Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2021 г. N 09АП-6077/21 по делу N А40-254/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 30 июня 2021 г. N Ф05-13316/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

9 апреля 2021 г.

Дело N А40-254/20

Резолютивная часть постановления объявлена 06.04.2021.

Постановление изготовлено в полном объеме 09.04.2021.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М.С.Сафроновой,

судей А.С.Маслова и Н.В.Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.С.Макаровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС N 29 по г.Москве

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2020 по делу N А40-254/20, вынесенное судьей Свириным А.А., о признании обоснованным заявление и включении в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Евро-Керамика" требование ООО "Империал" в размере 582 863 823 руб. 11 коп.

в деле о банкротстве ООО "Евро-Керамика"

при участии в судебном заседании:

от УФНС России по г. Москве - Шигина Ю.А. дов. от 26.01.2021

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2020 в отношении ООО "Евро-Керамика" (ОГРН 1036001702043, ИНН 6015006694) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Исаев А.И.

Определением суда от 28.12.2020 признаны обоснованными включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Евро-Керамика" требования ООО "Империал" в размере 582 863 823 руб. 11 коп.

С определением суда не согласилась ИФНС России N 29 по г. Москве (далее также - уполномоченный орган, налоговый орган), обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, принять новый судебный акт, которым ООО "Империал" отказать в удовлетворении заявления.

ООО "Империал" направило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель УФНС России по г. Москве доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд их удовлетворить.

ООО "Империал" возражал против удовлетворения требований, указывая на законность определения суда.

Судом апелляционной инстанции разбирательство по делу откладывалось, после чего представитель ООО "Империал" в судебное заседание не явился, каких-либо ходатайств по поводу дальнейшего разбирательства суду заявил.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителя уполномоченного органа, оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение суда незаконно и подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Проверка обоснованности требования кредитора должна была осуществляться судом независимо от наличия разногласий между должником, лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, кредитором, предъявившим требование.

В пункте 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дела о банкротстве" разъяснено, что при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве, судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношение которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющие обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как указывает уполномоченный орган, материалами проведенной им в отношении ООО "Евро-Керамика" выездной налоговой проверки, решение по которой представлено в суд при рассмотрении его требований о включении в реестр требований кредиторов должника (определение от 23.12.2020) установлено, что в действительности организации-контрагенты, в данном случае ООО "Империал" хозяйственных операций с должником не осуществляло.

В силу положений статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации решение по результатам выездной налоговой проверки является ненормативным правовым актом, принятым в установленной законом процедуре компетентным должностным лицом и после своего вступления в силу порождает правовые последствия для налогоплательщика.

Указанным решением установлено, что ООО "Евро-Керамика" через взаимоотношения с аффилированными организациями, в том числе подрядчиком по выполнению работ выступал ООО "Монтажспецстрой", взаимозависимость установлена с арендодателями ООО "Леонардо Керамиче" ИМИ 6015005732, а также ООО"Альянс" ИНН 7729744762 и ООО "Империал" ИНН 7729694751 получало необоснованную налоговую выгоду.

Материалами выездной налоговой проверки, в том числе, установлена взаимозависимость ООО "Евро-Керамика" с ООО "Империал" ИНН 6015998022.

В 2013 г. ООО "Монтажспецстрой" (подрядчик) осуществляло функции "технического" звена для организаций-контрагентов, осуществлявших перечисление денежных средств в адрес ООО "Монтажспецстрой".

В результате проведенного анализа налоговой и бухгалтерской отчетности уполномоченным органом установлено, что налоги исчислялись в минимальном размере (доходы равны расходам). К примеру, согласно представленной декларации по налогу на прибыль за 2013 г. доходы от реализации составляют 540 991 тыс.руб., расходы уменьшающие сумму доходов от реализации составляют 539 265 тыс.руб. Сумма НДС к уплате согласно налоговым декларациям по НДС за 1-4 кварталы 2013 г. составляет 389 тыс.руб.

Согласно банковской выписке ООО "Евро-Керамика" в 2013 г. перечислило на счет ООО "Монтажспецстрой" денежные средства в размере 776 000 руб. Также часть дебиторской задолженности за 2013 г. была погашена путем передачи векселей (векселедатель ООО "Империал" ИНН 6015998022) на сумму 29 200 000 руб., т.е. общая сумма денежных средств, направленная на погашение дебиторской задолженности, составила 29 976 000 руб., что не соответствует сумме дебиторской задолженности указанной в бухгалтерской отчетности за 2013 г. - 1 759 тыс.руб. (стр. 14 Решения по ВНП).

Часть кредиторской задолженности была погашена путем передачи векселей, векселедатель ООО "Империал" ИНН 6015998022, полученных ранее от ООО "Евро-Керамика", на сумму 44 200 000 руб. Таким образом, сумма оставшейся кредиторской задолженности составляет 591 620 210,30 руб. Однако, в представленной бухгалтерской отчетности за 2013 г. отражена сумма кредиторской задолженности в размере 6 тыс.руб.

Выявленные несоответствия указывают на искажение показателей бухгалтерской и налоговой отчетности.

Инспекцией проведен анализ взаиморасчетов согласно регистрам бухгалтерского налогового учета по сч.60 за 2013-2014 гг. между ООО "Евро-керамика" и ООО "Монтажспецстрой", в результате чего установлено следующее:

Для примера отражен период 2013 года:

сч.60 - 638 369 857 задолженность перед 000 "Монтажспецстрой"

сч.51 - 791 000 оплата денежными средствами

сч.58 - 29 200 000 оплачено в пользу третьих лиц векселями

сч.58 15 000 000 оплачено в пользу третьих лиц векселями

Итого: 44 991 000 оплачено в пользу третьих лиц векселями

593 378 857 задолженность перед 000 "Монтажспецстрой"

Таким образом, погашена задолженность денежными средствами в размере - 791 000 руб., оплачено в пользу третьих лиц векселями в размере - 44 200 000 руб. Задолженность на конец 2013 г. перед 000 "Монтажспецстрой" составляет -593 378 857 руб.,

Таким образом, оплата задолженности за 2013 г. составила - 181 864 272 руб., из них: денежными средствами оплачено 132 411 001 руб., 43 853 248 руб. оплачено в пользу третьих лиц векселями, 5 600 023 руб. оплачено денежными средствами.

Сумма общей погашенной задолженности, в том числе денежными средствами и оплатой в пользу третьих лиц векселями в 2013 г. составила 226 855 272 руб.

Погашение задолженности осуществлялось взаимозависимой организацией ООО "Империал" ИНН 6015998022.

С учетом изложенного доказательствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды по взаимоотношениям с ООО "Монтажспецстрой" является, в том числе анализ взаиморасчетов с ООО "Монтажспецстрой" который показал, что взаиморасчеты носят условный характер, отсутствие претензий со стороны взаимозависимой организации ООО "Монтажспецстрой" указывает на формальный подход к сделке, кроме того, погашение задолженности с привлечением взаимозависимых третьих лиц (в том числе ООО "Империал" ИНН 6015998022, указывает на согласованность действий в пользу бенефициарного собственника организации.

Кроме того, также налоговым органом проанализированы иные факты аффилированности ООО "Империал" ИНН 6015998022 с основным должником. ООО "Империал" зарегистрировано 14.11.2011, адрес регистрации 180024, Россия, Псковская область, г. Псков, ул Коммунальная, 41, генеральный директор Рассадин Н.Ю. ИНН 772817407104, учредитель- Рассадин Н.Ю.ИНН 772817407104.

Согласно данным открытых ресурсов бывшим директором, учредителем (доля участия 96%) ООО "Империал" ИНН 6015998022 являлся Панченко Владимир Юрьевич ИНН 602704908832. В настоящее время, а так же в проверяемом периоде в рамках ВНП, Панченко В.Ю. является генеральным директором ООО "Евро-Керамика".

Относительно материалов, на основании которых ООО "Империал" заявило требование о включении в реестр требований кредиторов.

В материалах дела имеется договор N 1 от 01.01.2006, заключенный ООО "ТД "Евро-Керамика" и должником.

Договором уступки требования от 01.07.2020 ООО "Торговый Дом "Евро-Керамика" ИНН 7729414860 передал требование ООО "Империал" ИНН 6015998022.

В материалы дела не представлен акт сверки ООО "Торговый Дом "Евро-Керамика" и ООО "Евро-Керамика". Задолженность образовалась за период 2006 г. Срок исковой давности, установленный общими правила гражданского законодательства составляет 3 года. Следовательно, срок взыскания задолженности истек у ООО "Торговый Дом "Евро-Керамика" в 2009 г.

ООО "Торговый Дом "Евро-Керамика" ИНН 7729414860, также является аффилированной к основному должнику организацией, адрес регистрации 117415, Россия, Москва, ул. Удальцова, 6 совпадает с адресом регистрации ООО "Евро-Керамика", взаимозависимость подтверждается и иными материалами, установленными выездной налоговой проверкой.

Таким образом, совокупность перечисленных фактов и налоговых последствий рассматриваемых сделок, свидетельствует о том, что отношения между ООО "ЕвроКерамика", ООО "Монтажспецстрой", ООО "Масштаб-Строй", ООО "Леонардо Керамиче", ООО "Альянс", ООО "Империал" ИНН 7729694751, ООО "Торговый Дом "Евро-Керамика" ИНН 7729414860, ООО "Империал" ИНН 6015998022, и иных организаций, оказывали влияние на условия и экономические результаты их деятельности и применение такого порядка оформления документов является не случайным и не обусловленным обычаями делового оборота и нормами гражданского права, а намеренно направленным на снижение экономического эффекта от совершаемых операции.

Материалами проведенной выездной налоговой проверкой подтверждается, что в действительности организации-контрагенты, в данном случае ООО "Империал" ИНН 6015998022, хозяйственных операций не осуществляли.

Проверка обоснованности требования кредитора должна была осуществляться судом независимо от наличия разногласий между должником, лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, кредитором, предъявившим требование.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Уполномоченным органом допущена техническая ошибка при указании ИНН ответчика - ООО "Империал" ИНН 6015998022. Однако, как правомерно указывает уполномоченный орган, ООО "Империал" ИНН 6015998022 получена апелляционная жалоба, направлен отзыв, в котором ответчик возражает против удовлетворения жалобы в связи с процессуальными особенностями рассмотрения апелляционной жалобы, но не опровергает довод уполномоченного органа о взаимозависимости и аффилированности общества, факт которой установлен материалами выездной налоговой проверки, к основному должнику - ООО "Евро-Керамика".

Суд первой инстанции не принял во внимание факт наличия решения по выездной налоговой проверке, которым опровергается обоснованность заявленных кредитором требований, что привело к вынесению незаконного и необоснованного определения.

На основании изложенного определение суда подлежит отмене.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2020 по делу N А40-254/20 отменить.

ООО "Империал" в удовлетворении заявления о включении требований в реестр требований кредиторов ООО "Евро-Керамика" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С.Сафронова

Судьи

А.С.Маслов Н.В.Юркова