Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2021 г. N 09АП-77879/20 по делу N А40-223351/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 25 июня 2021 г. N Ф05-9563/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

26 февраля 2021 г.

Дело N А40-223351/19

Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Петровой О.О.,

судей: Ким Е.А., Яниной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шайхетдиновой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области на решение Арбитражного суда г.Москвы от 11 марта 2020 года по делу NА40-223351/19 по иску (заявлению)

АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (ПАО)

к ООО "СК "УС-620",

ООО "ЗЖБИ "УС-620"

третье лицо: ВУ "СК "УС-620"

о взыскании задолженности в общем размере 113 269 833 руб. 75 коп.

о взыскании денежных средств

при участии в судебном заседании:

от истца - Восканян К.В. по доверенности от 02.03.2020 N 56/19-20;

от ответчиков - не явились, извещены;

от третьего лица - не явился, извещен;

от Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области - Авилкин Н.В. по доверенности от 10.02.2021 N15-25/0245;

УСТАНОВИЛ:

АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (ПАО) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "СК "УС-620", ООО "ЗЖБИ "УС-620" о взыскании солидарно по договору о выдаче банковской гарантии N 130/2015/Г от 19.03.2015 110 009 463 руб. 42 коп. задолженности, а также о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "СК "Управление строительства-620" по договору N 734/2016/Г от 02.09.2016 325 956 руб. 53 коп. задолженности, по договору N 735/2016/Г от 02.09.2016 1 834 824 руб. 76 коп. задолженности, по договору N 13/2018/Г от 24.10.2018 300 000 руб. задолженности, по договору N 17/2018/Г от 03.12.2018 300 000 руб. задолженности, по договору поручительства N 09254227-ДКиИ-18 от 25.09.2018 349 589 руб. 04 коп. задолженности, по договору N 8/2019/Г от 23.04.2019 150 000 руб. задолженности.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11 марта 2020 года по делу N А40-223351/19 исковые требования были удовлетворены полностью.

Межрайонная ИФНС России N 11 по Московской области (далее также - Инспекция), не привлеченная к участию в настоящем деле, обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части удовлетворения требований ПАО "АКБ "Пересвет" к ООО "ЗЖБИ УС-620" и принять по делу новый судебный акт, в соответствии с которым требования ПАО "АКБ "Пересвет" к ООО "ЗЖБИ УС-620" оставить без рассмотрения.

В обоснование апелляционный жалобы Инспекция указывает, что судебный акт по настоящему делу нарушает права заявителя как кредитора в деле о банкротстве ООО "ЗЖБС "УС-620". Заявитель жалобы ссылается на то, что требования истца к ООО "ЗЖБИ УС-620" возникли до даты возбуждения дела о банкротстве (определение Арбитражного суда Московской области в отношении должника по делу о банкротстве ООО "ЗЖБИ УС-620" N А41-83740/16 вынесено 08.12.2016). Соответственно, по мнению заявителя жалобы, с учетом того, что договор о выдаче банковской гарантии от 19.03.2015 N 130/2015/Г заключен между ПАО "АКБ "Пересвет" и ООО "ЗЖБИ УС-620" до возбуждения в отношении Должника дела о банкротстве, заявленные в рамках настоящего дела требования Банка к Должнику являются реестровыми и не относятся к текущим платежам. В связи с изложенным заявитель жалобы полагает, что требования истца к ООО "ЗЖБИ УС-620" должны были рассматриваться в рамках дела о банкротстве указанного ответчика, а в рамах настоящего дела требования к ООО "ЗЖБИ УС-620" подлежали оставлению без рассмотрения в порядке, установленном п. 4 ч. 1 ст. 148 АПК РФ.

Статьей 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лица, не участвовавшие в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, вправе обжаловать этот судебный акт, а также оспорить его в порядке надзора по правилам, установленным указанным Кодексом.

Такие лица пользуются правами и несут обязанности лиц, участвующих в деле.

К иным лицам в силу части 3 статьи 16 и статьи 42 Кодекса относятся лица, о правах и об обязанностях которых принят судебный акт.

В связи с этим лица, не участвующие в деле, как указанные, так и не указанные в мотивировочной и/или резолютивной части судебного акта, вправе его обжаловать в порядке апелляционного производства в случае, если он принят о их правах и обязанностях, то есть данным судебным актом непосредственно затрагиваются их права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора.

Исходя из разъяснений высшей судебной инстанции, приведенных в абзаце 1 пункта 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении статей 257, 272, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ, Кодекс) арбитражным судам апелляционной инстанции следует принимать во внимание, что право на обжалование судебных актов в порядке апелляционного производства имеют как лица, участвующие в деле, так и иные лица в случаях, предусмотренных АПК РФ. К иным лицам в силу части 3 статьи 16 и статьи 42 Кодекса относятся лица, о правах и об обязанностях которых принят судебный акт. В связи с этим лица, не участвующие в деле, как указанные, так и не указанные в мотивировочной и/или резолютивной части судебного акта, вправе его обжаловать в порядке апелляционного производства в случае, если он принят об их правах и обязанностях, то есть данным судебным актом непосредственно затрагиваются их права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора.

Пунктом 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" предусмотрено, что если конкурсные кредиторы полагают, что их права и законные интересы нарушены судебным актом, на котором основано заявленное в деле о банкротстве требование (в частности, если они считают, что оно является необоснованным по причине недостоверности доказательств либо ничтожности сделки), то на этом основании они, а также арбитражный управляющий вправе обжаловать в общем установленном процессуальным законодательством порядке указанный судебный акт, при этом в случае пропуска ими срока на его обжалование суд вправе его восстановить с учетом того, когда подавшее жалобу лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав и законных интересов. Копия такой жалобы направляется ее заявителем представителю собрания (комитета) кредиторов (при его наличии), который также извещается судом о рассмотрении жалобы. Все конкурсные кредиторы, требования которых заявлены в деле о банкротстве, а также арбитражный управляющий вправе принять участие в рассмотрении жалобы, в том числе представить новые доказательства и заявить новые доводы. Повторное обжалование названными лицами по тем же основаниям того же судебного акта не допускается.

Апелляционным судом установлено, что на основании определений Арбитражного суда Московской области от 08.11.2017, от 26.06.2018 по делу N А41-83740/16 о несостоятельности (банкротстве) ООО "ЗЖБИ УС-620" в реестр требований кредиторов должника включены требования Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области в размере 69 460 440 руб. 67 коп.

Таким образом, принимая во внимание вышеприведенные положения закона и разъяснения, апелляционный суд приходит к выводу о наличии у Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области, как у лица, являющегося кредитором ответчика ООО "ЗЖБИ УС-620" по делу о банкротстве, права на апелляционное обжалование решения Арбитражного суда г. Москвы по настоящему делу.

При этом суд апелляционной инстанции полагает возможным удовлетворить ходатайство Инспекции и восстановить срок на подачу апелляционной жалобы, исходя из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 259 АПК РФ срок подачи апелляционной жалобы, пропущенный по причинам, не зависящим от лица, обратившегося с такой жалобой, в том числе в связи с отсутствием у него сведений об обжалуемом судебном акте, по ходатайству указанного лица может быть восстановлен арбитражным судом апелляционной инстанции при условии, что ходатайство подано не позднее чем через шесть месяцев со дня принятия решения или если ходатайство подано лицом, указанным в статье 42 настоящего Кодекса, со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав и законных интересов обжалуемым судебным актом.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в абзаце втором пункта 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" лицам, не участвующим в деле, о правах и об обязанностях которых принят судебный акт, либо лицам, не принимавшим участия в судебном разбирательстве по причине ненадлежащего извещения их о времени и месте заседания, срок подачи жалобы может быть восстановлен судом по ходатайству данного лица, если ходатайство подано не позднее шести месяцев со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав или законных интересов обжалуемым судебным актом (часть 2 статьи 259 АПК РФ).

Как установлено апелляционным судом, из сообщения от 29.06.2020 N 5142019, опубликованного на ЕФРСБ следует, что конкурсный управляющий ООО "ЗЖБИ УС-620" уведомляет о проведении 14.07.2020 собрания кредиторов. В повестку дня включен вопрос: "Отчет конкурсного управляющего о своей деятельности и ходе конкурсного производства, информация о финансовом состоянии должника и его имуществе, иная информация согласно требованиям, ст. 143 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Как указывает заявитель, из представленных ему 07.07.2020 материалов к собранию кредиторов Должника уполномоченный орган узнал, что требования Банка, основанные на вступившем в законную силу решении по делу N А40-223351/2019, включены как требования кредитора по текущим платежам.

Сведений о том, что заявитель жалобы мог узнать о решении суда по настоящему делу, апелляционному суду не представлено.

Принимая во внимание вышеизложенное, учитывая фактические обстоятельства настоящего дела, а также то, что ходатайство о восстановлении срока на подачу апелляционной жалобой подано одновременно с жалобой - 22.12.2020, т.е. в пределах шести месяцев со дня, когда заявитель мог узнать о наличии решения по настоящему делу, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости восстановления срока на подачу апелляционной жалобы.

В судебном заседании представитель Инспекции настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, представил отзыв на жалобу.

Ответчики, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (в том числе, с учетом правил п.п. 4 - 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12), явку в судебное заседание не обеспечили, ввиду чего жалоба рассмотрена в порядке ч.5 ст.156, ст.266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив правильность применения норм материального и процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда города Москвы фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследовав материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд считает решение Арбитражного суда города Москвы в обжалуемой части подлежащим оставлению без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, в силу следующего.

Как следует из материалов дела, между АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) (далее по тексту - Банк, Кредитор, Гарант) и ООО "СК "УС-620" (далее по тексту - Должник, Принципал) был заключен Договор о выдаче банковской гарантии N 130/2015/Г от 19 марта 2015 года (далее по тексту - Договор N 130/2015/Г) в пользу Муниципального казенного учреждения "Главное управление по строительству и ремонту метрополитена, мостов и дорожных сетей в городе Нижнем Новгороде" (далее по тексту - Бенефициар).

Согласно указанному Договору N 130/2015/Г Банком выпущена Банковская гарантия N 130/2015 от 19 марта 2015 года на сумму 3 134 539 746 руб. 60 коп.

Указанная гарантия вступила в силу 19 марта 2015 года.

Срок действия гарантии с 19.03.2015 по 01.10.2018 (включительно) согласно пункту 4 Договора N 130/2015/Г от 19 марта 2015 года.

Гарантия обеспечивает обязательства Принципала перед Бенефициаром по заключенному между ними Муниципальному контракту на выполнение комплекса работ по строительству объекта "Продление Сормовско-Мещерской линии метрополитена в Нижнем Новгороде от ст. "Московская" до ст. "Волга" 1 этап - Продление линии метрополитена от станции "Московская" до станции "Стрелка", г. Нижний Новгород (далее - Муниципальный контракт).

Согласно пункту 7 Договора N 130/2015/Г за предоставление Гарантии Принципал уплачивает Гаранту вознаграждение из расчета 3,5% (Три целых пять десятых процента) годовых от суммы Гарантии, указанной в пункте 2 Договора N 130/2015/Г в следующие сроки: ежеквартально, в последний рабочий день каждого календарного квартала, начиная с декабря 2015 года, и в конце срока окончания гарантии - 01 октября 2018 года (п.1 Дополнительного соглашения N 2 от 06.08.2015).

Между АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) и ООО "СК "УС-620" был заключен Договор о выдаче банковской гарантии N 734/2016/Г от 02 сентября 2016 года (далее по тексту - Договор N 734/2016/Г) в пользу Государственного казенного учреждения Нижегородской области "Главное управление автомобильных дорог" (ГКУ НО "ГУАД") (далее по тексту - Бенефициар).

Согласно указанному Договору N 734/2016/Г Банком выпущена Банковская гарантия N 734/2016 от 02 сентября 2016 года на сумму 13 964 100 руб.

Указанная гарантия вступила в силу 02 сентября 2016 года.

Срок действия гарантии с даты выдачи по 01.05.2018 (включительно) согласно пункту 4 Договора N 734/2016/Г от 02 сентября 2016 года.

Гарантия обеспечивает обязательства Принципала перед Бенефициаром по заключенному между ними Государственному контракту N 513215 на выполнение работ по развитию дорожно-транспортной инфраструктуры в районе строительства стадиона для проведения Чемпионата мира по футболу в г. Нижнем Новгороде в 2018 году (пешеходный переход в разных уровнях через ул. Самаркандская в г. Нижнем Новгороде) 8 этап (далее - Контракт).

Согласно пункту 7 Договора N 734/2016/Г за предоставление Гарантии Принципал уплачивает Гаранту вознаграждение из расчета 4% (Четыре процента) годовых от суммы Гарантии, указанной в пункте 2 Договора N 734/2016/Г в следующие сроки: ежеквартально, в последний рабочий день каждого календарного квартала, начиная с сентября 2016 года, и в конце срока окончания гарантии - 01 мая 2018 года.

Между АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) и ООО "СК "УС-620" был заключен Договор о выдаче банковской гарантии N 735/2016/Г от 02 сентября 2016 года (далее по тексту - Договор N 735/2016/Г) в пользу Государственного казенного учреждения Нижегородской области "Главное управление автомобильных дорог" (ГКУ НО "ГУАД") (далее по тексту - Бенефициар).

Согласно указанному Договору N 73 5/2016/Г Банком выпущена Банковская гарантия N 735/2016 от 02 сентября 2016 года на сумму 78 604 852 (Семьдесят восемь миллионов шестьсот четыре тысячи восемьсот пятьдесят два) рубля 00 копеек.

Указанная гарантия вступила в силу 02 сентября 2016 года.

Срок действия гарантии с даты выдачи по 01.05.2018 (включительно) согласно пункту 4 Договора N 735/2016/Г от 02 сентября 2016 года.

Гарантия обеспечивает обязательства Принципала перед Бенефициаром по заключенному между ними Государственному контракту N 513195 на выполнение работ по развитию дорожно-транспортной инфраструктуры в районе строительства стадиона для проведения Чемпионата мира по футболу в г. Нижнем Новгороде в 2018 году (ул. Бетанкура, ул. Совнаркомовская, ул. Пролетарская, дорога по Волжской набережной, дорога от ул. Стрелка до ул. Совнаркомовская). 1-5 этапы (далее - Контракт).

Согласно пункту 7 Договора N 735/2016/Г за предоставление Гарантии Принципал уплачивает Гаранту вознаграждение из расчета 4% (Четыре процента) годовых от суммы Гарантии, указанной в пункте 2 Договора N 735/2016/Г в следующие сроки: ежеквартально, в последний рабочий день каждого календарного квартала, начиная с сентября 2016 года, и в конце срока окончания гарантии - 01 мая 2018 года.

Между АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) и ООО "СК "УС-620" был заключен Договор о выдаче банковской гарантии N 13/2018/Г от 24 октября 2018 года (далее по тексту - Договор N 13/2018/Г) в пользу Муниципального казенного учреждения "Главное управление по строительству и ремонту метрополитена, мостов и дорожных сетей в городе Нижнем Новгороде" (далее по тексту - Бенефициар).

Согласно указанному Договору N 13/2018/Г Банком выпущена Банковская гарантия N 13/2018 от 24 октября 2018 года на сумму 1 150 000 000 руб.

Указанная гарантия вступила в силу 24 октября 2018 года.

Срок действия гарантии с 24.10.2018 по 31.01.2019 (включительно) (п. 16 Приложения N 1 к Договору N 13/2018/Г).

Гарантия обеспечивает обязательства Принципала перед Бенефициаром по заключенному между ними Муниципальному контракту на выполнение комплекса работ по строительству объекта "Продление Сормовско-Мещерской линии метрополитена в Нижнем Новгороде от ст. "Московская" до ст. "Волга" 1 этап - Продление линии метрополитена от станции "Московская" до станции "Стрелка", г. Нижний Новгород (далее - Муниципальный контракт).

Согласно пункту 3.2.2 Договора N 13/2018/Г за предоставление Гарантии Принципал уплачивает Гаранту вознаграждение в размере 300 000 руб.

Уплата суммы вознаграждения осуществляется Принципалом единовременно в день окончания срока действия гарантии.

Уведомлением от 17.12.2018 (исх. N 5507/16-18 Банк уведомил Принципала о прекращении с 06 декабря 2018 года обязательств Гаранта перед Бенефициаром по банковской гарантии N 13/2018 от 24.10.2018 на основании Соглашения между АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) (Гарант) и МКУ "ГУММиД" (Бенефициар) и потребовал оплатить сумму вознаграждения за выданную гарантию.

Указанное уведомление осталось без ответа, денежные средства в Банк не поступили.

Между АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) и ООО "СК "УС-620" был заключен Договор о выдаче банковской гарантии N 17/2018/Г от 03 декабря 2018 года (далее по тексту - Договор N 17/2018/Г) в пользу Муниципального казенного учреждения "Главное управление по строительству и ремонту метрополитена, мостов и дорожных сетей в городе Нижнем Новгороде" (далее по тексту - Бенефициар).

Согласно указанному Договору N 17/2018/Г Банком выпущена Банковская гарантия N 17/2018 от 03 декабря 2018 года на сумму 910 000 000 (п. 1.2. Дополнительного соглашения N 1 от 18.01.2019).

Указанная гарантия вступила в силу 06 декабря 2018 года.

Срок действия гарантии с 06.12.2018 по 31.01.2019 (включительно) (п.1.2 Договора N 17/2018/Г).

Гарантия обеспечивает обязательства Принципала перед Бенефициаром по заключенному между ними Муниципальному контракту на выполнение комплекса работ по строительству объекта "Продление Сормовско-Мещерской линии метрополитена в Нижнем Новгороде от ст. "Московская" до ст. "Волга" 1 этап - Продление линии метрополитена от станции "Московская" до станции "Стрелка", г. Нижний Новгород (далее - Муниципальный контракт).

Согласно пункту 3.2.2 Договора N 17/2018/Г за предоставление Гарантии Принципал уплачивает Гаранту вознаграждение в размере 300 000 руб. (п. 1.4. Дополнительного соглашения N 1 от 18.01.2019).

Уплата суммы вознаграждения осуществляется Принципалом единовременно в срок до 31 января 2019 года (п. 1.4. Дополнительного соглашения N 1 от 19.01.2019).

Между АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) (далее - Поручитель) и Акционерным обществом Всероссийский банк развития регионов" (далее - Банк "ВБРР" (АО), Гарант) был заключен Договор поручительства N 09254227-ДКиИ-18 от 25 сентября 2018 года (далее - Договор поручительства).

В силу пунктов 1.1, 1.2, 1.7 и 2.1 Договора поручительства Поручитель АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) обязался перед Гарантом Банк "ВБРР" (АО) отвечать за исполнение Принципалом ООО "СК "УС-620" всех его обязательств перед Гарантом солидарно, в том же объеме, что и Принципал, возникших из Гарантийного договора N 09254225-ДКиИ-18 от 25 сентября 2018 года.

Согласно пункту 6.1 Договора поручительства N 09254227-ДКиИ-18 от 25 сентября 2018 года поручительство предоставлено сроком по 31 января 2022 года включительно.

Как следует из материалов дела, В АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) поступило Требование Гаранта от 07 октября 2018 года (исх. N 13539- ДКиИ-18) об осуществлении уплаты денежной суммы по Гарантийному договору N 09254225-ДКиИ-18 от 25 сентября 2018 года в размере 349 589 руб. 04 коп.

АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) оплатил задолженность в указанном в Требовании Гаранта размере, что подтверждается платежным поручением N 78213 от 08.11.2018 на сумму 349 589,04 рублей.

АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) направил в адрес ООО "СК "УС-620" Требование (исх. N 5038/16-18 от 23.11.2018) о необходимости исполнения Принципалом обязательств перед Поручителем и возмещении денежных средств, уплаченных Поручителем.

Как указал истец, задолженность ООО "СК "УС-620" перед АКБ ПЕРЕСВЕТ" (АО) по Гарантийному договору N 09254225- ДКиИ-18 от 25 сентября 2018 года не погашена.

Между АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (ПАО) (далее по тексту - Банк, Кредитор, Гарант) и ООО "СК УС-620" (далее по тексту - Должник, Принципал) был заключен Договор о выдаче банковской гарантии N 8/2019/Г от 23 апреля 2019 года (далее по тексту - Договор N 8/2019/Г) в пользу Муниципального казенного учреждения "Главное управление по строительству и ремонту метрополитена, мостов и дорожных сетей в городе Нижнем Новгороде", зарегистрированное по адресу: 603082, г. Нижний Новгород, ул. Варварская, д. 32 (ИНН 5257047088 ОГРН 1035204998454) (далее по тексту - Бенефициар)

Согласно указанному Договору N 8/2019/Г Банком выпущена Банковская гарантия N 8/2019 от 23 апреля 2019 года на сумму 635 000 000 руб. Указанная гарантия вступила в силу 24 апреля 2019 года.

Срок действия гарантии с 24.04.2019 по 30.06.2019 (включительно) согласно пункту 16 Договора.N"99/2019/Г от 23 апреля 2019 года (в редакции Дополнения N 1 от 23.05.2019).

Гарантия обеспечивает обязательства Принципала перед Бенефициаром по заключенному между ними Муниципальному контракту N 2Г-15 от 23.03.2015 на выполнение комплекса работ по строительству объекта "Продление Сормовско-Мещерской линии метрополитена в Нижнем Новгороде от ст. "Московская" до ст. "Волга" 1 этап - Продление линии метрополитена от станции "Московская" до станции "Стрелка", г. Нижний Новгород (закупка N 0132200004114000121 (регистрационный номер закупки: 95К-1-14) (далее - Муниципальный контракт).

Согласно пункту 3.2.2 Договора N 8/2019/Г за предоставление Гарантии Принципал уплачивает Гаранту вознаграждение в размере 150 000 руб.

Уплата суммы вознаграждения осуществляется Принципалом единовременно в день окончания срока действия гарантии.

Банком в адрес ООО "СК "УС-620" были направлены Требования об уплате задолженности по Договорам о выдаче банковской гарантии (исх. N 330/22-19 от 23.01.2019, N 775/22-19 от 12.02.2019,.N 4695/22-19 от 23.07.2019).

Как указал истец, вышеуказанные требования были оставлены ООО "СК "УС-620" без удовлетворения.

В обоснование заявленных требований истец указывал, что по состоянию на 18 июля 2019 года ООО "СК "УС-620" имеет следующие неисполненные обязательства перед АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (ПАО):

-по Договору о выдаче банковской гарантии N 130/2015/Г от 19 марта 2015 года в размере 110 009 463 (Сто десять миллионов девять тысяч четыреста шестьдесят три) рубля 42 копейки I вознаграждение за выдачу банковской гарантии за период с 01.10.2017 по 01.10.2018);

-по Договору о выдаче банковской гарантии N 734/20 )?/Г от 02 сентября 2016 года в размере 325 956 (Триста двадцать пять тысяч девятьсот пятьдесят шесть) рублей 53 копейки (вознаграждение за выдачу банковской гарантии за период с 01.10.2017 по 01.05.2018);

-по Договору о выдаче банковской гарантии N 735/2016/Г от 02 сентября 2016 года в размере 1 834 824 (Один миллион восемьсот тридцать четыре тысячи восемьсот двадцать четыре) рубля 76 копеек (вознаграждение за выдачу банковской гарантии за период с 01.10.2017 по 01.05.2018);

-по Договору о выдаче банковской гарантии N 17/2018/Г от 03 декабря 2018 года в размере 300 000 (Триста тысяч рублей) 00 копеек (вознаграждение за выдачу банковской гарантии);

-по Договору поручительства N 09254227-ДКиИ-18 от 25 сентября 2018 года в размере 349 589 (Триста сорок девять тысяч пятьсот восемьдесят девять) рублей 04 копейки (вознаграждение за выдачу банковской гарантии);

-по Договору о выдаче банковской гарантии N 8/2019/Г от 23 апреля 2019 года в размере 150 000 (Сто пятьдесят тысяч рублей) 00 копеек (вознаграждение за выдачу банковской гарантии).

Согласно ст. 368 ГК РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

В соответствии со ст. 369 ГК РФ банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом, односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий не допускаются.

Поскольку ответчиками в нарушение требований статьи 65 АПК РФ не представлено доказательств исполнения ими обязательств по оплате вознаграждения за выдачу банковских гарантий по вышеуказанным Договорам, а расчет задолженности, представленный истцом, является правильным, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования в заявленном истцом размере.

Доводы Инспекции относительно того, что исковые требования Банка в отношении ООО "ЗЖБИ УС-620" подлежали оставлению без рассмотрения, признаются апелляционным судом несостоятельными исходя из следующего.

Определением Арбитражного суда Московской области от 08.12.2016 в отношении ООО "ЗЖБИ УС-620" (Должника) возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) N А41-83740/2016.

Определением Арбитражного суда Московской области от 03.05.2017 в отношении Должника введена процедура банкротства - наблюдение.

Решением Арбитражного суда Московской области от 06.03.2018 Должник признан несостоятельным (банкротом). В отношении него открыта процедура конкурсного производства.

Согласно пункту 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

В силу пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

В силу пункта 1, пункта 2 статьи 5 Закона о банкротстве под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом. Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими. Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

Между тем, вопреки доводам заявителя жалобы, спорная задолженность ООО "ЗЖБИ "УС-620" перед ПАО "АКБ "ПЕРЕСВЕТ" в размере 110 009 463,42 руб. возникла в период с 01.10.2017 по 01.10.2018, т.е. после даты принятия заявления о признании ООО "ЗЖБИ "УС-620" несостоятельным (банкротом), и, следовательно, является текущей.

Так, как указано ранее, между АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (ПАО) и ООО "СК "УС-620" (далее по тексту - Принципал) был заключен Договор о выдаче банковской гарантии N 130/2015/Г от 19 марта 2015 года в пользу Муниципального казенного учреждения "Главное управление по строительству и ремонту метрополитена, мостов и дорожных сетей в городе Нижнем Новгороде".

Согласно указанному Договору N 130/2015/Г Банком выпущена Банковская гарантия N 130/2015 от 19 марта 2015 года на сумму 3 134 539 746 (Три миллиарда сто тридцать четыре миллиона пятьсот тридцать девять тысяч семьсот сорок шесть) рублей 60 копеек. Указанная гарантия вступила в силу 19 марта 2015 года. Срок действия гарантии с 19.03.2015 по 01.10.2018 (включительно) согласно пункту 4 Договора N130/2015/Г от 19 марта 2015 года.

Гарантия обеспечивает обязательства Принципала перед Бенефициаром по заключенному между ними Муниципальному контракту на выполнение комплекса работ по строительству объекта "Продление Сормовско-Мещерской линии метрополитена в Нижнем Новгороде от ст. "Московская" до ст. "Волга" 1 этап - Продление линии метрополитена от станции "Московская" до станции "Стрелка", г. Нижний Новгород (далее - Муниципальный контракт).

Согласно пункту 7 Договора N 130/2015/Г за предоставление Гарантии Принципал уплачивает Гаранту вознаграждение из расчета 3,5% (Три целых пять десятых процента) годовых от суммы Гарантии, указанной в пункте 2 Договора N130/2015/Г в следующие сроки: ежеквартально, в последний рабочий день каждого календарного квартала, начиная с декабря 2015 года, и в конце срока окончания гарантии - 01 октября 2018 года (п.1 Дополнительного соглашения N2 от 06.08.2015).

23 января 2019 года Банком в адрес ООО "СК "УС-620" было направлено Требование об уплате задолженности по Договору о выдаче банковской гарантии N 130/2015/Г от 19 марта 2015 года (исх. N 330/22-19 от 23.01.2019).

Указанное требование было оставлено без удовлетворения. Обязательства по оплате задолженности исполнены не были.

В целях обеспечения исполнения обязательств Принципала по Договору о выдаче банковской гарантии N 130/2015/Г от 19 марта 2015 года, АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (АО) был заключен Договор поручительства N 130/2015/П-2 от 19 марта 2015 года (далее - Договор поручительства) с ООО "ЗЖБИ "УС-620" (далее также - Поручитель).

ООО "ЗЖБИ "УС-620" обязательства перед Банком также не исполнило.

Таким образом, материалами дела подтверждено, что ООО "ЗЖБИ "УС-620" (как поручитель ООО "СК "УС-620") имеет неисполненные обязательства перед АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (ПАО) в размере 110 009 463,42 руб. Обязательства ООО "ЗЖБИ "УС-620" перед АКБ "ПЕРЕСВЕТ" (ПАО) возникли на основании Договора поручительства N 130/2015/П от 19.03.2015, который был заключен между Сторонами в целях обеспечения исполнения обязательства Принципала - ООО "СК "УС-620" по Договору о выдаче банковской гарантии N 130 /2015/Г от 19.03.2015.

Согласно пункту 7 Договора N 130/2015/Г за предоставление Гарантии Принципал уплачивает Гаранту вознаграждение из расчета 3,5% (Три целых пять десятых процента) годовых от суммы Гарантии, указанной в пункте 2 Договора N130/2015/Г в следующие сроки: ежеквартально, в последний рабочий день каждого календарного квартала, начиная с декабря 2015 года, и в конце срока окончания гарантии - 01 октября 2018 года (п.1 Дополнительного соглашения N2 от 06.08.2015).

Таким образом, в силу п. 7 Договора N 130/2015/Г обязательство Поручителя - ООО "ЗЖБИ "УС-620" по оплате вознаграждения за выдачу банковской гарантии в размере 110 009 463,42 руб. возникло в период 01.10.2017 по 01.10.2018, т.е. после принятия к рассмотрению заявления о признании ООО "ЗЖБИ "УС-620" несостоятельным (банкротом) - 08.12.2016, в связи с чем, является текущим обязательством Должника - ООО "ЗЖБИ "УС-620"

Вопреки доводам жалобы, к рассматриваемому случаю неприменим пункт 7 Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", согласно которому, в тех случаях, когда банковской гарантией было обеспечено исполнение обязательства, возникшего до даты возбуждения дела о банкротстве должника-принципала, и гарант уплатил бенефициару сумму, на которую выдана гарантия, после этой даты, судам следует исходить из того, что требование гаранта к должнику- принципалу о возмещении указанной суммы не относится к текущим платежам и подлежит включению в реестр требований кредиторов.

Между тем, требования истца, заявленные в рамках настоящего дела, основаны на неисполнения обязательства по выплате вознаграждения по договору о выдаче банковской гарантии, а не регрессных требованиях Банка к ООО "ЗЖБИ "УС-620" о возмещении исполненного обязательства в пользу Бенефициара.

Исходя из изложенного апелляционный суд приходит к выводу о том, что оснований для оставления исковых требований ПАО "АКБ "Пересвет" к ООО "ЗЖБИ УС-620" без рассмотрения не имелось.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого решения Арбитражного суда города Москвы.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

На основании вышеизложенного, и руководствуясь ст.ст. 266-268, п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Восстановить срок для подачи апелляционной жалобы.

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 11 марта 2020 года по делу N А40-223351/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.О. Петрова

Судьи

Е.А. Ким Е.Н. Янина