Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2021 г. N 13АП-27509/20 по делу N А56-18708/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 июня 2021 г. N Ф07-7932/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Санкт-Петербург

02 марта 2021 г.

Дело N А56-18708/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 24 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 марта 2021 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Денисюк М.И.

судей Зотеевой Л.В., Протас Н.И.

при ведении протокола судебного заседания: Вардиковой А.А, Кузнецовой Н.С.

при участии:

от заявителя: предст. Тонковская Т.В. - доверенность от 3.06.2019 (до и после перерыва)

от заинтересованного лица: предст. Красёхина Г.А. - доверенность от 20.04.2018 (до перерыва)

от третьих лиц: 1) не явился (извещен), 2) предст. Дудкин А.А. - доверенность от 09.10.2020

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-27509/2020) акционерного общества "Газпром газораспределение" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.08.2020 по делу N А56-18708/2020 (судья Селезнева О.А.), принятое

по заявлению акционерного общества "Газпром газораспределение"

к Центральному банку Российской Федерации (в лице Северо-Западного главного управления Центрального банка Российской Федерации)

третьи лица: 1) публичное акционерное общество "Газпром", 2) акционерное общество "Газпром газораспределение Кострома"

об оспаривании предписания от 23.01.2020 N С59-5-18/806

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Газпром газораспределение" (далее - заявитель, Общество, АО "Газпром газораспределение") обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным предписания Центрального банка Российской Федерации в лице Управления Службы по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг в Северо-Западном федеральном округ (далее - Управление) от 23.01.2020 N С59-5-18/806 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество "Газпром" и акционерное общество "Газпром газораспределение Кострома".

Решением суда первой инстанции от 11.08.2020 в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

В апелляционной жалобе АО "Газпром газораспределение" просит решение суда первой инстанции от 11.08.2020 отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных Обществом требований, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права и нарушение норм процессуального права, а также несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела. Податель жалобы полагает, что суд первой инстанции неправильно применил статью 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), поскольку согласно абзацу 5 части 8 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ требования статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами. При этом как указывает податель жалобы, на момент совершения спорной сделки 28.03.2016 покупатель АО "Газпром газораспределение" и продавец ПАО "Газпром" являлись аффилированными лицами, в связи с чем у заявителя отсутствовала обязанность по направлению обязательного предложения в связи с приобретением акций эмитента (АО "Газпром газораспределение Кострома"). В обоснование доводов жалобы ее податель также ссылается на судебные акты по делам N А82-5265/2015 и N А40-43020/2015, указывая, что данными судебными актами установлено, что с 2013 года Эмитент (АО "Газпром газораспределение Кострома") не отвечает признакам публичного акционерного общества и после совершения сделки между аффилированными лицами не требуется направление обязательного предложения. Таким образом, по мнению подателя жалобы, поскольку спорная сделка 28.03.2016 была заключена между аффилированными лицами (ОАО "Газпром" и ОАО "Газпром газораспределение), а Эмитент на момент заключения сделки являлся непубличным акционерным обществом, то у заявителя отсутствует обязанность по направлению обязательного предложения в соответствии с частью 1 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ.

В судебном заседании 22.12.2020 представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель Управления возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Представитель АО "Газпром газораспределение Кострома" поддержал доводы апелляционной жалобы Общества по основаниям, изложенным в отзыве.

ПАО "Газпром" извещено надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы с учетом положений части 1 статьи 121 АПК РФ и пункта 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 N 57 "О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов", в судебное заседание своих представителей не направило, что не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы в их отсутствие.

В судебном заседании 22.12.2020 объявлен перерыв до 10 час. 10 мин. 24.12.2020, после перерыва судебное заседание продолжено с участием представителей АО "Газпром газораспределение" и АО "Газпром газораспределение Кострома".

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, АО "Газпром газораспределение" внесено в списки аффилированных лиц ПАО "Газпром" (дата наступления основания - 01.10.2014).

АО "Газпром газораспределение" по состоянию на 23.04.2013 принадлежало 59,49% (32960 шт.) акций АО "Газпром газораспределение Кострома" (до 04.10.2013 ОАО "Костромаоблгаз", далее - Эмитент).

23.04.2013 ПАО "Газпром" (до 17.07.2015 ОАО "Газпром") приобретено у ОАО "Роснефтегаз" 25,5% акций Эмитента.

Таким образом, с 23.04.2013 АО "Газпром газораспределение" совместно с ПАО "Газпром" стали собственниками акций Эмитента в следующей пропорции 59,49% + 25,5% = 84,99%.

В дальнейшем Обществом на основании заключенного с ПАО "Газпром" договора купли-продажи 28.03.2016 было приобретено еще 14127 обыкновенных акций АО "Газпром газораспределение Кострома", в результате чего, с 28.03.2016 Обществу стало принадлежать в совокупности 47087 обыкновенных акций АО "Газпром газораспределение Кострома", что составляет 84,99% от общего количества обыкновенных акций Эмитента.

При этом обязательное предложение акционерам - владельцам остальных акций АО "Газпром газораспределение Кострома" соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, в нарушение требований статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ Обществом в установленный срок не направлено.

Указанные обстоятельства послужили основанием для вынесения Управлением предписания от 23.01.2020 N С59-5-1/806 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

Не согласившись с указанным предписанием, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, в удовлетворении которого судом первой инстанции отказано.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Общества и отмены решения суда от 11.08.2020 в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

В силу пункта 7 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ правила настоящей статьи распространяются на приобретение доли акций публичного общества (указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона), превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций публичного общества. В этом случае установленные пунктом 6 настоящей статьи ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю.

Как установлено Управлением и судом первой инстанции, АО "Газпром газораспределение" совместно с ПАО "Газпром" с 23.04.2013 являлись собственниками акций АО "Газпром газораспределение Кострома" (Эмитента) в следующей пропорции 59,49% + 25,5% = 84,99%.

Обществом на основании заключенного с ПАО "Газпром" договора купли-продажи 28.03.2016 было приобретено еще 14127 обыкновенных акций АО "Газпром газораспределение Кострома", в результате чего, с 28.03.2016 Обществу стало принадлежать в совокупности 47087 обыкновенных акций АО "Газпром газораспределение Кострома", что составляет 84,99% от общего количества обыкновенных акций Эмитента.

При этом в нарушение требований статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ обязательное предложение акционерам - владельцам остальных акций АО "Газпром газораспределение Кострома" соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, Обществом в установленный срок не направлено.

Доводы подателя жалобы о том, что с 2013 года Эмитент (АО "Газпром газораспределение Кострома") не отвечает признакам публичного акционерного общества, обоснованно не приняты судом первой инстанции ввиду следующего.

В соответствии с частью 8 статьи 27 Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 210-ФЗ) к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных обществ, которые на 1 сентября 2014 года являлись открытыми акционерными обществами, применяются положения главы XI.1 Закона N 208-ФЗ (в редакции настоящего Федерального закона).

В силу части 10 статьи 27 Закона N 210-ФЗ непубличное акционерное общество, указанное в части 8 настоящей статьи, вправе внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона N 208-ФЗ (в редакции настоящего Федерального закона).

Как указано в пункте 7 письма Центрального банка Российской Федерации от 25.11.2015 N 06-52/10054, с 01.07.2015 процедуры, установленные главой XI.1 Закона N 208-ФЗ (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг и требование о выкупе ценных бумаг) применяются в отношении ценных бумаг публичных акционерных обществ (статьи 84.1 - 84.9 Закона N 208-ФЗ в редакции Закона N 210-ФЗ), а также акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами (часть 8 статьи 27 Закона N 210-ФЗ). Вместе с тем, после 01.07.2015 указанные процедуры не могут применяться в отношении ценных бумаг непубличного акционерного общества, которое на 01.09.2014 являлось закрытым акционерным обществом.

В рассматриваемом случае судом первой инстанции установлено, что Эмитент (АО "Газпром газораспределение Кострома") по состоянию на 01.09.2014 являлось открытым акционерным обществом, при этом устав Эмитента в редакции, действовавшей по состоянию на 28.03.2016, не содержал указаний на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона N 208-ФЗ (в редакции, действующей с 01.07.2015).

Таким образом, как правомерно указал суд первой инстанции, несмотря на то, что на момент приобретения Обществом 28.03.2016 акций АО "Газпром газораспределение Кострома" Закон N 208-ФЗ действовал в редакции Закона N 210-ФЗ, обязанность направлять обязательное предложение, установленная в отношении публичных акционерных обществ, в силу положений частей 8, 10 статьи 27 Закона N 210-ФЗ действовала и в отношении тех непубличных акционерных обществ, в уставы которых не внесены изменения, касающихся того, что приобретение их акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона N 208-ФЗ (в редакции Закона N 210-ФЗ).

В связи с этим суд первой инстанции верно указал на наличие у Общества обязанности направлять другим акционерам обязательное предложение о выкупе акций Эмитента в порядке статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ.

Выводы суда первой инстанции соответствуют правовой позиции, поддержанной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2019 N 301-ЭС19-23644 по делу N А43- 39213/2018.

Ссылки Общества на положения абзаца пятого пункта 8 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ, согласно которым требования настоящей статьи не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, отклоняются судом апелляционной инстанции.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2012 N 7709/12 по делу N А70-8009/2011, при передаче акций лицу его аффилированными лицами, не исполнившими предусмотренную пунктом 1 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ обязанность по направлению обязательного предложения, возникшую у них ранее в связи с приобретением более 30 (50/75) процентов акций акционерного общества, положения пункта 8 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ применены быть не могут, поскольку иной подход может быть использован как средство ухода от обязанности направлять публичную оферту о приобретении акций.

Как следует из материалов дела, АО "Газпром газораспределение" по состоянию на 23.04.2013 принадлежало 59,49% (32960 шт.) акций АО "Газпром газораспределение Кострома".

23.04.2013 ПАО "Газпром" (до 17.07.2015 ОАО "Газпром") приобретено у ОАО "Роснефтегаз" 25,5% акций Эмитента, в силу чего АО "Газпром газораспределение" совместно с ПАО "Газпром" стали собственниками более чем 75 процентов акций Эмитента (84,99%). При этом обязательное предложение иным акционерам Эмитента ПАО "Газпром" не направлялось.

Обществом 28.03.2016 на основании заключенного с ПАО "Газпром" договора купли-продажи было приобретено 14127 обыкновенных акций Эмитента, в результате чего с указанной даты Общество самостоятельно стало владеть в совокупности 47087 обыкновенными акциями Эмитента, что составляет 84,99 % от общего количества обыкновенных акций Эмитента.

Таким образом, поскольку при приобретении акций эмитента 23.04.2013 предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ обязанность ПАО "Газпром" не исполнялась, то к правоотношениям, связанным с передачей 28.03.2016 указанной организацией Обществу права собственности на принадлежавшие ей 25,5% акций Эмитента, не могут быть применены положения абзаца пятого пункта 8 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ.

Судебные акты по делам N А82-5265/2015 и N А40-43020/2015, принятые по заявлениям Общества и ПАО "Газпром" о признании незаконными предписаний Банка России об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 12.03.2015 N 75-22-14/3643 и от 17.12.2014 N 75-22-14/14192, не имеют преюдициального значения в рамках рассмотрения вопроса о законности оспариваемого в рамках настоящего дела предписания Управления от 23.01.2020 NС59-5-1/806, поскольку вышеуказанные предписания были вынесены Банком России после вступления в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", которым в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ) было введено деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные и исключено деление акционерных обществ на открытые и закрытые, но до вступления в силу Закона N 210-ФЗ, пунктом 8 статьи 27 которого установлено, что к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных обществ, которые на 1 сентября 2014 года являлись открытыми акционерными обществами, применяются положения главы XI.1 Закона N 208-ФЗ в редакции Закона N 210-ФЗ.

В рассматриваемом случае, Общество стало владельцем 84,99% обыкновенных акций Эмитента на основании договора купли-продажи акций Эмитента, заключенного с ПАО "Газпром", 28.03.2016, то есть после вступления в силу Закона N 210-ФЗ.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявленного Обществом требования о признании недействительным предписания Управления от 23.01.2020 N С59-5-1/806.

Нарушения судом первой инстанции норм материального и процессуального права не допущено, в связи с чем суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Общества и отмены решения суда первой инстанции от 11.08.2020.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 1500 руб. подлежат оставлению на заявителе.

Излишне уплаченная Обществом государственная пошлина по апелляционной жалобе в размере 1500 руб., перечисленная платежным поручением от 23.07.2020 N 13302, подлежит возврату Обществу из федерального бюджета на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11 августа 2020 года по делу N А56-18708/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Газпром газораспределение" - без удовлетворения.

Возвратить акционерному обществу "Газпром газораспределение" из федерального бюджета 1500 руб. излишне уплаченной государственной пошлины по апелляционной жалобе, перечисленной платежным поручением от 23.07.2020 N 13302.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

М.И. Денисюк

Судьи

Л.В. Зотеева Н.И. Протас