Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 мая 2021 г. N 09АП-23247/21 по делу N А40-181892/2020

г.Москва

18 мая 2021 г.

Дело N А40-181892/20

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 мая 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гончарова В.Я.,

судей Гармаева Б.П., Левиной Т.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Хыбыртовой З.Р.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "Военторг" на решение Арбитражного суда города Москвы от 16.03.2021 по делу N А40-181892/20

по иску Минобороны России

к АО "Военторг"

о взыскании штрафа в размере 229 030 руб. 65 коп.

При участии в судебном заседании:

от истца: Франчик Д.И. по доверенности от 25.11.2020,

от ответчика: Татиев А.Р. по доверенности от 11.05.2021.

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 16.03.2021 присужден к взысканию с ответчика в пользу истца штраф за ненадлежащее исполнение государственного контракта от 30.01.2019 N 300119/ВП (далее - контракт) в размере 229.030,65 рублей.

При этом суд первой инстанции исходил из наличия оснований для удовлетворения заявленных требований.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой в которой просил отменить решение суда, в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, считает, что истец безосновательно истребовал штраф.

Истец в порядке ст.262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) направил отзыв на апелляционную жалобу, считает, что решение суда первой инстанции обоснованно, а жалоба не подлежит удовлетворению, по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, приняв по делу новый судебный акт.

Представитель истца поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает их необоснованными, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного решения в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, сторонами заключен государственный контракт на оказание услуг по питанию (далее - Услуги) для нужд Министерства обороны Российской Федерации в 2019-2021 годах.

Согласно п. 2.1 Контракта Исполнитель обязуется в установленный Контрактом срок оказывать услуги, соответствующие качеству и иным требованиям, установленным Контрактом.

В соответствии с п. 3.2 Контракта Исполнитель обязан:

своевременно и надлежащим образом оказать Услуги в соответствии с условиями Контракта (пп. 3.2.1 Контракта);

обеспечивать соответствие оказываемых Услуг требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требованиям сертификации, безопасности (санитарным, ветеринарным нормам и правилам, государственным стандартам, санитарно-эпидемиологическим требованиям и т.п.), установленным законодательством Российской Федерации, в том числе законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, руководящими документами Заказчика и Контрактом (пп. 3.2.2 Контракта);

ежедневно оказывать Услуги в объеме, соответствующем данным о количестве питающихся, стоящих на довольствии, которые письменно доведены до Исполнителя Получателем (пп. 3.2.3 Контракта).

Согласно пп. 3.1.2 Контракта Исполнитель вправе привлекать к выполнению Контракта соисполнителей (третьих лиц).

Согласно п. 8.3 Контракта Исполнитель уплачивает Заказчику штраф за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по Контракту, за исключением просрочки исполнения обязательства, в размерах, определяемых в соответствии с п. 3 Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (далее -Правила), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 г. N 1042.

Штраф исчисляется от цены этапа оказания Услуг по Контракту по каждому установленному факту нарушений.

В соответствии с п. 8.4 Контракта штраф предъявляется по каждому факту выявления нарушений, о чем составляется соответствующий акт.

Учитывая изложенное, размер штрафа складывается из следующих показателей: цена этапа оказания Услуг х количество фактов нарушений х размер процента, определяемого в соответствии с п. 3 Правил, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 г. N 1042.

В нарушение пп. 3.2.1., 3.2.2., 3.2.3. Контракта Исполнитель не обеспечил соответствие оказываемых услуг требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требованиям, установленным Контрактом, а именно: соисполнителем у услуг ООО "Элтехнорд" по договору от 30 января 2019 г. N ОП-19-44, заключенному с Исполнителем, допущены следующие нарушения при организации питания.

Актом N 213 о выявленных недостатках при организации питания в филиале ФГКОУ НВМУ (Владивостокское ПКУ) от 22 октября 2019 г. утвержденным начальником филиала ФГКОУ НВМУ (Владивостокское ПКУ) В.Бураковым, установлено нарушение условий пункта 8.3.1 Контракта, а именно: использование для приготовления пищи и (или) выдачи продуктов питания не соответствующих требованиям Контракта к качеству, безопасность и безвредность которых для здоровья человека не подтверждена документами, либо копиями документов установленного образца, надлежаще оформленных и (или) заверенных. Представление указанных документов после документального оформления результатов проверки не освобождает Исполнителя от ответственности, а именно:

- 14 октября 2019 г. для питания воспитанников на склад столовой N 10/59 ООО "Элтехнорд", находящейся на территории филиала ФГКОУ НВМУ (Владивостокское ПКУ) поступил мясной продукт из свинины вареной, категории А, охлажденный "Ветчина для завтрака", по результатам проведенным филиалом 1072 центра (ветеринарно- санитарной экспертизы и лабораторной диагностики Восточного военного округа) (г. Владивосток) лабораторных испытаний (протокол N 450 от 21 октября 2019 г.) данный продукт признан не соответствующим требованиям качества и безопасности по физико-химическим показателям (массовая доля нитрата натрия) - 1 факт нарушения (далее - Нарушение 1).

- 22 октября 2019 г. для питания воспитанников на склад столовой N 10/59 ООО "Элтехнорд", находящейся на территории филиала ФГКОУ НВМУ (Владивостокское ПКУ) поступил мясной продукт из свинины вареной категории А охлажденный "Ветчина для завтрака", по результатам проведенным филиалом 1072 центра (ветеринарно- санитарной экспертизы и лабораторной диагностики Восточного военного округа) (г. Владивосток) лабораторных испытаний (протокол N 450 от 21 октября 2019 г.) данный продукт признан не соответствующим требованиям качества и безопасности по физико-химическим показателям (массовая доля нитрата натрия) - 1 факт нарушения (далее -Нарушение 2).

Размер штрафа по Нарушению 1 составляет:

237 393,54 руб. х 1 факт нарушения х 10% = 23 739,35 руб.

Размер штрафа по Нарушению 2 составляет:

217 968,4 руб. х 1 факт нарушения х 10%= 21 796,84 руб.

Итого: размер штрафа по Нарушениям 1-2 составляет: 45 536,19 руб.

В нарушение пп. 3.2.1., 3.2.2., 3.2.3. Контракта Исполнитель не обеспечил соответствие оказываемых услуг требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требованиям, установленным Контрактом, а именно: соисполнителем услуг ООО "Технология" по договору от 30 января 2019 г. N ОП-19-43, заключенному с Исполнителем, допущены следующие нарушения при организации питания.

Актом N 23 о выявленных недостатках при организации питания в столовой войсковой части 53189 от 11 ноября 2019 г., утвержденными установлено нарушение требований пункта 8.3.1 Контракта: использование для приготовления пищи и (или) выдачи продуктов питания не соответствующих требованиям Контракта к качеству, безопасность и безвредность которых для здоровья человека не подтверждена документами, либо копиями документов установленного образца, надлежаще оформленных и (или) заверенных. Представление указанных документов после документального оформления результатов проверки не освобождает Исполнителя от ответственности, а именно:

- 6 ноября 2019 г. было выявлено: в соответствии с протоколом испытаний N 598/1/19 от 11 ноября 2019 г. сыр плавленый "Дружба", массовая доля жира 55%, изготовитель ООО "Алтико", Московская область, г.Лобня, ул. Лейтенанта Бойко, д.95, масса партии 1,26 кг, фасовка 17,5 г, дата выработки 12 сентября 2019 г. не соответствует ГОСТ 31690-2013 по химическим показателям (наличие жиров немолочного происхождения) - 1 факт нарушения (далее - Нарушение 1).

Размер штрафа по Нарушению 1 составляет:

35 850,3 руб. х 1 факт нарушений х 10% = 3 585,03 руб.

В нарушение пп. З.2.1., 3.2.2., 3.2.3. Контракта Исполнитель не обеспечил соответствие оказываемых услуг требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требованиям, установленным Контрактом, а именно:

соисполнителем услуг ООО "Элтехнорд" по договору от 30 января 2019 г. N ОП-19-44, заключенному с Исполнителем, допущены следующие нарушения при организации питания.

Актом о выявленных недостатках при организации питания в войсковой части 56529-4 от 3 октября 2019 г., утвержденным командиром войсковой части 56529-4 полковником С.Куковеровым, установлено нарушение соисполнителем услуг условий пункта 8.3.4 Контракта, а именно: невыполнение и (или) нарушение Исполнителем требований, предъявляемых ветеринарными, санитарно-эпидемиологическими правилами к уборке и санитарной обработке помещений, оборудования, столово-кухонной посуды, на которых оказываются услуги по питанию, условиям транспортировки, приемки, переработки продуктов питания, технологическим процессам приготовления пищи, а именно:

- 27 сентября 2019 г. дежурным по контролю за организацией питания на ужин было выявлено нарушение по качеству сервировки обеденных столов со стороны работников Исполнителя услуг - салфетки выдавались военнослужащим не на 100% личного состава питающихся - 1 факт нарушений (далее - Нарушение 1).

Размер штрафа по Нарушению 1 составляет:

298 735,39 руб. х 1 факт нарушения х 10% = 29 873,54 руб.

В нарушение пп. 3.2.1., 3.2.2., 3.2.3. Контракта Исполнитель не обеспечил соответствие оказываемых услуг требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требованиям, установленным Контрактом, а именно: соисполнителем услуг ООО "Перспектива" по договору от 30 января 2019 г. N ОП-19-41, заключенному с Исполнителем, допущены следующие нарушения при организации питания.

Актом N 298 о выявленных недостатках в организации питания филиала N5 ФГКУ "1469 ВМКГ" МО РФ от 19 ноября 2019 г. утвержденным начальником филиала N 5 ФГКУ "1469 ВМКГ" МО РФ майором медицинской службы Д.Чирковым, установлено нарушение условий п. 8.3.4. Контракта: невыполнение и (или) нарушение исполнителем требований, предъявляемых ветеринарными, санитарно-эпидемиологическими правилами к уборке и санитарной обработке помещений, оборудования, столово-кухонной посуды, на которой оказываются услуги по питанию, условиям транспортировки, приемки, переработки продуктов питания, технологическим процессам приготовления пищи, а именно:

- 19.11.2019 выдача готовой пищи на завтрак произведена без предварительной проверки ее качества должностными лицами - 1 факт нарушений (далее - Нарушение 1).

Размер штрафа по Нарушению 1 составляет:

70 684,01 руб. х 1 факт нарушения х 10% = 7 068,40 руб.

В нарушение пп. 3.2.1., 3.2.2., 3.2.3. Контракта Исполнитель не обеспечил соответствие оказываемых услуг требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требованиям, установленным Контрактом, а именно: соисполнителем услуг ООО "Технология" по договору от 30 января 2019 г. N ОП-19-43, заключенному с Исполнителем, допущены следующие нарушения при организации питания.

Актами о выявленных недостатках при организации питания от 30 октября 2019 г., утвержденными командиром войсковой части 12676 полковником А.Жваевым, установлено нарушение требований пункта 8.3.1 Контракта: использование для приготовления пищи и (или) выдачи продуктов питания не соответствующих требованиям Контракта к качеству, безопасность и безвредность которых для здоровья человека не подтверждена документами, либо копиями документов установленного образца, надлежаще оформленных и (или) заверенных. Представление указанных документов после документального оформления результатов проверки не освобождает Исполнителя от ответственности, а именно:

30 октября 2019 г. при проверке продовольственного склада войсковой части 12676 обнаружены продукты питания, по химическим показателям являющиеся фальсификатом: молоко питьевое ультрапастеризованное, массовая доля жира 3,2%, изготовитель "Кагальницкий молочный завод", Ростовская область, Кагальницкий район, станица Кагальницкая, ул. Почтовая, 151, масса партии 435,0 кг., Тетра пак 1000,0 мл., дата выработки 13 августа 2019 г., не соответствует требованиям ГОСТ 31450-2013 по химическим показателям (наличие жиров немолочного происхождения) - 1 факт нарушения (далее - Нарушение 1);

30 октября 2019 г. при проверке продовольственного склада войсковой части 12676 обнаружены продукты питания, по химическим показателям являющиеся фальсификатом: сыр сливочный плавленый пастообразный, массовая доля жира 55%, изготовитель ООО "Алтико", Московская область, г. Лобня, ул. Лейтенанта Бойко, дом 95, масса партии 402,5 кг, фасовка 17.5 г., дата выработки 7 сентября 2019 г" не соответствует требованиям ГОСТ 31690-2013 по химическим показателям (наличие жиров немолочного происхождения) - 1 факт нарушения (далее - Нарушение 2);

30 октября 2019 г. при проверке продовольственного склада войсковой части 12676 обнаружены продукты питания, по химическим показателям являющиеся фальсификатом: масло сливочное "Крестьянское", высший сорт, массовая доля жира 72,5%, изготовитель ООО "Прок", юридический адрес: г.Санкт-Петербург, Косая линия, д. 16, корп.2, литер А, комната N 8, фактический адрес: г.Санкт-Петербург, ул. Химиков, д.28, лит.А, масса партии 13,5 кг, фасовка 15 г., дата выработки 6 сентября 2019 г., не соответствует требованиям ГОСТ 32261-2013 по химическим показателям (наличие жиров немолочного происхождения) - 1 факт нарушения (далее - Нарушение 3);

30 октября 2019 г. при проверке продовольственного склада войсковой части 12676 обнаружены продукты питания, по химическим показателям являющиеся фальсификатом: сыр сливочный плавленый пастообразный, массовая доля жира 55%, изготовитель ООО "Алтико", Московская область, г. Лобня, ул. Лейтенанта Бойко, дом 95, масса партии 13,685 кг, фасовка 17,5 г., дата изготовления 7 сентября 2019 г., не соответствует требованиям ГОСТ 31690-2013 по химическим, показателям (наличие жиров немолочного происхождения) - 1 факт нарушения (далее - Нарушение 4):

30 октября 2019 г. при проверке продовольственного склада войсковой части 12676 обнаружены продукты питания, по химическим показателям являющиеся фальсификатом: молоко питьевое ультрапастеризованное, массовая доля жира 3,2%, изготовитель ООО "Советский молочный завод", Краснодарский край. Новокубанский район, ст. Советская, ул. Ленина, 324, литер И, масса партии 777.6 кг. Тетра пак 200,0 мл., дата выработки 13 августа 2019 г., не соответствует требованиям ГОСТ 31450-2013 по химическим показателям (наличие жиров немолочного происхождения) - 1 факт нарушения (далее - Нарушение 5).

Размер штрафа по Нарушениям 1 -5 составляет:

282 754,53 руб. х 5 фактов нарушений х 10% = 141 377,27 руб.

В нарушение пп. 3.2Л., 3.2.2., 3.2.3. Контракта Исполнитель не обеспечил соответствие оказываемых услуг требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требованиям, установленным Контрактом, а именно: соисполнителем услуг ООО "Потенциал:" по договору от 30 января 2019 г. N ОП-19-38, заключенному с Исполнителем, неоднократно допускались нарушения при организации питания, что является систематическим нарушением условий Контракта, что подтверждается:

Актом N 134 о выявленных недостатках при организации питания в столовой 2 ИБ НИЦ (ИМО и ИО) войсковой части 15644 от 30 июля 2019 г" утвержденным врио начальника НИЦ (ИМО и ИО) войсковой части 15644 полковником О.Шибковым, установлено нарушение пункта 8.3.8 Контракта, а именно: выдача готовой пищи питающимся в количествах, не соответствующих расчетным выходам, указанным в раскладках продуктов с учетом допустимых отклонений, а равно, в случае не выдачи блюд, пищевых продуктов и поливитаминных препаратов, запланированных в раскладках продуктов, а именно:

- 30 июля 2019 г. на обед была произведена выдача свинины жареной порционной с содержанием мясной порции в блюде 72 грамма на каждого питающегося, вместо полагающихся к выдаче 77 грамм в соответствии с раскладкой продуктов. Не доведение до нормы составляет 5 грамм на каждого питающегося - 1 факт нарушений (далее - Нарушение 1);

Актом N 156 о выявленных недостатках при организации питания в столовой 2 ИБ НИЦ (ИМО и ИО) войсковой части 15644 от 13 августа 2019 г., утвержденным врио начальника НИЦ (ИМО и ИО) войсковой части 15644 полковником О.Шибковым, установлено нарушение пункта 8.3,8 Контракта, а именно: выдача готовой пищи питающимся в количествах, не соответствующих расчетным выходам, указанным в раскладках продуктов с учетом допустимых отклонений, а равно, в случае не выдачи блюд, пищевых продуктов и поливитаминных препаратов, запланированных в раскладках продуктов, а именно:

- 13 августа 2019 г. на обед была произведена выдача свинины жареной порционной с содержанием мясной порции в блюде 72 грамма на каждого питающегося, вместо полагающихся к выдаче 77 грамм в соответствии с раскладкой продуктов. Не доведение до нормы составляет 5 грамм на каждого питающегося - 1 факт нарушений (далее - Нарушение 2). Итого: 2 факта нарушений.

Размер штрафа по Нарушению 1 составляет: 7 068,84 руб. х 1 факт нарушения х 10% = 706,88 руб.

Размер штрафа по Нарушению 2 составляет: 8 833,56 руб. х 1 факт нарушения х 10% = 883,34 руб.

Итого: размер штрафа по Нарушениям 1-2 составляет: 706,88 руб. + 883,34 руб. = 1 590,22 руб.

Исходя из вышеизложенного, общая сумма штрафа за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по Контракту составляет: 45 536,19+3 585,03+29 873,54+7 068,40+141 377,27+1 590,22 = 229 030,65 руб.

Согласно условиям Контракта, все споры и разногласия, возникшие в связи с исполнением Контракта, его изменением, расторжением, решаются Сторонами путем переговоров.

Претензии: от 8 июня 2020 г. N 207/8/1807, N 207/8/1808, N 207/8/1809, N 207/8/1810, N 207/8/1816, N 207/8/1817 Ответчиком оставлены без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции, исследовав имеющие значение для дела обстоятельства, полно, детально, подробно, достоверно описав представленные в материалы дела доказательства, верно оценил в порядке ст.71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, правильно применив нормы материального, процессуального права сделал выводы, соответствующие обстоятельствам дела, принял по делу правомерный и обоснованный судебный акт, досконально описав необходимые обстоятельства дела, согласно которым сделал правильные выводы.

В силу ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.310 ГК РФ).

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, просрочки исполнения. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (ст.ст.330,331 ГК РФ).

Ответчик, доказательств, подтверждающих надлежащее исполнение контрактных обязательств, при рассмотрении дела судом первой инстанции, не представил.

Все факты нарушений контрактных обязательств отражены в Актах о выявленных недостатках, соответственно размер требований рассчитан правомерно, а порядок установления (фиксации) нарушения контрактного обязательства со стороны Заказчика полностью выполнен в соответствии с требованиями контракта.

Учитывая то, что факт нарушения обнаружила комиссия, председатель и члены комиссии поставили свои подписи в актах, нарушение подтверждается фотографией, доводы Ответчика являлись необоснованными.

Расчет неустойки, представленный истцом произведен правильно, выполнен методологически, арифметически правильно, соответствует условиям контракта, обстоятельствам дела, подтвержден материалами дела.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.1 ст.65, ч.2 ст.9 АПК РФ).

Иные доводы апелляционной жалобы, не могут служить основанием для отмены или изменения судебного акта, поскольку не могли повлиять на правильное по существу решение.

При таких обстоятельствах принятое по настоящему делу судебное решение является законным, обоснованным и мотивированным.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Расходы по оплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 16.03.2021 по делу N А40-181892/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

Б.П. Гармаев Т.Ю. Левина