Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2021 г. N 15АП-6175/21 по делу N А32-20108/2020

город Ростов-на-Дону

29 апреля 2021 г.

дело N А32-20108/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маштаковой Е.А.,

судей Новик В.Л., Яицкой С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Курипко В.А.,

при участии:

от истца посредством использования системы "Картотека арбитражных дел (онлайн-заседание)": представителя Габараев Иван Юрьевич по доверенности от 01.01.2021;

от ответчика посредством использования системы "Картотека арбитражных дел (онлайн-заседание)": представителя Леоновой О.Ю. по доверенности от 11.01.2021,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821), индивидуального предпринимателя Вильдановой Эльмиры Федоровны (ИНН 421800372395, ОГРНИП 304421815900031)

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.03.2021 по делу N А32-20108/2020

по иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102)

к индивидуальному предпринимателю Вильдановой Эльмире Федоровне (ИНН 421800372395, ОГРНИП 304421815900031)

при участии третьего лица: акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821)

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (филиал "Краснодарэнергосбыт") (далее - истец, компания) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю Вильдановой Эльмире Федоровне (далее - ответчик, предприниматель) о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии за период с 13.10.2019 по 06.02.2020 в размере 417310 руб. 48 коп. по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 06.02.2020 N 008237, а также расходов по оплате государственной пошлины.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "НЭСК-электросети" (далее - третье лицо, сетевая организация).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 03.03.2021 исковые требования удовлетворены частично - с предпринимателя в пользу компании взысканы стоимость безучетно потребленной электроэнергии за период с 13.10.2019 по 06.02.2020 в размере 147017 руб. 33 коп. по акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 06.02.2020 N 008237, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 3997 руб. 16 коп.

Сетевая организация обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), просила решение суда отменить и принять новое решение об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В апелляционной жалобе заявитель указывает на необходимость расчета безучетно потребленной электроэнергии исходя из 24-х часового режима работы объекта предпринимателя.

Предприниматель также обратился с апелляционной жалобой в порядке главы 34 АПК РФ и просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать.

По мнению ответчика, акт о безучетном потреблении электроэнергии составлен в отсутствие уведомления потребителя о составлении этого акта, истец не обеспечил прав ответчика на участие в проверке.

Компания представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит апелляционную жалобу третьего лица удовлетворить, решение суда отменить, ссылаясь на круглосуточное потребление электроэнергии ответчиком.

Предприниматель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить жалобу третьего лица без удовлетворения, ссылаясь на согласование сторонами в приложении N 5 к договору количества часов горения в сутки, равного 10 часам.

Третье лицо представило отзыв на апелляционную жалобу предпринимателя, в котором указало на отсутствие оснований для отмены решения и отказа в удовлетворении иска.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы жалобы предприниателя, против доводов жалобы сетевой организации возражал., просил оспариваемое решение отменить, в удовлетворении иска отказать.

Представитель третьего лица согласился с доводами жалобы сетевой организации, против доводов жалобы предпринимателя возражал, просил решение изменить, иск удовлетворить в полном объеме.

Представитель третьего лица Пасенко О.В., ходатайство которой об участии в судебном заседании в режиме веб-конференции информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседания) удовлетворено судом, не подключился к данной системе. Наличие технических сбоев в работе системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседания) не установлено.

Апелляционные жалобы рассмотрены в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие третьего лица.

Законность и обоснованность решения суда проверены судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Исследовав материалы дела повторно, проанализировав содержащиеся в апелляционных жалобах и отзывах на них доводы, проверив в порядке статей 266 - 271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 16.06.2016 между компанией (гарантирующий поставщик) и предпринимателем (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 158 (далее - договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах мощности, разрешенной технической документацией на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (пункт 1.1 договора).

Пунктом 2.2 договора предусмотрено право компании беспрепятственного доступа не чаще 1 раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности) (подпункт 2.2.3 договора), составления самостоятельно либо с привлечением сетевой организации акты о неучтенном потреблении электрической энергии (подпункт 2.2.4 договора).

В соответствии с пунктом 2.3 договора потребитель обязан беспрепятственно допускать (не чаще 1 раза в месяц) уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества переданной электрической энергии по договору (подпункт 2.3.13 договора); сообщать незамедлительно гарантирующему поставщику обо всех обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и неисправностях в работе приборов учета (трансформаторов) (подпункт 2.3.14 договора); обеспечивать сохранность приборов учета электрической энергии, в том числе трансформаторов, пломб, установленных на них. В случаях намерения демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибора учета потребитель не менее чем за 7 рабочих дней обязан направить в сетевую организацию письменную заявку, содержащую перечисленную в пункте 3.8.1 информацию, с указанием даты и времени осуществления указанных в заявке действий (подпункт 2.3.15 договора).

06.02.2020 в результате проверки электрооборудования на объекте ответчика (магазин "Магнит "Косметик стилизация", расположенный по адресу: г. Геленджик, ул. Луначарского, 123) выявлены следующие нарушения: отсутствует пломба ЭСО на клеммной крышке N 05037017, имеется свободный доступ к токоведущим частям, находящимся до расчетного прибора учета, подключение выполнено минуя расчетный прибор учета.

По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 06.02.2020 N 00823, на основании которого произведен расчет объема неучтенно потребленной электроэнергии по максимальной мощности (Р = 25 кВт) за период с 13.10.2019 по 06.02.2020. Объем безучетно потребленной электроэнергии составил 48963 кВт/ч стоимостью 417310 руб. 48 коп.

Неоплата ответчиком стоимости неучтённо потребленной электроэнергии за период с 13.10.2019 по 06.02.2020 послужила основанием для предъявления настоящих исковых требований.

Частично удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции, руководствуясь положениями статей 539, 543, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442), установив нарушение порядка учета электрической энергии, выразившегося во вмешательстве в работу прибора учета, признал доказанным факт безучетного потребления электроэнергии, отклонив доводы предпринимателя об отсутствии уведомления о планируемой проверке. Судом признан заслуживающим внимания представленный ответчиком контррасчет безучетного потребления электроэнергии, исходя из согласованного в приложении N 5 к договору энергоснабжения количества часов работы в сутки, равного 10.

Апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции о соответствии акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 06.02.2020 N 008237.

В силу пункта 169 Основных положений N 442 сетевые организации проверяют соблюдение потребителями требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В силу пункта 174 Основных положений N 442 в случае если для проведения проверки приборов учета лицу, проводящему проверку, требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности), то лицо, проводящее проверку прибора учета, за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет лицу, проводящему проверку, предложение об иных дате и (или) времени, но не позднее 10 рабочих дней со дня предложенной даты, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

На основании пункта 173 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке.

Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки прибора учета является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным (абзац третий пункта 176 Основных положений N 442).

В акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с требованиями настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительных трансформаторов - при их наличии), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения интервала между поверками прибора учета (измерительных трансформаторов); соответствие оттиску поверителя в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия (абзац 4 пункта 176 Основных положений N 442). При несогласии лица, принимавшего участие в проверке прибора учета, с результатами проверки прибора учета должна быть сделана соответствующая отметка в акте проверки прибора учета с кратким описанием причин такого несогласия.

Согласно пункту 177 Основных положений N 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Пунктом 178 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля); объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Анализ пункта 178 Основных положений N 442 позволяет суду сделать вывод о том, что о составлении акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии обязательно должен быть уведомлен потребитель, так как ему законом гарантировано представлять свои возражения относительно выявленных нарушений порядка учета потребленной электроэнергии, с учетом которых производится расчет бездоговорного потребления этой электроэнергии.

Как следует из материалов дела, 06.02.2020 представителями сетевой организации составлен акт N 008237 о неучтенном потреблении электроэнергии в отношении потребителя Вильдановой Э.Ф.

В акте указано, что сетевой организации выявлено отсутствие пломбы ЭСО на клеммной крышке N 05037017, имеется свободный доступ к токоведущим частям, находящимся до расчетного прибора учета, подключение выполнено минуя расчетный прибор учета.

Данный акт составлен в присутствии товароведа АО "Тандер" магазин магнит "Косметик стилизация" Богдановой Л.А.

Вместе с тем, обеспечение сотрудникам сетевой организации доступа к энергопринимающим устройствам потребителя и расчетным приборам учета не подтверждает полномочия Богдановой Л.А. действовать от имени предпринимателя.

На основании договора аренды недвижимого имущества с оборудованием от 31.08.2016 N Нвр/57757/16 предприниматель передал АО "Тандер" во временное владение и пользование (в аренду) здание магазина, расположенное по адресу: г. Геленджик, ул. Луначарского, 123.

Таким образом, товаровед Богданова Л.А. является работником арендатора АО "Тандер".

Однако право на подписание акта о неучтенном потреблении электроэнергии не входит в полномочия арендатора и не могло явствовать из обстановки.

Законодательство в области энергоснабжения исходит из строго формализованной процедуры, предусматривающей оформление актов, связанных с выявлением безучетного потребления, с участием потребителя или уполномоченного им лица.

Наличие правоотношений по договору аренды между ИП Вильдановой Э.Ф. и АО "Тандер" само по себе не порождает полномочия работника АО "Тандер" действовать от имени ИП Вильдановой Э.Ф.

Действующее законодательство допускает заключение договоров энергоснабжения между арендатором и лицом, осуществляющим поставку электроэнергии (гарантирующий поставщик, энергосбытовая организация и т.д.). Однако АО "Тандер" не является стороной договора энергоснабжения от 16.06.2016 N 158, доказательства наличия у него полномочий на подписание названного акта от имени потребителя в деле отсутствуют.

Иск по настоящему спору предъявлен компанией к предпринимателю - как субъекту договорных отношений по энергоснабжению и собственнику энергопринимающих устройств.

Богданова Л.А. является представителем арендатора - самостоятельного субъекта гражданских правоотношений. В материалах дела отсутствуют доверенность на представление интересов ИП Вильдановой Э.Ф. Богдановой Л.А., равно как отсутствуют сведения о нахождении указанных лиц в трудовых отношениях.

Нахождение арендатора (его представителя) в помещении, принадлежащем ответчику на праве собственности, основано не на полномочиях действовать в интересах предпринимателя в качестве его представителя в силу статьи 182 ГК РФ, а на договоре аренды, предоставившем арендатору, как самостоятельному субъекту гражданских правоотношений, право владеть и пользоваться указанным помещением с самостоятельными предпринимательскими целями.

При таких обстоятельствах апелляционная коллегия судей приходит к выводу, что акт от 06.02.2020 N 008237 о неучтенном потреблении электроэнергии, составленный в отношении потребителя Вильдановой Э.Ф., от имени потребителя подписан неуполномоченным лицом.

Следует отметить, что цель уведомления, предусмотренного пунктом 174 Основных положений N 442, обусловлена необходимостью обеспечения доступа к объекту проверки, в связи с чем, оно не освобождает сетевую организацию от обязанности составления акта в присутствии потребителя (его уполномоченного представителя) или в присутствии 2-х незаинтересованных лиц. При этом, если отсутствие сведений о получении потребителем уведомления при наличии доступа к прибору учета, обеспеченного в данном случае арендатором, не препятствует проведению проверки, то это не может автоматически расцениваться в качестве правомочности лица, допустившего сотрудников сетевой организации к прибору учета, на присутствие при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии и его подписание.

Если при отсутствии уведомления и обеспеченного фактического доступа к прибору учета отсутствуют основания для вывода о наличии обстоятельств, препятствующих проведению проверки, то при отсутствии потребителя (его уполномоченного представителя) при проведении проверки составление акта и его подписание допустимо только при соблюдении положений пункта 178 Основных положений N 442.

Таким образом, законом установлено, что лицо, осуществляющее проверку, обязано в любом случае предоставить возможность потребителю участвовать в проверке путем извещения его о данной проверке.

В рассматриваемом случае представитель предпринимателя как стороны договора энергоснабжения от 16.06.2016 N 158 и собственник прибора учета к участию в составлении акта от 06.02.2020 N 008237 не привлечен.

Доказательства извещения потребителя о проверке прибора учета, ни истцом, ни третьим лицом также не представлены.

В акте не зафиксирован отказ предпринимателя или его уполномоченного представителя от участия в проверке прибора учета и от подписания акта, подтвержденный двумя незаинтересованными лицами.

Оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 06.02.2020 N 008237 не является надлежащим доказательством безучетного потреблении электроэнергии потребителем, поскольку составлен в отсутствие представителя потребителя и в отсутствие доказательств приглашения его для составления акта.

С учетом изложенного, основания для удовлетворения исковых требований отсутствовали, в связи с чем решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.03.2021 подлежит отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении иска.

Расходы по уплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе предпринимателя по правилам статьи 110 АПК РФ подлежат отнесению на истца.

С учетом изложенных выше обстоятельств и руководствуясь названными выше нормами права, апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения жалобы акционерного общества "НЭСК-электросети".

Расходы по оплате государственной пошлины (платежное поручение N 138 от 19.03.2021) подлежат отнесению на ее заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.03.2021 по делу N А32-20108/2020 в части удовлетворенных исковых требований отменить. Принять новый судебный акт.

Изложить резолютивную часть решения в следующей редакции: "В удовлетворении исковых требований отказать".

Взыскать с акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) в пользу индивидуального предпринимателя Вильдановой Эльмиры Федоровны (ИНН 421800372395, ОГРНИП 304421815900031) 3000 руб. расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Апелляционную жалобу акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821) оставить без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.А. Маштакова

Судьи

В.Л. Новик С.И. Яицкая