Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2021 г. N 09АП-13304/21 по делу N А40-80245/2019

г. Москва

28 апреля 2021 г.

Дело N А40-80245/19

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 апреля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Вигдорчика Д.Г.,

судей Бальжинимаевой Ж.Ц., Назаровой С.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 25 по г.Москве

на определение Арбитражного суда города Москвы от 02.02.2021 по делу N А40-80245/19, вынесенное судьей Кондрат Е.Н.

об отказе в разрешении разногласий относительно содержания положения об утверждении изменений в положение от 28.08.2020 г.,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "АСС-2",

при участии в судебном заседании:

от ИФНС России N 25 по г.Москве: Орлова А.А., по дов. от 22.01.2021,

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

29.03.2019 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "Прораб" о признании ООО "АСС-2" (ИНН 7727093787, ОГРН 1027700095169) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.05.2019 г. принято к производству заявление кредитора ООО "Прораб" о признании ООО "АСС-2" (ИНН 7727093787, ОГРН 1027700095169) несостоятельным (банкротом), возбуждено производство по делу N А40-80245/19-70-84 "Б".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.06.2019 г. по делу А40-80245/2019 70-84 "Б" в отношении ООО "АСС-2" (ИНН 7727093787, ОГРН 1027700095169) введена процедура наблюдения. Временным управляющим назначена Таёкина Марина Тарасовна (член Ассоциации "Региональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", ИНН 771378863471, рег. номер: 423, почтовый адрес арбитражного управляющего: 127490, г. Москва, Юрловский проезд, д. 13 А, кв. 249).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в Газете "Коммерсантъ" N 107 от 22.06.2019, стр. 30.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2019 г. ООО "АСС-2" (ИНН 7727093787, ОГРН 1027700095169) признано несостоятельным (банкротом). В отношении ООО "АСС-2" (ИНН 7727093787, ОГРН 1027700095169) открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Конкурсным управляющим должника ООО "АСС-2" утверждена Таёкина Марина Тарасовна (член Ассоциации "Региональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", ИНН 771378863471, рег. номер: 423, 2 почтовый адрес арбитражного управляющего: 127490, г. Москва, Юрловский проезд, д. 13 А, кв. 249).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в Газете "Коммерсантъ" N 241 от 28.12.2019, стр. 2.

01.12.2020 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ИФНС России N 25 по г. Москве о разрешении разногласий относительно содержания положения об утверждении изменений в положение от 28.08.2020 г.

Рассмотрев указанное заявление, суд первой инстанции определением от 02.02.2021 г. отказал в разрешении разногласий относительно содержания положения об утверждении изменений в положение от 28.08.2020 г.

Не согласившись с указанным определением, ИФНС России N 25 по г. Москве подана апелляционная жалоба, в рамках которой податель жалобы просит определение отменить, принять новый судебный акт.

В судебном заседании представитель Инспекции доводы апелляционной жалобы поддержал, указал на незаконность обжалуемого определения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как следует из доводов заявления, на 10 ноября 2020 по инициативе конкурсного управляющего было назначено собрание кредиторов в форме заочного голосования со следующей повесткой дня:

- Отчет конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства (голосование по вопросу повестки дня не проводится);

- Предложение конкурсного управляющего ООО "АСС-2" о внесении изменений в порядок продажи имущества Должника, утвержденного собранием кредиторов 28 августа 2020 года.

В соответствии с Положением от 28.08.2020 г. подлежало продаже Имущество Должника. Характеристики имущества, состав лотов и иные сведения об имуществе указаны в Приложении N 1.

Как пояснил представитель уполномоченного органа, конкурсный управляющий 28.08.2020 г. предлагал установить начальную цену продажи имущества по данным бухгалтерского учета, что составляет 81 627 539,93 руб. и подлежит утверждению решением собрания кредиторов.

В соответствии с Положением от 10.11.2020 г., подлежит продаже Имущество Должника. Характеристики имущества, состав лотов и иные сведения об имуществе указаны в Приложении N 1. Конкурсный управляющий предлагает установить начальную цену продажи имущества по данным бухгалтерского учета, что составляет: по Лоту N1 - 81 627 539,93 руб. - ТМЦ, основные средства; по Лоту N2 - 104 740 519,00 руб. - дебиторская задолженность ООО "Прораб".

Минимальная цена продажи ("цена отсечения") устанавливается конкурсным управляющим в размере: по Лоту N 1 - 10 %; по Лоту N 2 - 100 000,00 руб.

Согласно пункту 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Законом.

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

На основании пункта 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено данным Федеральным законом.

В случае если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц (пункт 4 статьи 15 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 2 статьи 139 Закона о банкротстве в случае возникновения в ходе конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется изменение порядка, сроков и (или) условий продажи имущества должника, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения соответствующие предложения относительно таких изменений.

В силу абзаца восьмого пункта 1.1 статьи 139 указанного Закона в случае не утверждения собранием кредиторов или комитетом кредиторов такого предложения конкурсному управляющему предоставлено право обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

Данное правило не исключает возможности обращения конкурсного управляющего в суд с заявлением о внесении изменений в утвержденные порядок, сроки и условия продажи имущества в случае несогласия с позицией собрания кредиторов.

Как следует из материалов дела и представленным документам, Предложение конкурсного управляющего ООО "АСС-2" о внесении изменений в порядок продажи имущества Должника, утвержденного собранием кредиторов 28 августа 2020 года было вынесено на повестку дня на собрании кредиторов. Решение по указанному выше вопросу было принято большинством голосов, обжалованию не подлежало. Доказательств обратного, в нарушение ст.65 АПК РФ, в материалы дела не представлено.

Судом первой инстанции обоснованно указано, что доводы уполномоченного органа сводятся к несогласию с принятыми на собрании решениями. Однако, решения, принятые на собрании кредиторов от 10.11.2020 г., в установленном законом порядке, не обжаловались.

В обоснование апелляционной жалобы уполномоченный орган указывает на следующие обстоятельства:

1. уполномоченный орган не согласен с минимальной ценой отсечения от продажи имущества на публичном предложении, поскольку цена продажи имущества необоснованно занижена по отношению к начальной цене продажи имущества, установленной на первоначальных торгах;

2. конкурсным управляющим оценка имущества должника не проводилась;

3. изменения в Положение в редакции конкурсного управляющего направлены на искусственное уменьшение стоимости основных средств и дебиторской задолженности и реализации его по заведомо заниженной стоимости, поскольку идет уменьшение стоимости предмета торгов сразу 99% от начальной цены продажи имущества на торгах;

4. конкурсный управляющий не представил доказательства затруднительности или невозможности взыскания дебиторской задолженности, реализация дебиторской задолженности в порядке, предложенном конкурсным управляющим, противоречит положениям Закона о банкротстве и не соответствует целям проведения процедуры конкурсное производство;

5. целесообразно утвердить положение в редакции уполномоченного органа (по лоту N 1 - 50%, по лоту N 2 - 104 740 519 руб. продажа по номинальной стоимости), с целью расширения потенциального круга покупателей, и как следствие, возможности обеспечить соблюдение баланса интересов конкурсных кредиторов, уполномоченного органа и должника.

Апелляционная коллегия отмечает, что собрание кредиторов в установленном законом порядке не было признано недействительным, обжалованию уполномоченным органом не подлежало. Кроме того, исходя из анализа положений ст. 139 Закона о банкротстве, судом утверждается Предложение о внесении изменений в Положение о порядке продажи имущества должника в случае не утверждения собранием кредиторов или комитетом кредиторов такого предложения.

Между тем, дебиторская задолженность ООО "Прораб" является не ликвидной, на настоящий момент реализуется на публичных торгах на электронной торговой площадке на публичных торгах по цене 75 413 174,05 руб. (период цены с 14.04.2021 по 20.04.2021, срок окончания публичных торгов - до 13.08.2021 включительно).

Первые и вторые торги по реализации имущества должника ООО "АСС-2", в том числе дебиторской задолженности ООО "Прораб", проведенные конкурсным управляющим, признаны не состоявшимися, что подтверждается протоколами:

1. Протокол N 3576-ОАОФ/2/2 от 27.01.2021, в соответствии с котором первые торги признаны несостоявшимися;

2. Протокол N 3657-ОАОФ/2/2 от 16.03.2021, в соответствии с котором повторные торги признаны несостоявшимися;

ООО "Прораб" в силу Решения Арбитражного суда города Москвы от 27.08.2020 по делу N А40-178971/2019 признан несостоятельным (банкротом), введена процедура банкротства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Бондаренко В.В., в настоящее время срок процедуры банкротства продлен Определением суда от 25.02.2021 по тому же делу до 10 августа 2021 года.

В процедуре банкротства конкурсное производство ООО "Прораб" конкурсным управляющим проведена инвентаризация имущества должника (публикации на ЕФРСБ N 5201486 от 10.07.2020, N 5465973 от 15.09.2020), организовано проведение торгов (первые торги по продаже имущества должника публикация на ЕФРСБ N 6476592 от 09.04.2021, период проведения торгов с 12.04.2021 по 19.05.2021).

На торги выставлено имущество должника лотами:

Лот N 1. Товарно-материальные ценности. Подробная информация состава лота и описания опубликованы в ЕФРСБ, а также на сайте ЭП - начальная стоимость 33 206 759,88 руб.;

Лот N 2. Товарно-материальные ценности. Подробная информация состава лота и описания опубликованы в ЕФРСБ, а также на сайте ЭП - начальная стоимость 3 528 090,36 руб.;

Лот N 3. Товарно-материальные ценности. Подробная информация состава лота и описания опубликованы в ЕФРСБ, а также на сайте ЭП - начальная стоимость 425 607,76 руб.;

Лот N 4. Транспортные средства. Подробная информация состава лота и описания опубликованы в ЕФРСБ, а также на сайте ЭП - начальная стоимость 8 198 067,44 руб.

Лот N 5. Право требования (дебиторская задолженность) к ООО "АСС-2" в размере 93 074 563,89 руб. - начальная стоимость 93 074 563,89 руб.

Общая стоимость имущества (начальная цена) составляет 45 358 525,44 руб. и 93 074 563,89 руб. - дебиторская задолженность ООО "АСС-2".

При этом, в реестр требований кредиторов ООО "Прораб" включены требования кредиторов: 2-я очередь - 2 823 351,85 руб., 3-я очередь - 146 839 030,92 руб., 3-я очередь (финансовые санкции) - 13 688 986,50 руб., из которых требования конкурсного кредитора ООО "АСС-2": 3-я очередь -94 063 087,18 руб., 3-я очередь (финансовые санкции) - 10 677 432,34 руб.

Исходя из того, что требование ООО "АСС-2" включено в реестр требований кредиторов ООО "Прораб", при этом:

- требования 2-ой и 3-ей очереди (основной долг) в реестре требований кредиторов составляет в общей сумме 150 миллионов рублей,

- на торги выставлено имущество должника по начальной цене 45 миллионов рублей,

- на торги выставлена дебиторская задолженность в размере 93 миллиона рублей, которая также является требованием к предприятию-банкроту ООО "АСС-2", реализация дебиторской задолженности ООО "Прораб" в размере 104 740 519 руб. по номинальной стоимости, исходя из размера требований в реестре требований кредиторов на сумму основного долга 150 миллионов рублей и общей стоимости имущества 45 миллионов рублей, является экономически нецелесообразным.

На основании вышеизложенных обстоятельств, принимая во внимание, что дебиторская задолженность предприятия-банкрота, имущества которого не будет достаточно для погашения требований реестра требований кредиторов, реализовывать дебиторскую задолженность ООО "Прораб" на публичных торгах с ценой отсечения по номинальной стоимости в размере 104 740 519 руб. противоречит целесообразности реализации имущества на торгах.

В силу норм действующего законодательства, реализация имущества должника - банкрота на торгах проводиться со снижением начальной продажной цены, в том числе:

- начальная цена продажи предприятия на повторных торгах устанавливается на десять процентов ниже начальной цены продажи предприятия, установленной на первоначальных торгах (пункт 18 статьи 110 Закона о банкротстве);

- при продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о продаже наряду со сведениями, предусмотренными статьей 110, указываются: величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена, а также минимальная цена продажи имущества (статья 139 Закона о банкротстве,порядок проведения торгов в соответствии с Приказом Минэкономразвития РФ от 23.07.2015 г. N 495).

Реализация имущества должника на публичных торгах с ценой отсечения - равной начальной продажной цене на первых торгах противоречат статьям 110, 111, 138, 139 Закона о банкротстве, положению о торгах, утвержденному Приказом Минэкономразвития N 495.

Проведение оценки имущества должника установлена статьями 130, 139 Закона о банкротстве, согласно которым:

в течение 10 рабочих дней с даты включения в ЕФРСБ сведений о результатах инвентаризации имущества должника конкурсный кредитор или уполномоченный орган, если размер их требования превышает 2% общей суммы требований, включенных в реестр требований кредиторов должника, вправе направить конкурсному управляющему требование о привлечении оценщика с указанием состава имущества должника, в отношении которого требуется проведение оценки, в течение двух месяцев с даты поступления такого требования конкурсный управляющий обязан обеспечить проведение оценки указанного имущества за счет имущества должника;

арбитражный управляющий привлекает оценщика для определения стоимости имущества должника и производит оплату его услуг за счет имущества должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; собрание кредиторов или комитет кредиторов вправе определить лицо, на которое с его согласия возлагается обязанность по оплате указанных услуг оценщиков с последующей внеочередной компенсацией произведенных им расходов за счет имущества должника.

Результаты инвентаризации имущества должника ООО "АСС-2" были размещены на ЕФРСБ следующими сообщениями:

1. сведения о результатах инвентаризации имущества должника N 4811956 от 12.03.2020;

2. сведения о результатах инвентаризации имущества должника N 5201486 от 10.07.2020;

3. сведения о результатах инвентаризации имущества должника N 5465973 от 15.09.2020.

Уполномоченный орган и конкурсные кредиторы не направили в адрес конкурсного управляющего требование о проведении оценки имущества должника ООО "АСС-2", при этом, прямая обязанность по оценке имущества должника конкурсным управляющим Законом о банкротстве не установлена.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 02.02.2021 по делу N А40- 80245/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ИФНС России N25 по г.Москве - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева С.А. Назарова