Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2021 г. N 09АП-69173/20 по делу N А40-56861/2019

город Москва

18 февраля 2021 г.

Дело N А40-56861/19

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

судей: Верстовой М.Е., Валиева В.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шайхетдиновой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Публичного акционерного общества КБ "Восточный", Общества с ограниченной ответственностью "Фирма "Вэйстроймастер" на решение Арбитражного суда города Москвы от 22 апреля 2019 года по делу N А40-56861/19

по иску Публичного акционерного общества КБ "Восточный"

к Обществу с ограниченной ответственностью "Фирма "Вэйстроймастер", Обществу с ограниченной ответственностью "ФСК "Макрострой",

третьи лица: АО Машиностроительный завод "ЗИОПОДОЛЬСК", АО "Концерн Росэнергоатом"

о взыскании задолженности по договору о предоставлении банковской гарантии No22963/2018/ДГБ от 14.02.2018, задолженности по договору о предоставлении банковской гарантии No40587/2018/ДГБ от 21.09.2018,

при участии в судебном заседании:

от истца - Сопельцев А.Б. по доверенности от 03.02.2020 N 66-го;

от ответчиков:

ООО "ФСК "Макрострой" - Морозова Н.С. по доверенности от 24.09.2019 N 31-д;

ООО "Фирма "Вэйстроймастер" - не явился, извещен;

от третьих лиц - не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР", ООО "ФСК "МАКРОСТРОЙ" о взыскании:

- с ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" в пользу ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ" задолженности за предоставление банковской гарантии N 22963/2018/ДГБ от 14.02.2018 в том числе: 786 323 руб. 22 коп. - сумму основного долга, 39 811 руб. 65 коп. - плата за отвлечение денежных средств, 28 307 руб. 65 коп. - сумму неустойки;

- с ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" и ООО "ФСК "МАКРОСТРОЙ", солидарно, в пользу ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ", - задолженности за предоставление банковской гарантии N 40587/2018/ДГБ от 21.09.2018 в том числе: 8 548 049 руб. 42 коп. - сумму основного долга, 314 755 руб. 94 коп. - плата за отвлечение денежных средств, 145 317 руб. 01 коп. - сумму неустойки; задолженность о предоставлении банковской гарантии N 40588/2018/ДГБ от 21.09.2018 в том числе: 25 644 178 руб. 28 коп. - сумму основного долга, 944 267 руб. 82 коп. - плата за отвлечение денежных средств, 435 951 руб. 03 коп. - сумму неустойки.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.10.2020 г. исковые требования удовлетворены в части взыскания с ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" в пользу ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ" задолженности о предоставлении банковской гарантии N 22963/2018/ДГБ от 14.02.2018 в том числе: 786 323 руб. 22 коп. - сумму основного долга, 39 811 руб. 65 коп. - плата за отвлечение денежных средств, 28 307 руб. 65 коп. - сумму неустойки. С ООО "ФИРМА"ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" и ООО "ФСК "МАКРОСТРОЙ" взыскано солидарно в пользу ПАО КБ "ВОСТОЧНЫЙ" задолженности о предоставлении банковской гарантии N 40587/2018/ДГБ от 21.09.2018 в том числе: 8 548 049 руб. 42 коп. - сумму основного долга, 32 669 руб. 98 коп. - плата за отвлечение денежных средств (с учетом применения ст. 333 ГК РФ), 32 669 руб. 98 коп. - сумму неустойки(с учетом применения ст. 333 ГК РФ); задолженность о предоставлении банковской гарантии N 40588/2018/ДГБ от 21.09.2018 в том числе: 25 644 178 руб. 28 коп. - сумму основного долга, 98 009 руб. 94 коп. - плата за отвлечение денежных средств (с учетом применения ст. 333 ГК РФ), 98 009 руб. 94 коп. - сумму неустойки (с учетом применения ст. 333 ГК РФ); а также 200 000 руб. государственной пошлины, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ПАО КБ "Восточный", ООО "Фирма "Вэйстроймастер" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ООО "Фирма "Вэйстроймастер" в жалобе ссылается на присоединение к индивидуальным условиям банка, которые нарушают права Ответчика как слабой стороны в правоотношениях с банком, на оспаривание договоров о предоставлении банковских гарантий в судебном порядке как крупных сделок, совершенных без корпоративного одобрения Ответчика, на неподписание Лобовой Н.Б. поручительств к обязательствам по выдаче банковских гарантий, в связи с чем просит отменить решение в части требований о солидарном взыскании.

ПАО КБ "Восточный" в жалобе указывает на несогласие с решением суда первой инстанции в части уменьшения платы за отвлечение денежных средств по банковским гарантиям, с неверной квалификацией судом указанных денежных средств, являющихся процентами, как неустойки, а также считает снижение неустойки по ст. 333 ГК РФ значительным.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ответчика ООО "Фирма "Вэйстроймастер", третьих лиц, извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы заявленной с истцом апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить. Возражал по апелляционной жалобе ответчика.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы истца и поддержал апелляционную жалобу ответчика ООО "Фирма "Вэйстроймастер".

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу апелляционный суд считает доводы подателя жалобы необоснованными в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 04 февраля 2018 года между Публичным акционерным обществом Восточный экспресс банк" (Банк, Гарант) и ФИРМА "ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" (Принципал) был заключен Договор о предоставлении банковских гарантий на исполнение контракта N 22963/2018/ДГБ.

В соответствии со ст. 428 ГК РФ договор заключен путем присоединения Принципала к Общим условиям к договору о предоставлении банковских гарантий, опубликованным на официальном сайте Банка в информационно- телекоммуникационной сети Интернет. Присоединение произведено путем подписания сторонами Индивидуальных условий договора о предоставлении банковских гарантий (п. 4.3 Индивидуальных условий).

Согласно п.2.4. Банковской гарантии N 22963/2018/ДГБ от 14.02.2018 обязательство Гаранта перед Бенефициаром ограничивается предельной суммой 786 323,22 рублей.

21 сентября 2018 года между Публичным акционерным обществом Восточный экспресс банк" (Банк, Гарант) и ООО "ФИРМА "ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" (Принципал) был заключен Договор о предоставлении банковских гарантий на исполнение контракта N 40588/2018/ДГБ.

В соответствии с Индивидуальными условиями Договора о предоставлении гарантии, Банком выдана банковская гарантия 3/2018/ДГБ от 14.02.2018 в обеспечение неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом обязательств, предусматривающих выполнение строительно-монтажных работ по реконструкции здания (извещение о закупке N 171207/718 лот N 1) на основании протокола N 7-892-2 от 17.01.2018 между АО "Концерн Росэнергоатом" и "ФИРМА "ВЭЙСТРОЙМАСТЕР".

В соответствии с Индивидуальными условиями Договора о предоставлении гарантии, Банком выдана банковская гарантия N 40588/2018/ДГБ от 24.09.2018 в обеспечение неисполнения или ненадлежащего исполнения и Принципалом обязательств по договору подряда N 149/762-18 от 29.08.2018 на выполнение работ по реконструкции железнодорожных путей не общего пользования ПАО "ЗиО-Подольск".

Согласно п.2. Банковской гарантии N 40588/2018/ДГБ от 24.09.2018 обязательство Гаранта перед Бенефициаром ограничивается предельной суммой 25 644 178,28 рублей.

21 сентября 2018 года между Публичным акционерным обществом "Восточный экспресс банк" (Банк, Гарант) и ООО "ФИРМА "ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" (Принципал) был заключен Договор о предоставлении банковских гарантий на исполнение контракта N 40587/2018/ДГБ.

В соответствии с Индивидуальными условиями Договора о предоставлении гарантии Банком была выдана банковская гарантия N 40587/2018/ДГБ от 24.09.2018 в обеспечение неисполнения или ненадлежащего исполнения и Принципалом обязательств по договору подряда N 149/762-18 от 29.08.2018 на выполнение работ по реконструкции железнодорожных путей не общего пользования ПАО "ЗиО-Подольск".

Согласно п.2. Банковской гарантии N 40588/2018/ДГБ_от_24.09.2018 обязательство Гаранта перед Бенефициаром ограничивается предельной суммой 8 548 059,43 рублей.

В соответствии со ст. 428 ГК РФ договоры заключены путем присоединения Принципала к Общим условиям к договору о предоставлении банковских гарантий, опубликованным на официальном сайте Банка в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Присоединение произведено путем подписания сторонами Индивидуальных условий договора о предоставлении банковских гарантий (п. 4.3 Индивидуальных условий).

Гарантии являются безотзывными, гарантия N 22963/2018/ДГБ от 14.02.2018 действует с 14.02.2018 по 20.02.2019,гарантия N 40588/2018/ДГБ от 24.09.2018 действует с 24.09.2018 по 23.02.2019, гарантия N 40588/2018/ДГБ от 24.09.2018 действует с 24.09.2018 по 23.02.2019 (пункт 2.3. индивидуальных условий договора).

Платеж осуществляется гарантом в течение 5 рабочих дней с момента получения письменного требования Бенефициара (п. 5 Банковской гарантии).

В связи с неисполнением ФИРМА "ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" своих обязательств по обеспеченным гарантиями обязательствам и получением от Бенефициаров требований об уплате денежной суммы по гарантии, истец выплатил бенефициарам денежные суммы по гарантиям: N 229бЗ/2018/ДГБ от 14.02.2018 в размере 786 323,22 руб., что подтверждается платежным поручением N 179013 от 10.12.2018; N 40587/2018/ДГБ от 24.09.2018 в размере 8 548 059,42 руб., что подтверждается платежным поручением N 188136 от 28.12.2018; N 40588/2018/ДГБ от 24.09.2018 в размере 25 644 178,28 руб., что подтверждается платежным поручением N 188153 от 28.12.2018.

10.12.2018 и 28.12.2018 Банк согласно п.7.1.1 Общих условий к договору о предоставлении гарантии уведомил Принципала о получении требования Бенефициара об осуществлении платежа по гарантии.

10.12.2018 и 28.12.2018 Банк предъявил ФИРМА "ВЭЙСТРОЙМАСТЕР" требование о возмещении денежных средств, уплаченных по Гарантии, которое последним до настоящего времени не исполнено.

Согласно п.5.3.2. Общих условий к договору о предоставлении гарантии ответчик обязался уплатить Гаранту проценты в размере 28% годовых от произведенного платежа по гарантии за вынужденное отвлечение Гарантом денежных средств в погашение обязательств Принципала перед третьим лицом. Начисление процентов производится с даты, следующей за платежа по Гарантии по дату возмещения Принципалом Гаранту суммы введенного платежа по Гарантии включительно.

Пунктом 8.1.2. Общих условий к договору о предоставлении гарантии в случае просрочки Принципалом, обязательств по возмещению Гаранту уплаченных по Гарантии сумм, гарант вправе потребовать от Принципала неустойки в размере 0,1% от неуплаченной Принципалом Гаранту суммы возмещения за каждый календарный день просрочки.

Согласно расчёту истца по состоянию на 14.02.2019 сумма задолженности принципала по Договору о предоставлении Банковской гарантии N 22963/2018/ДГБ от 14.02.2018 составляет в общем размере 854 442 руб. 51 коп., в том числе: 786 323 руб. 22 коп. - основной долг; 39 811 руб. 65 коп. - плата за отвлечение денежных средств по гарантии; 28 307 руб. 64 коп. - неустойка за нарушения срока возврата платежа по гарантии;

по Договору о предоставлении Банковской гарантии N 40587/2018/ДГБ от 21.09.2018 составляет в общем размере 9 008 132 руб. 37 коп., в том числе: 8 548 059 руб. 42 коп. - основной долг; 314 755 руб. 94 коп. - плата за отвлечение денежных средств по гарантии; 145 317 руб. 01 коп. - неустойка за нарушения срока возврата платежа по гарантии;

по Договору о предоставлении Банковской гарантии N 40588/2018/ДГБ от 21.09.2018 составляет в общем размере 27 024 397 руб. 13 коп., в том числе: 25 644 178 руб. 28 коп. - основной долг; 944 267 руб. 82 коп. - плата за отвлечение денежных средств по гарантии; 435 951 руб. 03 коп. - неустойка за нарушения срока возврата платежа по гарантии.

В качестве обеспечения исполнения обязательств по договору о предоставлении Банковских гарантий N 40587/2018/ДБГ и N 40588/2018/ДБГ от 21.09.2018 между истцом обществом с ограниченной ответственностью "ФСК "МАКРОСТРОЙ" (Поручитель) заключены договоры поручительства: N40587/2018/П-2 от 21.09.2018 и N40588/2018/П-2 от 21.09.2018, в соответствии с условиями которых поручитель принял на себя обязательства отвечать солидарно перед Банком за исполнение Принципалом обязательств по договору.

Ответчики взятых на себя обязательств по возмещению истцу денежных средств, выплаченных по банковской гарантии, не исполнили.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, руководствуясь положениями ст.ст. 307-310, 330, 361, 363, 368, 369, 428 ГК РФ суд признал требования истца обоснованными и документально подтвержденными с одновременным применением положений ст. 333 ГК РФ в отношении сумм начисленных неустоек.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки указанных выводов суда первой инстанции.

Апелляционный суд отклоняет доводы жалобы ООО "Фирма "Вэйстроймастер".

Довод заявителя о том, что он, подписывая договоры банковской гарантии, являлся "слабой" стороной, не обладающей достоверной информацией, отклоняется, поскольку не представлены доказательства того, что данные сделки для заявителя являлись для него кабальными и он не мог отказаться от их заключения, в связи с чем суд не усматривает нарушений ст. 421 ГК РФ при заключении договоров.

Довод о крупности сделок не может быть принят во внимание при рассмотрении дела с предметом иска о взыскании денежных средств, поскольку крупная сделка является оспоримой и ее оспоримость доказывается в рамках самостоятельного иска.

Довод о кассационном обжаловании судебных актов по делу N А40-214445/19 не может служить основанием для отмены решения по настоящему делу, поскольку в удовлетворении иска по делу N А40-214445/19 отказано, решение вступило в законную силу и является обязательным к исполнению в силу ст. 16 АПК РФ.

Довод апелляционной жалобы ПАО КБ "Восточный" о неправомерном примени судом ст. 333 ГК РФ отклоняется апелляционным судом.

Апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что цель института неустойки состоит в нахождении баланса между законными интересами кредитора и должника. Кредитору нужно восстановить имущественные потери от нарушения обязательства, но он не должен получить необоснованную прибыль.

Судом первой инстанции обоснованно отказано в доводе истца о том, что ст.333 ГК РФ не может быть применена в отношении денежных сумм, рассчитанных в качестве платы за отвлечение денежных средств, так как примененная в нем процентная ставка явно завышена и приведет к необоснованному обогащению истца. Также, исходя из того, что начисление процентов в соответствии с п. 5.3.2. Общих условий к Договору о предоставлении гарантии производится с даты, следующей за датой платежа по гарантии по дату возмещения принципалом суммы платежа, указанные проценты являются по своей правовой природе формой санкции, поскольку не являются платой за предоставление денежных средств принципалу и не являются платой за пользование принципалом денежными средствами, обязанность по их уплате наступает в случае предъявления требования, которое, в свою очередь, направляется в банк в связи с нарушением обязательств принципалом перед бенефициаром.

Доводы жалобы о необоснованном снижении неустойки не нашли своего подтверждения, поскольку судом при рассмотрении данного вопроса приняты во внимание разъяснения, содержащиеся в пункте 73 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", в соответствии с которым суд обосновал несоразмерность заявленных сумм пени и посчитал возможным уменьшить ее размер.

Оснований для переоценки критериев, по которым суд применил положения статьи 333 ГК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 апреля 2019 года по делу N А40-56861/19 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Ю. Башлакова-

Судьи

М.Е. Верстова В.Р. Валиев