Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2021 г. N 15АП-7102/21 по делу N А32-10551/2020

город Ростов-на-Дону

19 мая 2021 г.

дело N А32-10551/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 мая 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Деминой Я.А.,

судей Шимбаревой Н.В., Сурмаляна Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сорокиным Д.М.,

при участии:

от АО "Газпром оргэнергогаз": представителя Зарипова Р.А. по доверенности от 07.11.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Газпром оргэнергогаз" на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.03.2021 по делу N А32-10551/2020

по заявлению акционерного общества "Газпром оргэнергогаз" об установлении размера требований кредиторов

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Краснодаргазстрой" (ИНН: 2308024336, ОГРН: 1022301172750),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Краснодаргазстрой" (далее - должник) в Арбитражный суд Краснодарского края обратилось акционерное общество "Газпром межрегионгаз Краснодар" (далее - заявитель, кредитор) с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов должника в размере 989 789,24 руб.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.03.2021 по делу N А32-10551/2020 требование акционерного общества "Газпром межрегионгаз Краснодар" в сумме 932 125,13 руб. задолженности, 35 314,35 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами признано обоснованным и подлежащим удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Акционерное общество "Газпром оргэнергогаз" обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, и просило определение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.03.2021 по делу N А32-10551/2020 отменить в части удовлетворения требования кредитора после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающим имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации; принять по делу новый судебный акт, которым включить требование акционерного общества "Газпром оргэнергогаз" в сумме 932 125,13 руб. задолженности, 35 314,35 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами в третью очередь реестра требований кредиторов должника - АО "Краснодаргазстрой".

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции ошибочно при принятии судебного акта принята позиция представителя временного управляющего АО "Краснодаргазстрой", изложенная в отзыве от 17.02.2021 о наличии аффилированности АО "Газпром оргэнергогаз" и должника. Заявитель отмечает, что ОАО "Газпром" является учредителем и АО "Газпром оргэнергогаз" и АО "Краснодаргазстрой", но не их участником, ПАО "Газпром" отсутствует в списках аффилированных лиц АО "Краснодаргазстрой". Подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

Отзыв на апелляционную жалобу не поступил в материалы дела.

В судебном заседании представитель АО "Газпром оргэнергогаз" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда первой инстанции отменить.

Как следует из апелляционной жалобы, судебный акт первой инстанции обжалуется в части удовлетворения требования АО "Газпром оргэнергогаз" после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающим имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, не заявили возражений против проверки законности судебного акта только в обжалованной части. Ввиду этого, на основании части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность судебного акта только в обжалованной части.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя АО "Газпром оргэнергогаз", арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО "Профессионал групп-Краснодар" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании акционерного общества "Краснодаргазстрой" несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 18.03.2020 заявление принято к производству.

Определением от 02.11.2020 требования ООО "Профессионал групп-Краснодар" признаны обоснованными, в отношении АО "Краснодаргазстрой" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Ященко Наталия Ивановна.

Сообщение на официальном источнике (Издательский дом - "КоммерсантЪ") о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликовано 14.11.2020.

09.12.2020 АО "Газпром оргэнергогаз" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 989 789,24 руб.

При принятии обжалуемого судебного акта суд первой инстанции руководствовался следующим.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Требования кредиторов рассматриваются в порядке, установленном статьей 71 указанного Федерального закона.

В силу пункта 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов (пункт 3 статьи 71 Закона о банкротстве.

Пунктом 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда РФ от 23.04.2018 N 305-ЭС17-6779 по делу N А40-181328/2015, в условиях конкуренции кредиторов за распределение конкурсной массы для пресечения различных злоупотреблений законодательством, разъяснениями высшей судебной инстанции и судебной практикой выработаны повышенные стандарты доказывания требований кредиторов. Суды должны проверять не только формальное соблюдение внешних атрибутов документов, которыми кредиторы подтверждают обоснованность своих требований, но и оценивать разумные доводы и доказательства (в том числе косвенные как в отдельности, так и в совокупности), указывающие на пороки сделок, цепочек сделок (мнимость, притворность и т.п.) или иных источников формирования задолженности.

Установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. При этом проверка осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны (пункт 26 Постановления N 35).

Таким образом, в деле о банкротстве включение в реестр требований кредиторов должника возможно только в случае установления действительного наличия обязательства у должника перед кредитором, которое подтверждено соответствующими ясными и убедительными доказательствами.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Из материалов дела усматривается, что 18.02.2019 между АО "Газпром оргэнергогаз" (исполнитель) и АО "Краснодаргазстрой" (заказчик) заключен договор N 191111027 на выполнение работ.

Судом первой инстанции установлено, что между сторонами сложились правоотношения, которые подпадают под регулирование нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) выполнить определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

В соответствии с п. 1.1. договора исполнитель обязался по заявкам заказчика выполнить работы по предмонтажной подготовке и инженерно-техническому сопровождению монтажа трубопроводной арматуры по объекту "Этап 2.1 "МГ на участке КС Грязовец-КС Славянская" на участке КС "Волховская" - КС "Дивенская" (1,2 нитка) в составе стройки "Развитие газотранспортных мощностей ЕСГ Северо-Западного региона, участок Грязовец - КС "Славянская", км. 568,9 - км 625", а заказчик обязался принять и оплатить такие работы.

Согласно п. 3.1. приложению N 1 и N 2 к договору цена за работы, предусмотренные п. 1.1. договора, является договорной и составляет 1 411 531,49 руб.

Обязательства по договору от 18.02.2019 со стороны исполнителя выполнены в полном объеме, что подтверждается подписанными сторонами без замечаний актами сдачи-приемки выполненных работ: N 1 от 31.03.2019 на сумму 864 464,40 руб., N 2 от 30.06.2019 на сумму 67 660,73 руб.

В силу положений п. 3.3. договора оплата работ исполнителя производится заказчиком на основании выставленных исполнителем счетов по каждому этапу выполненных работ. Счета исполнителя оформляются на основании подписанного сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ.

Так, на основании подписанных сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ N 1 от 31.03.2019 и N 2 от 30.06.2019 выставлены счета-фактуры N 033100043 от 31.03.2019 на сумму 864 464,40 руб. и N 063000055 от 30.06.2019 на сумму 67 660,73 руб.

Однако, должником встречные обязательства исполнены ненадлежащим образом, в связи с чем, на стороне АО "Газпром оргэнергогаз" возникла просроченная задолженность в размере 989 789,24 руб., из которых: 932 125,13 руб. задолженность, 35 314,35 руб. проценты за пользование чужими денежными средствами, а также 22 349,76 руб. судебные расходы.

Наличие данной задолженность подтверждается решением Арбитражного суда Краснодарского края от 10.08.2020, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2020 по делу N А32-12232/2020.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции правомерно исходил из доказанности обоснованности заявленных требований.

Указанные выше выводы суда первой инстанции не оспариваются сторонами и в силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежат проверке судом апелляционной инстанции.

Вместе с тем, при рассмотрении настоящих требований судом первой инстанции установлено, что АО "Краснодаргазстрой" и АО "Газпром оргэнергогаз" являются между собой аффилированными лицами.

Принимая во внимание тот факт, что сделки, на основании которых у кредитора возникло право требования к должнику, совершены между аффилированными лицами, суд первой инстанции, пришел к выводу о необходимости субординации предъявленного АО "Газпром оргэнергогаз" требования.

Между тем судом первой инстанции не учтено следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о банкротстве в целях настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником;

лицо, которое является аффилированным лицом должника.

В силу части 1 статьи 9 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо;

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) юридические лица, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Согласно статье 4 Закона РСФСР от 22.03.91 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее -Закон) аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В соответствии с указанной статьей Закона аффилированными лицами юридического лица являются:

- член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

* лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

* лица, которые имеют право распоряжаться более 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

* юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Участником/учредителем АО "Газпром оргэнергогаз" согласно выписке из ЕГРЮЛ является ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ГАЗПРОМ" ИНН 7736050003 (ГРН 2035000916212, дата внесения в ЕГРЮЛ записи, содержащей указанные сведения 08.07.2003) с номинальной стоимостью доли (в рублях) 21 468 509.

Участником/учредителем АО "Краснодаргазстрой" согласно выписке из ЕГРЮЛ является ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ГАЗПРОМ" ИНН 7736050003 (ГРН 1022301172750, дата внесения в ЕГРЮЛ записи, содержащей указанные сведения 25.11.2002) с номинальной стоимостью доли (в рублях) 36 594.

Вопреки доводам временного управляющего АО "Краснодаргазстрой", подержанных судом первой инстанции, данные сведения ЕГРЮЛ свидетельствуют лишь о том, что ОАО "Газпром" является учредителем и АО "Газпром оргэнергогаз" и АО "Краснодаргазстрой", но не их участником.

Представителем временного управляющего каких-либо других доказательств, подтверждающих аффилированность АО "Газпром" и должника суду не представлено.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что ОАО "Газпром", в связи с продажей 24.10.2008 пакета принадлежащих ему обыкновенных акций ООО "ГАЗПРОМ ЦЕНТРРЕМОНТ", перестал быть владельцем доли в уставном капитале ДОАО "Оргэнергогаз" (в настоящее время АО "Газпром оргэнергогаз"), о чем свидетельствует распечатка страницы в сети Интернет на сайте ООО "Интерфакс - ЦРКИ".

Также суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что ПАО "Газпром" отсутствует в списках аффилированных лиц АО "Краснодаргазстрой" (Приложения N N 7 - 9 к апелляционной жалобе).

Судом первой инстанции не учтено, что АО "Газпром оргэнергогаз" и Должник являются акционерными обществами и согласно п. 4 ст. 93 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Акционерное общество обязано вести учет своих аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

В соответствии с п. 73.1 Положения Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг", они обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц. Кроме того в соответствии с п. 73.3. Акционерное общество обязано опубликовать на странице в сети Интернет текст списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, в срок не позднее двух рабочих дней с даты окончания отчетного квартала.

Указанные требования законодательства исполнены эмитентами (АО "Газпром оргэнергогаз" и АО "Краснодаргазстрой") надлежащим образом, информация об аффилированных лицах опубликована по следующим адресам в сети Интернет: http://www.e-disclosure.ru/portal/company.aspx?id=7060 (АО "Газпром оргэнергогаз"); www.gazstroy.com; http://www.e disclosure.ru/portal/company.aspx?id=13986 (AO "Краснодаргазстрой").

Согласно размещенной эмитентами информации их аффилированными лицами по состоянию на 31.12.2020 являются:

N п/п	Эмитент АО "Газпром оргэнергогаз"		Эмитент АО "Краснодаргазстрой"
1.	Говердовский Андрей Николаевич		Гайворонский Сергей Иванович
	(генеральный директор АО "Газпром		(генеральный директор
	оргэнергогаз");		АО "Краснодаргазстрой");
2.	Аксютин Олег Евгеньевич (член наблюдательного совета);		Евпрева Светлана Равхатовна (член совета директоров);
3.	Скрынников Сергей Владимирович (член наблюдательного совета);		Жернакова Елена Анатольевна (член совета директоров);
4.	Сидоров Виталий Юрьевич (член наблюдательного совета);		Курдюкова Татьяна Павловна (член совета директоров);
5.	Сабитов Роберт Рашитович (член наблюдательного совета);		Лазько Алексей Владимирович (член совета директоров);
6.	Сайфуллин Вадим Радионович (член наблюдательного совета);		Мозель Мария Николаевна (член совета директоров);
7.	Симонов Александр Владимирович (член наблюдательного совета);		Муминова Маърифат Токабековна (член совета директоров);
8.	Стручин Вячеслав Анатольевич		Сбитнев Роман Яковлевич
	(член наблюдательного совета);		(член совета директоров);
9.	Белый Сергей Николаевич (генеральный директор АО "Газпроектинжиниринг");		Тумашова Евгения Анатольевна (член совета директоров);
10.	Шибанов Александр Викторович (генеральный директор ООО "ОргТрубопроводСервис");		Лосева Вера Алексеевна (генеральный директор АО "СТРОИТАЗМОНТАЖ");
11.	Караваев Максим Ростиславович (генеральный директор АО "Газкомпозит");		Тукай Артем Сергеевич (генеральный директор НАО "СтройИнвестХолдинг");
12.	Бурмин Владимир Алексеевич (генеральный директор ООО "СпецГазПроект");		Гараев Сергей Иванович (генеральный директор ООО "Специализированная строительная компания "Газрегион");
13.	Рощин Игорь Алексеевич (генеральный директор ООО "НефтегазТехЭкспертиза");		Гараева Наталья Анатольевна (директор ООО "Стемма");
14.	Ильин Сергей Николаевич (главный врач ООО "Медцентр ДО АО "ГПИнж");		Сога Ярослав Ярославович (генеральный директор АО "Волгогаз");
15.	Улямаева Наталия Александровна (генеральный директор ООО "Газпром центрремонт");		Беляков Владимир Анатольевич 1. (генеральный директор АО "Ленгазспецстрой"); 2. (доля в уставном капитале ООО "Охотничье хозяйство "Лемболовское" (52%));
16.	Сибирев Иван Владимирович (генеральный директор АО "Газстройпром");		Белякова Марина Владимировна;
17.	Общество с ограниченной ответственностью "Газпром центрремонт" (имеет право распоряжаться более чем 20 процентами голосующих акций АО "Газпром оргэнергогаз" (75%));		Самойлов Игорь Юрьевич (директор ООО "Охотничье хозяйство "Лемболовское");
18.	Акционерное общество "Газстройпром" (доверительный управляющий. Имеет право распоряжаться более чем 20 процентами голосующих акций АО "Газпром оргэнергогаз" (75%));		Никоноров Дмитрий (генеральный директор ООО "Инвестиции и строительство");
19.	Акционерное общество "Газпроектинжиниринг" (77,88% принадлежит АО "Газпром оргэнергогаз");		Идрисова Татьяна Викторовна (директор АНО "Футбольный клуб "Афипс");
20.	Акционерное общество "Газкомпозит" (90% принадлежит АО "Газпром оргэнергогаз");		Гайворонская Татьяна Владимировна (генеральный директор ООО "Центр электронных услуг");
21.	Общество с ограниченной ответственностью "ОргТрубопроводСервис" (100% дочернее общество АО "Газпром оргэнергогаз");		Власов Александр Юрьевич (генеральный директор ООО "Единый платежный агент");
22.	Общество с ограниченной ответственностью "НефтегазТехЭкспертиза" (99% принадлежит ООО "ОргТрубопроводСервис");		Рассохин Сергей Борисович;
23.	Общество с ограниченной ответственностью "Медцентр ДО АО "ГПИнж" (100%) дочернее общество АО "Газпроектинжиниринг");		Акционерное общество "СТРОИТ АЗМОНТАЖ" (имеет право распоряжаться более чем 20 процентами голосующих акций АО "Краснодаргазстрой" (51%>));
24.	Общество с ограниченной ответственностью "СпецГазПроект" (100%) дочернее общество АО "Газпроектинжиниринг").		Непубличное акционерное общество "СтройИнвестХолдинг" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой");
25.			Акционерное общество "Волгогаз" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой");
26.			Акционерное общество "Ленгазспецстрой" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой");
27.			Общество с ограниченной ответственностью "Специализированная строительная компания "Газрегион" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой");
28.			Общество с ограниченной ответственностью "Зеленая миля" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой");
29.			Общество с ограниченной ответственностью "Охотничье хозяйство "Лемболовское" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой");
30.			Общество с ограниченной ответственностью "Инвестиции и строительство" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой");
31.			Общество с ограниченной ответственностью "Единый платежный
			агент" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой");
32.			Общество с ограниченной ответственностью "Центр электронных услуг" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой");
33.			Общество с ограниченной ответственностью "Стемма" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой");
34.			Автономная некоммерческая организация "Футбольный клуб "Афипс" (принадлежит к той же группе, что и АО "Краснодаргазстрой")

Из списка лиц, являющихся аффилированными с АО "Газпром оргэнергогаз", а также из списка лиц, являющихся аффилированными с АО "Краснодаргазстрой" следует, что они полностью различны и связь лиц аффилированных с Заявителем с лицами аффилированными с Должником отсутствует.

На дату заключения между АО "Газпром оргэнергогаз" и АО "Краснодаргазстрой" Договора N 19ПП027 от 18.02.2019 аффилированность Должника с АО "Газпром оргэнергогаз" также отсутствует, что подтверждается списками аффилированных лиц по состоянию на 31.12.2018 и 31.03.2019 (Приложения NN 4,5,7,8 к апелляционной жалобе).

Суд необоснованно пришел к выводу о том, что АО "Газпром оргэнергогаз" является контролирующим Должника лицом.

Так, в силу п. 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Согласно п. 2 ст. 61.10 Закона о банкротстве возможность определять действия должника может достигаться:

1) в силу нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения;

2) в силу наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;

3) в силу должностного положения (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в подпункте 2 пункта 4 настоящей статьи, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника);

4) иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо являлось, в частности, руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии или имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника (п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве).

При этом в соответствии с п. 6 ст. 61.10 Закона о банкротстве к контролирующим должника лицам не могут быть отнесены лица, если такое отнесение связано исключительно с прямым владением менее чем 10% уставного капитала юридического лица и получением обычного дохода, связанного с этим владением.

АО "Газпром оргэнергогаз" под контролирующее Должника лицо в понимании ст. 61.10 Закона о банкротстве не подпадает по следующим основаниям:

* АО "Газпром оргэнергогаз" в течение трех лет, предшествующих возникновению признаков банкротства АО "Краснодаргазстрой", а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом не имело право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий, не владело и не имело право распоряжаться акциями должника;

* с 08.09.2016 по 30.11.2020 лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа АО "Газпром оргэнергогаз" являлся Житомирский Борис Леонидович - в указанный период не являлся должностным лицом либо членом органов управления должника, не имел полномочий совершать сделки от имени должника, не имел возможности определять действия должника, не владел и не имел право распоряжаться акциями должника;

- с 01.12.2020 по н.в. лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа АО "Газпром оргэнергогаз" является Говердовский Андрей Николаевич - в указанный период не являлся должностным лицом либо членом органов управления должника, не имел полномочий совершать сделки от имени должника, не имел возможности определять действия должника, не владел и не имел право распоряжаться акциями должника;

* с 17.11.2017 по 08.10.2018 лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа АО "Краснодаргазстрой" являлся Андреев Андрей Викторович;

* с 09.10.2018 по 13.10.2019 лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа АО "Краснодаргазстрой" являлся Кузнецов Игорь Александрович;

- с 14.10.2019 по н.в. лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа АО "Краснодаргазстрой" является Гайворонский Сергей Иванович;

- исходя из проведенного анализа списков аффилированных лиц, размещенных на официальном сайте "Интерфакс - Центр раскрытия корпоративной информации" www, е-discоsure.ru лица, являющиеся аффилированными с АО "Газпром оргэнергогаз" и лица, являющиеся аффилированными с АО "Краснодаргазстрой" в период с 3-го квартала 2017 года по 31.12.2021 года полностью различны.

Суд первой инстанции указал, что наличие задолженности по Договору N 19ПП027 от 18.02.2019 на выполнение работ является компенсационным финансированием.

Возражая против указанного довода, АО "Газпром оргэнергогаз" указало, работы по договору выполнялись на основании заявки Заказчика (АО "Краснодаргазстрой") от 12.02.2019 N 31-02/45, что подтверждает необходимость выполнения данных работ и их экономическую целесообразность.

Согласно пункту 1.2. Договора работы выполняются в соответствии с Приложением N 5 к Договору. Согласно п. 7.1. Приложения N 5 Исполнитель (АО "Газпром оргэнергогаз") выполняет работы в соответствии с СТО Газпром 2-2.3-385-2009 и "Руководством по монтажу, эксплуатации и техническому обслуживанию ТПА" завода-изготовителя.

Таким образом, целесообразность выполнения работ, предусмотренных Договором N 19ПП027 от 18.02.2019, обусловлена требованиями СТО Газпром 2-2.3-385-2009 (в частности раздел 7.2), являющимся отраслевым нормативным документом, обязательным к применению при выполнении работ на объектах ПАО "Газпром".

В случае невыполнения требований СТО Газпром, работы, выполняемые на объектах ПАО "Газпром" не могут быть приняты заказчиком.

В свою очередь в материалах обособленного спора имеются копии Актов (N N 1-4) о выполнении предмонтажной подготовки с приложениями (Дефектными ведомостями), которые подписаны представителями 5 (пяти) организаций: АО "Газпром оргэнергогаз", АО "Краснодаргазстрой", ООО "Газпром трансгаз Санкт-Петербург", ООО "СГМ", ООО "Газпром инвест", что также подтверждает факт выполнения работ, их ценность для Заказчика и экономическую целесообразность.

Выполнение работ по договору осуществлялось в условиях обычной хозяйственной деятельности, в соответствии с общими правилами об условиях платежа, т.е. после окончательной сдачи результатов работы Заказчику согласно п. 3.3. Договора.

Выводы суда о наличии оснований для субординации (понижения очередности) требования ввиду аффилированности заявителя и иных лиц, образующих группу компаний Газпром, и предоставления заявителем должнику компенсационного финансирования для преодоления кризисной ситуации, наличия оснований для применения к спорным правоотношениям положений, содержащихся в пункте 3 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2020 (далее - Обзор), не подтверждены относимыми доказательствами.

Судебная коллегия отмечает, что аффилированность должника и заявителя или "дружественный" характер отношений между ними из материалов настоящего обособленного спора не усматривается и судом не обоснованы.

Более того, действующее законодательство о банкротстве не содержит положений, согласно которым заинтересованность (аффилированность) лица является самостоятельным основанием для отказа во включении в реестр требований кредиторов либо основанием для понижения очередности удовлетворения требований аффилированных (связанных) кредиторов по гражданским обязательствам, не являющимся корпоративными.

Понижение требований аффилированного лица, контролирующего должника лица связано с ситуацией наличия у должника имущественного кризиса, признаки которого содержатся в статье 9 Закона о банкротстве.

В то же время наличие имущественного кризиса у должника не является безусловным основанием для понижения очередности удовлетворения требований заявителя. Очередность удовлетворения требования контролирующего лица понижается вследствие того, что оно, отклоняясь от стандарта поведения, предусмотренного пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве, принимает решение о предоставлении компенсационного финансирования на свой риск, относя на себя в том числе риск утраты данного финансирования на случай объективного банкротства. При этом, понижение очередности требований должно осуществляться, если займы выдавались с целью компенсации негативных результатов его воздействия на хозяйственную деятельность должника либо сокрытия кризисной ситуации от кредиторов (определение Верховного Суда РФ от 04.02.2019 N 304-ЭС18-14031).

Между тем, в настоящем деле формирование такой ситуации не доказано.

В соответствии с пунктами 3 и 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются нарушение или неправильное применение норм материального и процессуального права; несоответствие выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела.

Поскольку суд первой инстанции не установил все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, и пришел к выводам, не соответствующим имеющимся в деле доказательствам, определение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.03.2021 по делу N А32-10551/2020 подлежит отмене в части удовлетворения требования акционерного общества "Газпром оргэнергогаз" после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающим имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с отменой обжалованного судебного акта в части, суд апелляционной инстанции в соответствии с полномочиями, предусмотренными пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отмененной части принимает новый судебный акт о включении требования АО "Газпром оргэнергогаз" в сумме 932 125,13 руб. задолженности, 35 314,35 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами в третью очередь реестра требований кредиторов АО "Краснодаргазстрой".

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.03.2021 по делу N А32-10551/2020 отменить в части удовлетворения требования акционерного общества "Газпром оргэнергогаз" после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающим имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Включить требование акционерного общества "Газпром оргэнергогаз" в сумме 932 125,13 руб. задолженности, 35 314,35 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами в третью очередь реестра требований кредиторов акционерного общества "Краснодаргазстрой".

Требования в сумме 35 314,35 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с пунктом 3 статьи 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 N 127-ФЗ учесть отдельно в реестре требований кредиторов как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Я.А. Демина

Судьи

Н.В. Шимбарева Г.А. Сурмалян