГРН 1042600260053, ИНН 2635072851) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь (ОГРН 1022601989508), об отмене постановления о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Климат-контроль" (далее - ООО "Климат-контроль", заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее - антимонопольный орган, управление) от 28.08.2020 N 026/04/14.32-1727/2020 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в размере 4 612 468 рублей 05 копеек.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 03.12.2020 заявленные требования удовлетворены частично. Постановление от 28.08.2020 N 026/04/14.32-1727/2020 Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю о привлечении ООО "Климат-контроль" к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде штрафа в размере 4 612 468 рублей 05 копеек изменено, путем снижения размера штрафа до 835 793 рублей 50 копеек.

Не согласившись с указанным судебным актом, антимонопольный орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, мотивированная отсутствием оснований для смягчения административной ответственности. Также апеллянт ссылается на необоснованность вывода суда первой инстанции о том, что согласованными действиями не был нанесен ущерб бюджету, отсутствие исключительных обстоятельств для возможности назначения административного наказания ниже низшего предела, недоказанность обстоятельств того, что общество не являлось организатором соглашения. Управление утверждает, что на момент совершения требований антимонопольного законодательства, за которое предусмотрена ответственность, каких-либо обстоятельств указанных судом первой инстанции, связанных с непреодолимой силой не имелось.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Климат-контроль" просит решение суда от 03.12.2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель антимонопольного органа поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ООО "Климат-контроль" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив и оценив материалы дела в их совокупности, проверив правильность применения норм материального и процессуального права в соответствии с требованиями статей 268 - 271 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что судебный акт не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, в управление по подведомственности из Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации поступило обращение Федеральной службы по финансовому мониторингу, в котором указанно о возможном наличии сговора с целью завышения цены контрактов и дальнейшего хищения бюджетных средств ООО "Строй-плюс" и ООО "Мираж-плюс".

Антимонопольным органом был проанализирован официальный сайт государственных закупок www.zakupki.gov.ru, а также запрошены сведения и информация, имеющиеся в распоряжении у электронных торговых площадок АО "Единая электронная торговая площадка", ООО "РТС-тендер", ЗАО "Сбербанк-АСТ" и АО "ЭТС" в отношении данных субъектов.

Проведя анализ официального сайта государственных закупок www.zakupki.gov.ru, сведений и информации, имеющиеся в распоряжении у электронных торговых площадок АО "Единая электронная торговая площадка", ООО "РТС-тендер", ЗАО "Сбербанк-АСТ" и АО "ЭТС" в отношении названных субъектов управлением был установлен еще один хозяйствующий субъект - ООО "Климат-контроль", действия которого имели признаки заключения соглашения (картеля), запрещенного антимонопольным законодательством, ограничивающего конкуренцию при участии в закупках, реализация которого привела к поддержанию цен на торгах, в связи с чем была осуществлена внеплановая выездная проверка.

Управление в пределах своих полномочий в рамках проведения мониторинга информации, содержащейся в открытых источниках, а также по результатам взаимодействия с электронными торговыми площадками, проведения внеплановой выездной проверки, в действиях ООО "Строй-плюс", ООО "Мираж-плюс", общества выявило признаки антиконкурентного соглашения (картеля) при осуществлении закупок путем проведения аукционов в электронной форме N N 0500400001217000290, 0321300225417000016, 0321100000417000028, 0121100005118000008, 0121100006217000158, 0121100006218000037, 0121100006219000025, выраженные в отказе от конкуренции между собой с целью поддержания цен на торгах.

Указанные обстоятельства, согласно пункту 3 части 2 статьи 39 Федерального закона от 26.07.2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), послужили основанием для возбуждения дела о признаках нарушения антимонопольного законодательства.

В соответствии с частью 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции, в соответствии с Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220 (далее - Порядок проведения анализа) с целью полного, объективного, всестороннего исследования конкуренции на открытых аукционах, проведенных в электронной форме: NN 0500400001217000290, 0321300225417000016, 0321100000417000028, 0121100005118000008, 0121100006217000158, 0121100006218000037, 0121100006219000025, проведен анализ.

Поскольку нарушение пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции выявлено при проведении аукционов, за временной интервал исследования управлением обоснованно принят период проведения аукционов.

В тоже время временной интервал по каждому из рассматриваемых аукционов определен с даты опубликования извещения о проведении электронного аукциона до даты торгов.

Объект закупки определен исходя из необходимости реализации конкретной цели осуществления закупки, определенной с учетом положений статьи 13 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), и установленных в соответствии со статьей 19 Закона о контрактной системе требований к закупаемому заказчиком товару, работе, услуге (в том числе предельной цены товара, работы, услуги) и (или) нормативных затрат на обеспечение функций государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами, муниципальных органов.

По каждому из рассматриваемых аукционов предмет торгов определен в соответствии с предметом закупки.

Согласно пункту 10.9 Порядка проведения анализа в состав хозяйствующих субъектов включаются субъекты, участвующие в торгах либо отказавшиеся от участия в торгах, но соответствующие требованиям к участникам торгов. Единственным покупателем для каждого аукциона является заказчик.

На первом этапе аукциона продавцами могут быть любые хозяйствующие субъекты, кроме зарегистрированных в офшорных зонах.

Потенциальными поставщиками (продавцами) предмета закупки в рамках каждого из рассматриваемых аукционов являются все участники аукциона, признанные соответствующими требованиям к участникам аукциона, предусмотренным аукционной документацией, то есть все участники являются между собой конкурентами на право заключения государственного (муниципального) контракта.

Состав участников аукциона определен как состав хозяйствующих субъектов, которые принимали участие в электронных аукционах и чьи заявки не были отклонены (по 1-м частям).

Состав хозяйствующих субъектов по каждому из рассматриваемых аукционов определен в соответствии с документацией аукциона и данными, представленными операторами электронных торговых площадок.

При рассмотрении материалов дела о нарушении антимонопольного законодательства N 026/01/11-2220/2019 при осуществлении закупок путем проведения электронных аукционов комиссией управления установлены следующие обстоятельства.

Закупка путем проведения электронного аукциона N 0500400001217000290 "Выполнение ремонтных работ в здании ГОПС Пятигорск 357501 - ремонт фасада, внутренние отделочные работы, внутренние сети электроснабжения, внутренние сантехнические сети по адресу: г. Пятигорск, ул. Бернардацци, 3, для нужд УФПС Ставропольского края - филиал ФГУП "Почта России"". Начальная (максимальная) цена контракта: 1 746 138,48 руб.

Общество и ООО "Мираж-плюс" подавали заявки в электронном виде на участие в вышеуказанных торгах с одного IP-адреса -178.237.184.34 в один день с временным интервалом в 35 мин. Ценовые предложения также были поданы с IP-адреса - 178.237.184.34.

В составе вторых частей заявок, поданных данными организациями на участие в данном аукционе, присутствуют документы, а именно файлы в формате Word "Сведения об участнике" общества и ООО "Мираж-плюс", подготовленные одним и тем же автором - "Мираж", в том числе сохраненные - "Мираж", с редакцией - 4.

Закупка путем проведения аукциона в электронной форме N 0321300225417000016 "Выполнение работ по текущему ремонту кровли государственного бюджетного учреждения здравоохранения Ставропольского края "Новоалександровская районная стоматологическая поликлиника"". Начальная (максимальная) цена контракта: 1 107 271,00 руб.

Общество и ООО "Мираж-плюс" подавали заявки в электронном виде на участие в вышеуказанных торгах с одного IP-адреса -178.237.184.34 в один день с временным интервалом в 1 час. Ценовые предложения общества и ООО "Мираж-плюс" также были поданы с IP-адреса - 178.237.184.34.

В составе вторых частей заявок, поданных данными организациями на участие в данном аукционе, присутствуют документы, а именно файлы в формате Word "Сведения об участнике" общества и ООО "Мираж-плюс", подготовленные одним и тем же автором - "Мираж", в том числе сохраненные - "Мираж", с редакцией - 4.

Закупка путем проведения аукциона в электронной форме N 0321100000417000028 "Выполнение работ по капитальному ремонту кровли ИВС Отдела МВД России по Изобильненскому району". Начальная (максимальная) цена контракта: 968 321,00 руб.

Общество и ООО "Мираж-плюс" подавали заявки в электронном виде на участие в вышеуказанных торгах с одного IP-адреса -178.237.184.34 в один день с временным интервалом в 46 мин. Ценовые предложения были поданы также с IP-адреса - 178.237.184.34.

В составе вторых частей заявок, поданных данными организациями на участие в данном аукционе, присутствуют документы, а именно файлы в формате Word "Сведения об участнике" обществе и ООО "Мираж-плюс", подготовленные одним и тем же автором - "Мираж", в том числе сохраненные - "Мираж", с редакцией - 4 (для ООО "Мираж-Плюс"), с редакцией - 6 (для общества).

Закупка путем проведения аукциона в электронной форме N 0121100005118000008 "Выполнение работ по капитальному ремонту изолятора временного содержания Отдела МВД России по Александровскому району (Закупка у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций)". Начальная (максимальная) цена контракта: 8 500 000,00 руб.

Общество и ООО "Мираж-плюс" подавали заявки в электронном виде на участие в вышеуказанных торгах с одного IP-адреса -178.237.184.34 в течении одного дня. Ценовые предложения также были поданы с IP-адреса - 178.237.184.34.

В составе вторых частей заявок, поданных данными организациями на участие в данном аукционе, присутствуют документы, а именно файлы в формате Word "Сведения об участнике" ООО "Мираж-плюс" и общества, подготовленные одним и тем же автором - "Мираж", в том числе сохраненные - ws02, с редакцией - 7 (для ООО "Мираж-плюс"), с редакцией - 8 (для общества).

Закупка путем проведения аукциона в электронной форме N 0121100006217000158 "Выполнение капитального ремонта здания ГУ МВД России по Ставропольскому краю, расположенного по адресу: г. Ставрополь, ул. Дзержинского, П2". Начальная (максимальная) цена контракта: 994 140,00 руб.

Общество и ООО "Мираж-плюс" подавали заявки в электронном виде на участие в вышеуказанных торгах с одного IP-адреса -178.237.184.34, в один день с временным интервалом в 1 мин. Ценовые предложения также были поданы с IP-адреса - 178.237.184.34.

В составе вторых частей заявок, поданных данными организациями на участие в данном аукционе, присутствуют документы, а именно файлы в формате Word "Сведения об участнике" обществе и ООО "Мираж-плюс", подготовленные одним и тем же автором - "Мираж", в том числе сохраненные - "Мираж", с редакцией - 4 (для ООО "Мираж-плюс"), с редакцией - 6 (для общества).

Закупка путем проведения аукциона и электронной форме N 0121100006218000037 "Капитальный ремонт административного здания ГУ МВД России по Ставропольскому краю, ул. Доваторцев, 52". Начальная (максимальная) цена контракта: 3 400 000,00 руб.

Общество и ООО "Мираж-плюс" подавали заявки в электронном виде на участие в вышеуказанных торгах с одного IP-адреса -178.237.184.34 в течении одного дня. Ценовые предложения также были поданы с IP-адреса - 178.237.184.34.

В составе вторых частей заявок, поданных данными организациями на участие в данном аукционе, присутствуют документы, а именно файлы в формате Word "Сведения об участнике" ООО "Мираж-плюс" и обществе, подготовленные авторами - "Мираж" с редакцией - 8 (для общества) и "Михаил" (для ООО "Мираж-плюс"), при этом сохраненные - ws02, с редакцией - 7 (для ООО "Мираж-плюс"), с редакцией - 8 (для общества").

Аналогичные действия были установлены в отношении закупки путем проведения аукциона в электронной форме N 0121100006219000025 "Капитальный ремонт здания ГУ МВД России по СК по адресу ул. Доваторцев, 52". Начальная (максимальная) цена контракта: 3 000 000,00 руб. в отношении действий ООО "Строй-плюс" и ООО "Мираж-плюс".

Управлением в ходе рассмотрения дела было установлено, что заявки на участие в спорных аукционах подавались из числа указанных лиц с одного IP-адреса; формирование документов для участия в торгах разных хозяйствующих субъектов производилось одними и теми же лицами; ценовые предложения в спорных закупочных процедурах подавались с одного IP-адреса; при участии в закупках отсутствовало экономическое обоснование поведения одного из участников соглашения, создающего преимущества для другого участника соглашения, не соответствующего цели осуществления предпринимательской деятельности - получению прибыли, что подтверждается подачей первым из участников предложения о снижение цены контракта на 0,5%, вторым участником предложение о снижение цены контракта подается еще на 0,5%. Первый участник отказывается от дальнейшей борьбы; - победителем аукциона признается участник с текущим снижением начальной (максимальной) цены контракта от 0,5 до 1%. 7 - в отношении ООО "Строй-плюс" и ООО "Мираж-плюс" было установлено их расположение по одному адресу: 355037, г. Ставрополь, ул. 8 Марта, д. 164 корпус А.

При осмотре офисного помещения N 109, в котором располагается рабочее место главного бухгалтера ООО "Мираж-плюс" Тавакальян В.В. установлено нахождение сведений и материалов, принадлежащих ООО "Мираж-плюс", ООО "Строй-плюс" и обществу.

В тоже время при проведении осмотра рабочего компьютера главного бухгалтера ООО "Мираж-плюс" Тавакальян В. В., находящимся на рабочем месте в офисе N 109, установлено нахождение документов, принадлежащих ООО "Строй-плюс", ООО "Мираж-плюс", а также, а также Оганесяну Андронику Аветисовичу, директору общества, в том числе ЭЦП, файловые документы, содержащие сведения о вышеперечисленных хозяйствующих субъектах.

17.10.2019 из объяснений, полученных от Тавакальян В. В., следовало, что Тавакальян В. В. является главным бухгалтером ООО "Мираж-плюс", ООО "Строй-плюс" и занимается закупками, используя ЭЦП названных обществ, для подписания документов, оказывала помощь обществу в части подготовки документов для получения банковской гарантии по коммерческому контракту.

Управлением было установлено, что общество, ООО "Строй-плюс" и ООО "Миражплюс", которые являются конкурентами на товарном рынке по выполнению ремонтных работ, работ по капитальному ремонту зданий; выполнение работ по текущему ремонту кровли, работ по капитальному ремонту кровли, выполнение которых осуществляется на территории Ставропольского края, заранее согласовали свое поведение при проведении указанных аукционов, то есть заключили антиконкурентное соглашение (картель).

Решением от 17.04.2020 N 026/01/11-2220/2019 установлен факт нарушения обществом, ООО "Строй-плюс" и ООО "Мираж-плюс" требований пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Определением от 31.07.2020 управлением возбуждено дело об административном правонарушении N 026/04/14.32-1727/2020, назначено административное расследование.

По итогам административного расследования 24.08.2020 при участии директора общества был составлен протокол N 249 о наличии в действиях общества признаков совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.42 КоАП РФ.

Постановлением N 026/04/14.32-1727/2020 от 28.08.2020 общество было признано виновным в совершении административного правонарушения ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ, назначением наказания в виде штрафа в размере 4 612 468 рублей.

Не согласившись с названным постановлением, заявитель обжаловал его в арбитражный суд.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 1 Закона о защите конкуренции данный Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

Частью 1 статьи 3 Закона о защите конкуренции установлено, что данный Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

Антимонопольный орган в силу Закона о защите конкуренции наделен контрольными функциями с целью соблюдения антимонопольного законодательства. При этом функции и полномочия антимонопольного органа направлены исключительно на защиту конкуренции.

В соответствии с частью 1 статьи 8 Закона о защите конкуренции согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий: результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них; действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.

В пункте 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" разъяснено, что при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (ст. 8 Закона о защите конкуренции) арбитражным судам следует учитывать, что согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.

Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно, о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения.

В тоже время вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Подтверждать отсутствие со стороны конкретного хозяйствующего субъекта нарушения в виде согласованных действий могут, в том числе, доказательства наличия объективных причин собственного поведения этого хозяйствующего субъекта на товарном рынке и (или) отсутствия обусловленности его действий действиями иных лиц.

В силу пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.

Для констатации антиконкурентного соглашения необходимо проанализировать ряд косвенных доказательств, сопоставив каждое из них с другими и не обременяя процесс доказывания обязательным поиском хотя бы одного прямого доказательства. Квалификация поведения хозяйствующих субъектов как противоправных действий (противоправного соглашения) по пункту 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции предполагает установление антимонопольным органом намеренного поведения каждого хозяйствующего субъекта определенным образом для достижения заранее оговоренной участниками аукциона цели, причинно-следственной связи между действиями участников аукциона и поддержанием цены на торгах, соответствием результата действий интересам каждого хозяйствующего субъекта и одновременно их заведомой осведомленностью о будущих действиях друг друга. При этом правовое значение придается также взаимной обусловленности действий участников аукциона при отсутствии внешних обстоятельств, спровоцировавших синхронное поведение участников рынка. Соглашение в устной или письменной форме предполагает наличие договоренности между участниками рынка, которая может переходить в конкретные согласованные действия.

Ответственность за заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения, а равно участие в нем или осуществление хозяйствующим субъектом недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий установлена частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ.

Объектом правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ, являются общественные отношения, складывающиеся в связи с обеспечением свободы экономической деятельности, необходимым условием которой является развитие конкуренции между хозяйствующими субъектами.

Действия хозяйствующего субъекта - заключение соглашения, ограничивающего конкуренцию, образуют объективную сторону правонарушения

В действиях ООО "Строй-плюс", ООО "Мираж-плюс", общества управлением выявлены признаки антиконкурентного соглашения (картеля) при осуществлении закупок путем проведения аукционов в электронной форме N N 0500400001217000290, 0321300225417000016, 0321100000417000028, 0121100005118000008, 0121100006217000158, 0121100006218000037, 0121100006219000025, выраженные в отказе от конкуренции между собой с целью поддержания цен на торгах.

Также управлением установлено, что общество, ООО "Строй-плюс" и ООО "Миражплюс", которые являются конкурентами на товарном рынке по выполнению ремонтных работ, работ по капитальному ремонту зданий; выполнение работ по текущему ремонту кровли, работ по капитальному ремонту кровли, выполнение которых осуществляется на территории Ставропольского края, заранее согласовали свое поведение при проведении указанных аукционов, то есть заключили антиконкурентное соглашение (картель).

Указанные выводы сделаны с учетом установленных в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства обстоятельств: заявки на участие в спорных аукционах подавались из числа указанных лиц с одного IP-адреса; формирование документов для участия в торгах разных хозяйствующих субъектов производилось одними и теми же лицами; ценовые предложения в спорных закупочных процедурах создавались с одного IPадреса; при участии в закупках отсутствовало экономическое обоснование поведения одного из участников соглашения, создающего преимущества для другого участника соглашения, не соответствующего цели осуществления предпринимательской деятельности - получению прибыли, что подтверждается подачей первым из участников предложения о снижение цены контракта на 0,5%, вторым участником предложение о снижение цены контракта подается еще на 0,5%; первый участник отказывается от дальнейшей борьбы; победителем аукциона признается участник с текущим снижением начальной (максимальной) цены контракта от 0,5 до 1%; также в отношении ООО "Строй-плюс" и ООО "Мираж-плюс" было установлено их расположение по одному адресу: 355037, г. Ставрополь, ул. 8 Марта, д. 164 корпус А.

Подобная синхронность возможна только в случае, если действия каждого хозяйствующего субъекта заранее известны другому. Материалами дела подтверждается, что действия, продемонстрированные хозяйствующими субъектами, были направлены на заключение государственных контрактов с минимальным понижением цены.

Приведенные обстоятельства, подтверждающие событие правонарушения и совершение данного правонарушения обществом, установлены вступившим в законную силу решением управления по делу N 026/04/14.32-1727/2020 о нарушении антимонопольного законодательства, которое в судебном порядке заявителем не обжаловано.

В материалы дела не представлено доказательств, свидетельствующих об отсутствии в действиях общества нарушений антимонопольного законодательства.

Как указано в пункте 16.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что понятие вины юридических лиц раскрывается в части 2 статьи 2.1 КоАП РФ. При этом в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых указанным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Учитывая установленные обстоятельства по делу и отсутствия доказательств, подтверждающих принятие обществом всех необходимых мер по недопущению нарушений, в материалы дела не представлено доказательств невозможности исполнения требований закона в виду непреодолимых обстоятельств, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ.

В тоже время учитывая, что срок привлечения к административной ответственности, на момент вынесения оспариваемого постановления, не истек, а процессуальных нарушений при проведении административного расследования не установлено, суд первой инстанции правомерно заключил, что основания для отмены оспариваемого постановления отсутствуют.

Между тем, в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится одно из следующих решений, в том числе об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.

В силу статьи 3.1 КоАП РФ административное наказание применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Согласно пункту 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административном правонарушениях" при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности судам необходимо исходить из того, что оспариваемое постановление не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены обстоятельства, указанные в частях 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ.

Частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ к таким обстоятельствам относится характер совершенного юридическим лицом административного правонарушения, его имущественное и финансовое положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Из системного толкования вышеназванных норм следует, что законодатель, установив названные положения в КоАП РФ, тем самым предоставил возможность судье, органу, должностному лицу, рассматривающим дело об административном правонарушении, индивидуализировать наказание в каждом конкретном случае.

В тоже время, как указано в постановлении Верховного Суда Российской Федерации от 20.07.2015 N 85-АД15-3, назначение административного наказания должно основываться на данных, подтверждающих действительную необходимость применения к лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в пределах нормы, предусматривающей ответственность за административное правонарушение, именно той меры государственного принуждения, которая с наибольшим эффектом достигала бы целей восстановления социальной справедливости, исправления правонарушителя и предупреждения совершения новых противоправных деяний, а также ее соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения справедливого баланса публичных и частных интересов в рамках административного судопроизводства.

Федеральным законом от 31.12.2014 N 515-ФЗ "О внесении изменений в статью 4.1 КоАП РФ" (действует с 11.01.2015) реализовано постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 25.02.2014 N 4-П, предусматривающее возможность назначения административного штрафа ниже низшего предела, установленного санкциями соответствующих норм КоАП РФ.

Статья 4.1 КоАП РФ дополнена частями 3.2, 3.3 КоАП РФ, в соответствии с которыми при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II указанного Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей, а при назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 данной статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II Кодекса.

В соответствии с частью 4 Примечания к статье 14.31 КоАП РФ, за совершение административного правонарушения, предусмотренного настоящей статьей либо статьей 14.31.2, 14.32 или 14.33 настоящего Кодекса, при отсутствии обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, административный штраф налагается на юридическое лицо в размере суммы минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и половины разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, предусмотренных пунктами 5 и 6 части 1 статьи 4.2 настоящего Кодекса, административный штраф налагается на юридическое лицо в размере суммы минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, смягчающих административную ответственность, за исключением обстоятельств, предусмотренных пунктами 5 и 6 части 1 статьи 4.2 данного Кодекса, размер административного штрафа, налагаемого на юридическое лицо, подлежит уменьшению за каждое такое обстоятельство на одну восьмую разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, отягчающих административную ответственность, размер административного штрафа, налагаемого на юридическое лицо, подлежит увеличению за каждое такое обстоятельство на одну восьмую разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения.

Расчет штрафной санкции оспариваемым постановлением произведен с учетом названной нормы, а именно: сумма начальной стоимости предмета торгов по закупкам N 0500400001217000290, 0321300225417000016, 0321100000417000028, 0121100005118000008, 0121100006217000158, 0121100006218000037 составила 16 715 870,48 руб.; минимальный размер штрафа (одна десятая) составляет - 1 671 587,05 руб.; максимальный размер штрафа (одна вторая) составляет - 8 357 935,24 руб.; половина разности максимального размера административного штрафа и минимального размера административного штрафа ((8357935,24-1671587,05)/2) составляет 3 343 174,09 руб.; сумма минимального размера административного штрафа и половины разности максимального размера административного штрафа и минимального размера административного штрафа (1671587,05 +3343174,09) составила 5 014 761,14 руб.; выручка общества за 2018 год (с НДС 18%) составила 136 063 962,04 руб., без НДС 18% - 115 311 700,16 руб.; одна двадцать пятая совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) составляет 4 612 468,00 руб. (115 311 700,16 : 25).

Между тем, штраф не должен превышать одну двадцать пятую совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), но составлять не менее ста тысяч рублей.

Учитывая, что базовый размер штрафа составляет 5 014 761,14 руб., но он не должен превышать одну двадцать пятую совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) равную 4 612 468,00 руб., размер налагаемого штрафа составил 4 612 468,00 руб.

В тоже время обстоятельств, отягчающих административную ответственность, предусмотренных статьей 4.3 КоАП РФ, не установлено.

При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица. обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (часть 3 статьи 4.1 КоАП РФ).

Согласно пункту 3 Примечания к статье 14.32 КоАП РФ при назначении административного наказания за совершение административного правонарушения. предусмотренного указанной статьей, в отношении юридического лица учитываются обстоятельства, смягчающие административную ответственность, предусмотренные пунктами 2 - 7 части 1 статьи 4.2 данного Кодекса, а также следующие обстоятельства, смягчающие административную ответственность: лицо, совершившее административное правонарушение, не является организатором ограничивающих конкуренцию соглашения или согласованных действий и (или) получило обязательные для исполнения указания участвовать в них; лицо, совершившее административное правонарушение, не приступило к исполнению заключенного им ограничивающего конкуренцию соглашения.

Вопреки доводам апелляционной жалобы общество не являлось организатором соглашения, ограничивающим конкуренцию, не являлась победителем торгов, и не выступало субподрядчиком по сделкам, заключенным в рамках спорных торгов, иного управлением не установлено, при этом управлением доказательств обратного в материалы дела не представлено.

В рамках рассмотрения дела об административном правонарушении общество предоставляло все истребованные управлением документы, необходимые для составления протокола и рассмотрения дела об административном правонарушении, с учетом чего, может быть применено обстоятельство, смягчающее административную ответственность, предусмотренное пунктом 4 части 1 статьи 4.2 КоАП РФ, а именно оказание лицом, совершившим административное правонарушение, содействия органу, уполномоченному осуществлять производство по делу об административном правонарушении, в установлении обстоятельств, подлежащих установлению по делу об административном правонарушении; общество впервые привлекается к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства с учетом чего, может быть применено обстоятельство, смягчающее административную ответственность, предусмотренное частью 2 статьи 4.2 КоАП РФ.

Учитывая, что фактически все поданные участниками заявки были отклонены, торги не состоялись, суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции, что ущерб бюджету согласованными действиями не нанесен.

В соответствии с пунктом 4 статьи 14.31 КоАП Российской Федерации при наличии смягчающих вину обстоятельств, предусмотренных пунктами 5 и 6 части 1 статьи 4.2 КоАП Российской Федерации, штраф должен налагаться на юридическое лицо в минимальном размере.

В оспариваемом постановлении минимальный размер штрафа определен в размере 1 671 587,05 руб.

Судом первой инстанции также принят во внимание тот факт, что распространение новой коронавирусной инфекции повлекло за собой не только угрозу здоровью всех граждан, но и создало значительные препятствия для экономической деятельности хозяйствующих субъектов, в условиях объявления нерабочих дней, введения режима повышенной готовности и самоизоляции, что является общеизвестным обстоятельством, не требующим доказывания.

Из приведенных в Обзоре по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 1, утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020, разъяснений следует, что признание распространения новой коронавирусной инфекции обстоятельством непреодолимой силы не может быть универсальным для всех категорий должников, независимо от типа их деятельности, условий ее осуществления, в том числе региона, в котором действует организация, в силу чего существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено с учетом обстоятельств конкретного дела (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т.д.).

Принимая во внимание, что заявитель является субъектом малого предпринимательства и в настоящее время находится в сложном финансовом состоянии, у общества отсутствуют действующие контракты (договоры) на выполнение работ, при этом общая сумма задолженности перед поставщиками составляет 96 928 997,37 рублей, а балансовая стоимость имущества общества равна 0, для сохранения численности сотрудников общество было вынуждено открыть две кредитные линии, в том числе, с целью выплат заработной платы в связи с тем, что у 100% работников имеются потребительские кредиты, одновременно 16 человек могут остаться без работы и, как следствие, без средств к существованию, учитывая, отсутствие наступления общественно-опасных последствий, а также наличие установленных выше обстоятельств, смягчающих административную ответственность, суд первой инстанции правомерно в соответствии с частью 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ, и учитывая, что санитарно-эпидемиологические меры, введенные в связи с пандемией новой коронавирусной инфекции (COVID-2019), повлекли для общества значительные препятствия для осуществления предпринимательской деятельности в период ограничений, привели к отсутствию в данное время заключенных контрактов и источника финансирования от осуществления предпринимательской деятельности, уплата административного штрафа в размере 4 612 468 рублей поставит дальнейшую хозяйственную деятельность общества под угрозу, в целях недопущения чрезмерного (избыточного) ограничения имущественных прав лица, привлеченного к административной ответственности, принимая во внимание вытекающий из Конституции Российской Федерации принцип дифференцированности, соразмерности и справедливости наказания, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что имеются основания для уменьшения размера наложенного на общество административного штрафа до минимального предела, предусмотренного в положении вмененной статьи и изменил постановление управления, снизив минимальный размер административного штрафа, установленный в оспариваемом постановлении в размере 1 671 587,05 руб. на 50% и назначил заявителю административный штрафа в размере 835 793 рубля 50 копеек.

Доводы апелляционной жалобы были предметом исследования суда первой инстанции и не подтвердились, поскольку не содержат фактов, которые опровергают выводы суда первой инстанции, являются несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда. Выражая несогласие с выводами суда первой инстанции, податель апелляционной жалобы не представил соответствующих доказательств в их обоснование, а имеющимся в деле доказательствам дана надлежащая оценка. Судом первой инстанции принято законное и обоснованное решение, оснований для отмены либо изменения которого не имеется. Выводы суда по данному делу основаны на установленных обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах при правильном применении норм материального и процессуального права.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Таким образом, решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 03.12.2020 по делу N А63-13449/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Д.А. Белов

Судьи

Е.Г. Сомов И.А. Цигельников