Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 апреля 2021 г. N 09АП-19015/21 по делу N А40-76927/2020

22 апреля 2021 г.

дело N А40-76927/20

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 апреля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Тетюка В.И., Порывкина П.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.12.2020 г. (резолютивная часть от 08.12.2020 г.) по делу N А40-76927/20

по иску Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН 1037700255284) к АО " ГУОВ" (ОГРН 1097746390224) о взыскании штрафа, при участии третьего лица: ООО " Люнетта"

при участии в судебном заседании:

от истца: Колов Е.Е. по доверенности от 25.11.2020,

от ответчика: Емелин А.В. по доверенности от 07.12.2020,

от третьего лица: Иванова Е.А. по доверенности от 16.04.2021

УСТАНОВИЛ:

Министерства обороны Российской Федерации (далее - истец, заказчик) предъявило АО "ГУОВ" (далее - ответчик, исполнитель) иск о взыскании неустойки за просрочку исполнения обязательств по государственному контракту от 10 апреля 2018 г. N 277/04/2018/ДЭСиОКУ в размере 3 495 555, 29 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 08.12.2020 г., изготовленным в полном объеме 21.12.2020 г. в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и доводы своей жалобы поддержал, Ответчик и третье лицо по ним возражали.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между Министерством обороны Российской Федерации (далее - Заказчик) и Акционерным обществом "Главное управление обустройства войск" (далее - Поставщик) заключен государственный контракт от 10 апреля 2018 г. N 277/04/2018/ДЭСиОКУ на поставку (с проведением монтажных и пусконаладочных работ) автономных полевых лагерей/городков закрытого цикла жизнеобеспечения (далее - Товар) для нужд Министерства обороны Российской Федерации (далее - Контракт).

Согласно п. 2.1. Контракта Поставщик обязуется в установленный Контрактом срок поставить Заказчику Товар в количестве, комплектности, соответствующий качеству и иным требованиям, установленным Контрактом, путем его передачи Грузополучателю на условиях, установленных Контрактом, включая монтажные и пусконаладочные работы. Цена Контракта составляет 1 165 185 096, 64 руб. (п. 4.1. Контракта в редакции дополнительного соглашения от 12 ноября 2018 N 2 к Контракту).

Пунктом 5.1. Контракта установлено, что поставляемый Товар по своим функциональным, техническим, качественным и эксплуатационным характеристикам и иным требованиям, предъявляемым Заказчиком к Товару, должен соответствовать требованиям Контракта, ГОСТ, ТУ.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с п. 8.5. Контракта, если в период гарантийного срока обнаружатся недостатки или дефекты монтажных и пусконаладочных работ, то Поставщик (в случае, если не докажет отсутствие своей вины) обязан устранить их за свой счет в сроки, согласованные Сторонами и зафиксированные в акте с перечнем выявленных недостатков и сроком их устранения.

Как указывает истец, в обоснование исковых требований, с целью устранения выявленных в период гарантийного срока дефектов, в адрес Поставщика были направлены уведомления о вызове представителя Поставщика от 29 октября 2018 г. N 1, от 18 декабря 2018 г. N 2, от 14 января 2019 г. N 3, от 14 марта 2019 г. N 4, от 14 марта 2019 г. N 5 и от 20 марта 2019 г. N 6.

По результатам осуществления гарантийных работ были составлены рекламационные акты от 17 января 2019 г., от 26 марта 2019 г. и от 3 апреля 2019 г.

Часть нарушений была устранена, что подтверждается Актами о гарантийном обслуживании от 25 января 2019 г. и от 7 марта 2019 г.

Как указывает истец, ответчик ненадлежащим образом исполнил обязательства, что подтверждается выводами комиссии, отраженными в рекламационных актах и меры, предпринимаемые организацией-подрядчиком по устранению дефектов, выявленных в период с октября 2018 года по апрель 2019 года, не приводят к полной герметизации кровли, устранению точки росы внутри помещений.

В соответствии со ст. ст. 401,406, 431 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

В соответствии со статьей 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с п. 10.4. Контракта, в случае неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения обязательств, в том числе гарантийных, в том числе в случае обнаружения после приемки Товара отступления от требований Контракта или иных недостатков (в том числе по качеству), которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты Поставщиком, Поставщик уплачивает штраф в размере 3 495 555 (три миллиона четыреста девяносто пять тысяч пятьсот пятьдесят пять) рублей 29 копеек за каждый факт нарушения обязательства.

Истцом по факту нарушения условий Контракта (не обеспечена герметизация кровли) начислен штраф в размере 3 495 555, 29 руб.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности требований заказчика.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции.

Так, пунктом 8.2. Контракта Поставщик гарантирует надлежащее качество материалов, используемых для изготовления Товара, его составных частей и комплектующих, качество его изготовления; полное соответствии поставляемого Товара условиям Контракта; качество монтажных и пусконаладочных работ.

Грузополучатель - воинские части, учреждения и организации, подведомственные Министерству обороны Российской Федерации, в интересах которых Поставщик выполняет работы в соответствии с Контрактом и определение Заказчиком в качестве уполномоченных в установленном порядке на получение результата работ и осуществление приемки работ, на основании доверенности, выдаваемой Заказчиком (пункт 1.1.3 Контракта).

В соответствии с п. 3.2.2. доставка Товара осуществляется следующим Грузополучателям:

-Войсковая часть 55443-ТТ ФКУ "Управление финансового обеспечения Министерства обороны РФ по Тверской области" по адресу: 172842, Тверская область, г. Торопец-2, в/ч 55443-ТТ, срок поставки - не более 55 календарных дней с момента заключения Контракта, но не позднее 01.06.2018 г. (далее именуется "АПЛ-1);

-Войсковая часть 45752-Д ФКУ "Управление финансового обеспечения Министерства обороны РФ по Тверской области" по адресу: 238548, Калининградская область, Зеленоградский район, пос. Прохладное, в/ч 45752-Д, срок поставки - по заявке Заказчика, в срок не более 150 календарных дней с момента направления Заказчиком такой заявки, но не позднее 01.04.2019 г. (далее именуется "АПЛ -2"); -Войсковая часть 55443-НЛ "Управление финансового казначейства по г. СанктПетербургу по адресу: 174345, Новгородская область, Окуловский район, пос. Котово, в/ч 55443-НЛ, срок поставки - по заявке Заказчика, в срок не более 150 календарных дней с момента направления Заказчиком такой заявки, но не позднее 01.04.2019 г. (далее именуется "АПЛ -3");

-Федеральное государственное казенное военное образовательное учреждение высшего образования "Военная академия материально-технического обеспечения имени генерала армии А.В. Хрулева" Минобороны РФ по адресу: 412903, Саратовская область, г. Вольск, ул. М. Горького, д.3, срок поставки - по заявке Заказчика, в срок не более 150 календарных дней с момента направления Заказчиком такой заявки, но не позднее 01.04.2019 г. (далее именуется "АПЛ -4").

Цена Контракта в соответствии с п.4.1. Контракта составляет и включает в себя все расходы Поставщика на поставку АПЛ-1, АПЛ-2, АПЛ -3, АПЛ-4.

Порядок поставки Товара предусмотрен разделом 6 Контракта. Пунктом 7.1. Контракта установлено, что приемка поставляемого Товара по количеству, комплектности и качеству осуществляется грузополучателями после проведения монтажных и пусконаладочных работ, с последующим оформлением Акта приема-передачи Товара (содержащем информацию о поставляемом Товаре и проведении монтажных и пусконаладочных работ).

Судом установлено, что Поставщиком передан Товар (АПЛ-2) надлежащего качества, выполнены надлежащим образом и приняты Заказчиком монтажные и пусконаладочные работы, что подтверждается подписанными Заказчиком товарными накладными N 24389 от 05.10.2018 г. и актом приема- передачи товара от 05.10.2018 г. N3.

Стоимость поставленного автономного полевого лагеря составила 300 746 526,93 рублей в соответствии с п. 4.2.2. Контракта.

В соответствии с п.7.1 Контракта, приемка поставляемого Товара по количеству, комплектности и качеству осуществляется после монтажных и пуско-наладочных работ с последующим составлением Акта приема-передачи товара. 'Такое же условие содержит и п.7.7 Контракта.

Поскольку в момент поставки претензий по качеству товара Заказчиком в порядке ст. 7.10 и 7.13 Контракта не было заявлено, Товар в момент поставки отвечал требованиям по качеству.

Подписание Сторонами Акта о готовности оборудования к эксплуатации является доказательством исполнения Поставщиком своих обязательств по поставке комплекта Оборудования.

Факт приемки Товара подтверждается соответствующей публикацией 16.10.2018 г. на официальном сайте Минобороны РФ.

Аргументируя исковые требования, Минобороны РФ утверждает, что в отношении второго АПЛ, который поставлялся в войсковую часть 45752-Д по адресу:, 238548, Калининградская область. Зеленоградский район, пос. Прохладное выявлены недоставки качества (не обеспечена герметизация крыши) после его приемки, и ссылается на п.10.4 Контракта, в соответствии с которым, в случае неисполнения гарантийных обязательств, в том числе в случае обнаружения после приемки Товара отступления от требований Контракта или иных недостатков (в том числе по качестве), которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), Поставщик уплачивает штраф в размере 3 495 55 рублей 29 копеек за каждый факт нарушения обязательства.

Как установлено судом, все выявленные замечания устранены силами Поставщика - ООО "Люнетта", в частности, согласно подписанного комиссией в составе представителей начальника 165 ОТЭи КОУ ЗВО МО РФ Лымаревой М.Ю., начальника ЖКО N 2 (г. Балтийск) филиала ФГБУ ЦЖКУ МО РФ по БФ Солошенко С.Н., командира войсковой части 45752-Д капитана 1 ранга Колганова С.В., представителя ООО "Люнетта" Мамчич К.Н. Акта о гарантийном обслуживании от 25.01.2019 г., в частности:

- произведена очистка канализационных стоков (п.1), устранена протечка окон и настенной панели (п.9,10), произведена регулировка входных дверей и эвакуационных дверей (п.11), устранено выпадение конденсата (п.12), устранены иные нарушения (п.13-20), а также устранены выявленные протечки кровли (пп.2-8).

Таким образом данным Актом Подрядчиком устранены замечания, выявленные в Рекламационном акте от 17.01.2019 г.; одни и те де недостатки указаны в уведомлениях о вызове представителей поставщика от 29.10.2018 г. N 1, от 18.12.2018 г. N 2, от 1401.2019 г. N 3, от 15.01.2019 г. N 4, от 14.03.2019 г. N 5, от 20.03.2019 г. N 6.

В силу ст. 723 ГК РФ при назначении срока для устранения недостатков, заказчик должен исходить из разумности данного срока.

Суд принимает во внимание, что Заказчиком (Истцом) сроки устранения недостатков в актах установлены не были.

Из материалов дела усматривается, что сторонами был повторно составлен Акт о гарантийном обслуживании от 07.03.2019 г., которым устранены практически все недостатки качества, за исключением неисправности бытового холодильника в столовой, выпадения конденсата в металлических элементах внутренней отделки, а также на элементах металлического каркаса БМГ.

Комиссия пришла к выводу о том, что требуется устройство наклонной кровли над всем БМГ, во избежание коррозии конструктивных элементов БМГ, и как следствие, сокращения срока службы сооружения.

В рекламационном акте от 26.03.2019 г. проверки дефектов, выявленных при эксплуатации, комиссия установила, что меры, предпринимаемые подрядчиком по устранению дефектов, выявленных за период с октября 2018 года по март 2019 года, приводят к устранению выявленных протечек. Тем не менее, новые протечки образуются при каждом новом случае выпадения атмосферных осадков, таким образом, герметизация кровли не обеспечивается. Комиссия пришла к выводу о необходимости ходатайствовать перед заказчиком работ ФГКУ "ДЭС и КОУ" МО РФ о принятии решения по установке двускатной кровли для кардинального устранения протечек, мотивируя это климатическими особенностями Калининградской области.

Между тем, в соответствии с Рекламационным актом проверки дефектов, выявленных при эксплуатации от 17.01.2019 г. актом было установлено, что ввиду особенностей климата Калининградской области необходима установка дополнительной скатной кровли, которая заданием на изготовление Товара не была предусмотрена.

Недостатки качества вызваны аномальными погодными условиями в Калининградской области в 2018 - 2019 г, на эксплуатацию в таких условиях АПЛ не рассчитан.

Кроме того, в актах постоянно упоминаются возникающие протечки, вследствие чего возможно прийти к заключению, что повышенный снежный покров на крыше АПЛ личным составом военной части не убирался.

В зимнее время протечки крыши в условиях отрицательных температур не могут быть следствием выпадения ливневых осадков, а только следствием не осуществления надлежащей уборки снега и его подтаивания.

Суд принимает во внимание на то, что последний рекламационный акт составлен 03 апреля 2019 года, то есть в тот момент когда оттаял последний снежный покров на крыше.

Каких либо претензий за период с 03 апреля 2019 года по настоящее время выявлено не было.

В досудебной претензии от 25.11.2019 г. Истец ссылается на нарушения выявленные лишь до 03 апреля 2019 года, что дополнительно подтверждает, что позднее этого срока нарушений уже не было.

По существу предъявленных требований, не признанных Поставщиком гарантийными, суд учитывает, что в период гарантийного срока выявленные замечания устранены силами Поставщика - ООО "Люнетта", подтверждением чего являются подписанные Акты о гарантийном обслуживании от 25.01.2019, 07.03.2019, предъявляемые Истцом требования об обеспечении герметизации крыши, не могу относиться к неисполнению гарантийных обязательств ввиду того, что устройство кровли блок-модулей АПЛ было произведено в соответствии с условиями Контракта. Выполнение иной кровли, после передачи Товара Заказчику не входит в объем гарантийных обязательств Поставщика. Гарантийный срок на поставленный Товар истек.

Абзацем 5 пунктом 5.2.7 Контракта предусмотрена установка плоской кровли над АПЛ. Покрытие кровли - профилированный металлический лист.

Согласно п. 10 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) к объектам капитального строительства относятся здания, строения, сооружения, объекты, строительство которых не завершено, за исключением некапитальных строений, сооружений и неотделимых улучшений земельного участка.

В соответствии с п. 10.2 ст. 1 ГрК РФ к некапитальным строениям, сооружениям относятся строения, сооружения, которые не имеют прочной связи с землей и конструктивные характеристики которых позволяют осуществить их перемещение и (или) демонтаж и последующую сборку без несоразмерного ущерба назначению и без изменения основных характеристик строений, сооружений.

АПЛ являются Товаром, поставленным в рамках Контракта, и по своим характеристикам не могут быть отнесены к объектам капитального строительства, так как состоят из модулей и составных частей, а также могут быть перемещены частично или полностью демонтированы без ущерба их назначению.

В соответствии с пунктом 8.3 Гарантия на поставленный Товар, в том числе ЗИП составляет 6 месяцев. Гарантийный срок на монтажные и пусконаладочные работы составляет 3 месяца. Гарантийный срок начинает исчисляться со дня подписания сторонами Акта приема-передачи Товара.

В соответствии с п. 8.6. Контракта Поставщик не несет гарантийной ответственности за неисправности и дефекты Товара, а также монтажных и пусконаладочных работ, если они произошли в результате нарушений правил хранения и эксплуатации Товара Заказчиком.

В период гарантийного срока Поставщик устранил все дефекты, выявленные в процессе эксплуатации и признанные Поставщиком гарантийными.

Перечисленные обстоятельства в целом свидетельствуют о надлежащем исполнении Поставщиком обязательств, предусмотренных условиями Контракта, в том числе гарантийных.

Суд также учитывает, что установленный Договором срок гарантийного обслуживания истек 04.04.2019 г.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что Ответчик действовал с той степенью заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обстоятельства и условиям оборота и предпринял все меры для надлежащего и своевременного исполнения гарантийных обязательств, связанных с устранением дефектов.

По вопросу оборудования двускатной кровли по всей площади АПЛ АО "ГУОВ" исх. N 1052/149 от 27.05.2019 г. сообщило Заказчику, что обустройство двускатной кровли не предусмотрено Контрактом. Ориентировочная стоимость материалов и выполнения Работ составляет 5 000 рублей за 1 кв.м., что в общем составит 20 млн, рублей на весь АПЛ.

Кроме того, представленный истцом Акт о гарантийном обслуживании от 07.03.2009 г. не соответствует редакции, подписанной Сторонами.

Перечень нарушений Контракта, за нарушение которых установлен штраф. Сторонами не согласован. Условие о штрафе может быть признано согласованным сторонами или установленным в законе только в том случае, когда в договоре, или законе четко определены размер такого штрафа и конкретное правонарушение, совершение которого влечет наступление гражданско-правовой ответственности в виде взыскания штрафа, в ином случае основания для начисления штрафа отсутствуют.

Основания для начисления неустойки за нарушение каждого промежуточного срока (этапа работ), рассчитанной от полной стоимости Контракта отсутствуют. Так из раздела 3.2.2. Контракта следует, что им предусмотрено поэтапное выполнение работ. Предусмотрена поставка по одному АПЛ в четыре различные войсковые части находящиеся в Тверской, Калининградской, Новгородской и Самарской областях.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы искового заявления, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2020 г. (резолютивная часть от 08.12.2020 г.) по делу N А40-76927/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

П.А. Порывкин В.И. Тетюк