Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2021 г. N 09АП-64641/20 по делу N А40-145437/2019

г. Москва

03 марта 2021 г.

Дело N А40-145437/19

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 марта 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей В.В. Лапшиной, В.С. Гарипова

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "НТ-Ком Инжиниринг" на определение Арбитражного суда города Москвы от 05.11.2020 по делу N А40-145437/19, принятое судьей Э.В. Мироненко,

об отказе во включении требования ООО "НТ-Ком Инжиниринг" в размере 7 204 480, 32 руб. долга в реестр требований кредиторов должника ООО "Строй-Альянс", в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Строй-Альянс"

при участии в судебном заседании:

от ООО "НТ-Ком Инжиниринг" - Немирова М.Ю. дов от 15.12.2020

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы 31.01.2020 г. в отношении ООО "Строй-Альянс" (ОГРН 1077763868775, ИНН 7725624432) открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Касимовский Николай Владимирович.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2020 г. (дата объявления резолютивной части) Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.01.2020 в части утверждения конкурсного управляющего отменено, конкурсным управляющим должника утвержден Стародубцев Антон Валерьевич - член СРО ААУ "Евросиб".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.11.2020 отказано ООО "НТ-Ком Инжиниринг" во включении в реестр требований кредиторов ООО "Строй-Альянс" суммы задолженности в размере 7 204 480, 32 руб. долга с учетом уточнений принятых в порядке ст.49 АПК РФ.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом ООО "НТ-Ком Инжиниринг" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определение суда первой инстанции отменить, включить в реестр требований кредиторов должника.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО "НТ-Ком Инжиниринг" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей лиц участвующих в деле, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 02.08.2018 г. между ООО "НТ-Ком Инжиниринг" и ООО "Строй-Альянс" был заключен Договор подряда N 530500, согласно которому ООО "Строй-Альянс" обязуется принять и оплатить, а ООО "НТ-Ком Инжиниринг" обязуется выполнить комплекс работ по прокладке кабельных линий.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан приступить к приемке результата работы после получения сообщения подрядчика о готовности к сдаче указанного результата, сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами; при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

В соответствии со статьей 711 Гражданского кодекса РФ заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

По смыслу названных норм оплате подлежат работы, выполненные подрядчиком в соответствии с условиями договора подряда и принятые заказчиком без претензий по их видам, объему и качеству.

Отказывая во включении требований в реестр требований кредиторов, суд первой инстанции указал следующее.

05.03.2019 г. кредитор направлял должнику акты по форме КС-2 на сумму 16 740 709,19 руб.

Из письма кредитора к должнику от 03.04.2019 г. видно, что на акты были сделаны замечания.

В претензии от 29.04.2019 Кредитор так же указал, что получил замечания на акты высланные должнику 05.03.2019. Однако, ни исправленных актов, ни документов об отправке исправленных актов в материалах дела нет. В претензии от 29.04.2019 Кредитор просит оплатить 16 740 709,16 руб. долга и неустойку 251 110,64 руб.

Суд также указал, что поскольку работы не сданы в надлежащем порядке, должник обоснованно не принимал работы.

Кроме того, 20.05.2019 кредитор направил должнику уведомление о расторжении договора, в котором указал, что у должника перед кредитором имеется задолженность в размере 7 204 480,32 руб. Следовательно, на 20.05.2019 г у кредитора отсутствовали к должнику требования в размере 16 740 709,16 руб. долга и неустойки 251 110,64 руб.

На момент отказа от договора (на 20.05.2019) кредитор заявил только о денежном требовании должнику в размере 7 204 480,32 руб.

Однако, документов подтверждающих формирование задолженности в размере 7 204 480,32 руб. на дату направления уведомления, в материалы дела не предоставлено.

Суд апелляционной инстанции считает данные выводы ошибочными по следующим основаниям.

Кредитор приступил к выполнению работ на объекте с даты подписания Договора. Исполнительная документация по выполненным работам на участках МТ2-М3, М3-МТ4 передана Должнику в полном объёме (сопроводительные письма исх. N 413 от 17.08.2018, N 418 от 22.08.2018, N 443 от 04.09.2018, приложение N 4 к ходатайству о рассмотрении дела без участия представителя от 23.09.2020 года). Исполнительная документация принята Должником без замечаний и правок.

В связи с фактическим отказом Должника от дальнейшего производства работ на Объекте Кредитором 05.03.2019 года в адрес Должника направлен Акт выполненных работ N 1 по форме КС-2 от 28.02.2019 по участкам МТ2-М3, М3-МТ-4, Справка о стоимости выполненных работ и затрат N 1 по форме КС-3 от 28.02.2019 на сумму 16 740 709,16 рублей (сопроводительное письмо исх. N 110).

Указанные документы получены Должником 07.03.2019 года, срок для мотивированного отказа или для подписания в соответствии с п. 5.3.1. Договора - до 18.03.2019 года. В указанный Договором срок возражения Должника на акт выполненных работ и справку о стоимости выполненных работ и затрат не представлены.

Письмом исх. N 160 от 18.03.2019 года Кредитор повторно просил Должника принять работы и подписать акт выполненных работ.

Письмом от 27.03.2019 года (за пределами срока рассмотрения акта выполненных работ, установленного Договором) исх. N 1939-19 Должник сообщил, что акт и справка от 28.02.2019 года заполнены не корректно по мнению Должника (графа 2 "Наименование пусковых комплексов, этапов, объектов, видов выполненных работ, оборудования, затрат" формы КС-3 N 1 от 28.02.2019 года заполнена не корректно, стоимость выполненных работ необходимо сгруппировать по статьям затрат: СМР, ПНР и оборудование; графа 5 "С начала года" формы КС-3 N 1 от 28.02.2019 года не заполнена).

Ответным письмом исх. N 199 от 03.04.2019 года Кредитор обосновал правильность заполнения представленных документов (в графе 2 нет группировки по статьям затрат, т.к. выставленный объём работ включает в себя только СМР, в графе 5 "С начала года" стоят нулевые значения, т.к. работы выполнены в 2018 году) и повторно просил подписать направленные документы, однако указанное письмо оставлено без ответа. Замечания к качеству или количеству выполненных Кредитором работ Должником не предъявлялись.

Таким образом, направленные акт о приёмке выполненных работ и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 28.02.2019 года не подписаны Должником в установленный Договором срок без оснований.

Кредитор неоднократно обращался к Должнику с просьбой подписать направленные документы и произвести оплату (письма исх. N 160 от 18.03.2019, N 199 от 03.04.2019, N 230 от 15.04.2019, N 257 от 25.04.2019 года, приложение N 13 к заявлению о включении в реестр требований кредиторов).

29.04.2019 года Кредитор направил в адрес Должника претензию исх. N 264 с требованием оплатить выполненные работы в размере 16 740 709,16 рублей (с учётом пропорционального распределения авансового платежа в счёт стоимости заказанного оборудования на заводе-изготовителе в соответствии с условиями Договора), а также неустойку за период с 15.04.2019 по 29.04.2019 года. Претензия получена Должником по электронной почте 29.04.2019 года за вх. N 3883-19, а также почтовым отправлением 06.05.2019 года, но оставлена без ответа.

20.05.2019 года Кредитор направил в адрес Должника уведомление исх. N 292 об отказе от исполнения Договора в одностороннем порядке (получено Должником по почте 02.07.2019 года). В связи с тем, что Договором предусмотрено перечисление Должником аванса (авансовый платёж перечислен Должником платёжным поручением N 10473 от 03.08.2018 года), задолженность Должника за выполненные работы по Договору с учётом его расторжения составляет 7 204 480,32 рублей (16 740 709,16 рублей за выполненные работы - 9 536 228,84 рублей аванс).

Указанные доводы были представлены Кредитором в отзывах на возражения кредиторов (ООО "ГК ПСПУ", ООО "РЕССТРОЙ", ООО "ЮКОР") и конкурсного управляющего (приложение N 8 к ходатайству о рассмотрении дела без участия представителя от 23.09.2020 года).

При указанных обстоятельствах требование кредитора является обоснованным и подлежит включению в реестр требований кредиторов, а определение суда подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.11.2020 по делу N А40-145437/19 отменить.

Включить требования ООО "НТ-Ком Инжиниринг" в размере 7 204 480 руб. 32 коп. долга в третью очередь реестра требований кредиторов должника ООО "Строй-Альянс".

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

В.В. Лапшина В.С. Гарипов