Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2021 г. N 04АП-6178/19 по делу N А19-31069/2018

г. Чита

24 мая 2021 г.

Дело N А19-31069/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 мая 2021 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., судей Корзовой Н.А., Никифорюк Е.О. при ведении протокола секретарем судебного заседания Спасибо Ю.В., в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Иркутской области рассмотрел апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Евразия-Леспром групп" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 06 октября 2020 года по делу N А19-31069/2018 по иску FAR EAST FOREST INDUSTRY INK. (ФАР ИСТ ФОРЕСТ ИНДАСТРИ ИНК.) (Британские Виргинские острова, VG 1110, Тортола, Роуд Таун, Викчамс Кэй, Центр корпоративного сервиса "Вистра") AUGUST GOLD LIMITED (АВГУСТ ГОЛД ЛИМИТЕД) (адрес: Каймановы острова, KY 1- 1205, Большой Кайман, 802 Вэст Бэй Роуд, Гибискус Вэй, Гранд Павильон 31119, "Вистра" (Кайман), Лтд.) к обществу с ограниченной ответственностью "Евразия-Леспром групп" (ОГРН 1083818002014, ИНН 383818025297, адрес: 665405, Иркутская область, Казачинско-Ленский район, р.п. Магистральный, ул. Пугачева, д. 37) о признании недействительным решения собрания, третьи лица: Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 17 по Иркутской области (664007, Иркутская область, г. Иркутск, ул. Советская, д. 55), Нагирняк Олег Анатольевич, Кушта Василий Михайлович, временно исполняющая обязанности нотариуса г. Москвы Гончарова Филиппа Юрьевича Мальцева Анна Вячеславовна, нотариус г. Москвы Гончаров Филипп Юрьевич, нотариус г. Москвы Никонова Светлана Анатольевна,

определением председателя Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2021 г. судья Антонова О.П. заменена на судью Никифорюк Е.О. в составе судей, рассматривающих настоящее дело,

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от ООО "Евразия-леспром групп" - Штеренберг Д.Г. представителя по доверенности от 08.02.2021 г.

от Фар Ист Форест Индастри Инк и Август Голд Лимитед - Игнатова М.Ю. представителя по доверенности 19.04.2019 г.

УСТАНОВИЛ:

FAR EAST FOREST INDUSTRY INK. (ФАР ИСТ ФОРЕСТ ИНДАСТРИ ИНК.) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЕВРАЗИЯ-ЛЕСПРОМ ГРУПП" о признании недействительным решения собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Евразия-леспром групп":

- о принятии в состав участников Общества Нагирняка Олега Анатольевича;

- об увеличении уставного капитала Общества с 30 000 000 руб. до 65 000 000 руб. за счет вклада Нагирняка Олега Анатольевича, с определением следующей номинальной стоимости и размеров долей участников:

Компания Август Голд Лимитед - номинальная стоимость доли в Уставном капитале Общества 300 000 руб., размер доли 0,46% Компания Фар ист Форест Индастри Инк. - номинальная стоимость доли в Уставном капитале Общества 29 700 000 руб., размер доли 45,69%;

Нагирняк Олег Анатольевич - номинальная стоимость доли в Уставном капитале Общества 35 000 000 руб., размер доли 53,85 %.

- об утверждении новой редакции Устава Общества в связи с увеличением Уставного капитала, оформленных свидетельством об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения 23.11.2018, выданного Никоновой Светланой Анатольевной, нотариусом г. Москвы.

Определением от 21 февраля 2019 года AUGUST GOLD LIMITED (АВГУСТ ГОЛД ЛИМИТЕД) привлечено к участию в процессе в качестве соистца.

В ходе рассмотрения дела представитель истцов заявил в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об уточнении исковых требований, просил признать недействительными решения собрания участников ООО "Евразия-леспром групп", оформленные протоколом собрания участников от 23 ноября 2018 года N 2:

- о принятии в состав участников Общества Нагирняка Олега Анатольевича на основании его личного заявления;

- об увеличении уставного капитала Общества с 30 000 000 рублей до 65 000 000 рублей за счет вклада Нагирняка Олега Анатольевича, с определением следующей номинальной стоимости и размеров долей участников:

- Компания "Август Голд Лимитед" - номинальная стоимость доли в уставном капитале Общества 300 000 рублей, размер доли 0,46% - Компания Фар ист Форест Индастри Инк. - номинальная стоимость доли в уставном капитале Общества 29 700 000 рублей, размер доли 45,69%;

- Нагирняк Олег Анатольевич - номинальная стоимость доли в уставном капитале Общества 35 000 000 рублей, размер доли 53,85 %. - об утверждении новой редакции Устава Общества в связи с увеличением уставного капитала;

- признать недействительным Заявление Компании "Фар ист Форест Индастри Инк." от 5 декабря 2018 года о выходе Компании "Фар ист Форест Индастри Инк." из состава участников ООО "Евразия-леспром групп".

Определением от 4 июля 2019 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены: Кушта Василий Михайлович; временно исполняющая обязанности нотариуса г. Москвы Гончарова Ф.Ю. Мальцева Анна Вячеславовна; нотариус г. Москвы Гончаров Филипп Юрьевич; нотариус г. Москвы Никонова Светлана Анатольевна. Определением от 6 октября 2020 года отказано в удовлетворении ходатайства ООО "ЕВРАЗИЯ-ЛЕСПРОМ ГРУПП" об объединении в одно производство дела N А19-31069/2018 с делом N А19-16335/2019.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 06 октября 2020 года иск удовлетворен.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью "Евразия-Леспром групп" обжаловало его в апелляционном порядке.

Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что выводы суда о том, что Кушта В.М. является неуполномоченным лицом, поскольку его таким полномочием не наделил истец, а специальная доверенность от 16.11.2018 г. нотариально не удостоверена, является несостоятельными и не подтверждены надлежащими доказательствами; не учтено, что принятие Куштой В.М. оспариваемого решения в последующем было одобрено истцом; не учтено, что иностранная компания Фар Ист Форест Индастри Инк вышла из состава участников общества; а также судом не учтена правовая позиция право применения недавно изданного Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 г N 24 "Р применении норм международного частного права судами Российской Федерации".

Фар Ист Форест Индастри Инк и Август Голд Лимитед в отзыве на апелляционную жалобу и пояснениях к нему указывают на несостоятельность доводов жалобы.

ООО " Евразия -леспром групп" заявлено ходатайство запросить сведения относительно апостилей N 28761/19, N 28763/19, N 28764 непосредственно от органов, имеющим к ним отношения, в ввиду того, что доводы истцов о поддельности апостилей не подтверждены надлежащими доказательствами, а также выписку по расчетному счету ООО "Евразия -леспром групп" за период с 26.11.2018 по настоящее время, для подтверждения внесения Нагирняком О.А. денежных средств в размере 35 000 000 руб. на расчетный счет. Общество в связи с сменой исполнительного органа не имеет доступа к расчетному счету, открытому в ПАО "Сбербанк России".

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство не находит оснований для его удовлетворения, на основании следующего.

В силу части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

Согласно части 1 статьи 73 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, рассматривающий дело, в случае невозможности получения доказательств, находящихся на территории другого субъекта Российской Федерации, в порядке, предусмотренном статьей 66 настоящего Кодекса, вправе поручить соответствующему арбитражному суду произвести определенные процессуальные действия.

При этом, в силу части 1 статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, по всем вопросам, связанным с разбирательством дела, обосновываются лицами, участвующими в деле.

Как следует из текста ходатайства об истребовании сведений относительно апостилей N 28761/19, N 28763/19, N 28764 заявитель указал на наличие сомнений относительно представленных доказательств подтверждающих поддельность апостилей, однако в чем заключаются сомнения, не обосновал.

Относительно истребования выписки по расчетному счету, заявитель не подтвердил невозможность самостоятельно получить необходимое доказательство.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои правовые позиции по делу.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, истцы являются иностранными организациями, так Far East Forest Industry Inc. (Фар Ист Форест Индастри Инк.) создано и зарегистрировано в качестве юридического лица на British Virgin Islands (Британские Виргинские острова) 12.07.2011 за Регистрационным номером 1660515, August Gold Limited (Огуст Голд Лимитед) создано и зарегистрировано в качестве юридического лица на Каймановых островах 06.02.2013 за Регистрационным номером 275219.

Юридический статус иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено (зарегистрировано или имеет свое основное местонахождение) юридическое лицо (статья 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 7(1) "Закона Британских Виргинских Островов о коммерческих компаниях", 2004 (Вместе со "Сборами и штрафами", "Переходными положениями"), принятым 21.12.2004, регистратор, убедившись в соблюдении требований настоящего Закона в отношении регистрации после получения документов, поданных соответствии со статьей 6(1)должен:

(a) зарегистрировать эти документы;

(b) присвоить компании уникальный номер; и

(c) выдать свидетельство о регистрации компании по утвержденной форме.

При этом на основании статьи 6(2) "Закона Британских Виргинских Островов о коммерческих компаниях", 2004 Свидетельство о регистрации, выданное в соответствии с пунктом (1), будет являться неопровержимым доказательством того, что:

(a) все требования настоящего Закона в отношении регистрации были соблюдены;

(b) компания зарегистрирована в день, указанный в свидетельстве о регистрации.

Согласно статье 118 (1) "Закона Британских Виргинских Островов о коммерческих компаниях", компания обязана вести реестр, который будет называться реестром директоров - первостепенное доказательство по любому из вопросов, которые должны быть в нем отражены согласно настоящему Закону (статья 118 (2).

Ранее суду были представлены и приобщены к материалам дела Свидетельство о юридическом статусе, выданное 06.12.2018, согласно которому Far East Forest Industry Inc. (Фар Ист Форест Индастри Инк.) создано и зарегистрировано в качестве юридического лица на British Virgin Islands (Британские Виргинские острова) 12.07.2011 за Регистрационным номером 1660515 и Свидетельство о полномочиях должностных лиц от 06.12.2018, выданное регистрационным агентом FAR EAST FOREST INDUSTRY INC. - "Вистра Лимитед". На приобщенных документах проставлен апостиль государства Британские Виргинские острова от 24.01.2019.

Также истцом представлены Свидетельство о регистрации, выданное Регистратором компаний Британских Виргинских островов, согласно которому создано и зарегистрировано в качестве юридического лица на British Virgin Islands (Британские Виргинские острова) 12.07.2011 за Регистрационным номером 1660515 как бизнес компания Century Treasure group limited (наименование компании решением акционеров от 30.09.2014 изменено на Far East Forest Industry Inc., что зарегистрировано 16.09.2014), Свидетельство о юридическом статусе компании, выданное Регистратором компаний Британских Виргинских островов 19.06.2019 и Свидетельство о полномочиях должностных лиц от 19.06.2019, выданное регистрационным агентом Far East Forest Industry Inc. - "Вистра Лимитед". На приобщенных документах проставлен апостиль государства Британские Виргинские острова N D028700от 19.06.2019, удостоверивший подлинность подписи, качество, в котором выступали лица, подписавшие перечисленные документы.

В отношении Аugust Gold Limited (Август Голд Лимитед) представлены Свидетельство о регистрации, согласно которому создано и зарегистрировано в качестве юридического лица на British Virgin Islands (Британские Виргинские острова) 06.02.2013 за Регистрационным номером 1660515 за Регистрационным номером 275219, Свидетельство о полномочиях должностных лиц от 10.12.2018, выданное Вистра (Кайман Лимитед), Свидетельство о Юридическом статусе и финансовом положении компании от 07.12.2018, выданное уполномоченным должностным лицом, реестр компаний, Каймановы острова.

Таким образом, соистцами подтвержден их юридический статус по праву страны, где они учреждены.

В силу статьи 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью, Закон N 14-ФЗ) участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.

Одной из форм участия участника общества в управлении делами общества является его участие в общем собрании общества и голосование по вопросам повестки дня.

Согласно пункту 1 статьи 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Частью 1 статьи 8 Закона N 14-ФЗ установлено, что участник общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и уставом общества.

В соответствии со статьей 32 Закона N 14-ФЗ высшим органом общества является общее собрание участников общества. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

На основании части 2 статьи 37 Закона N 14-ФЗ участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей.

В силу части 1 статьи 43 Закона N 14-ФЗ решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

При этом, как следует из части 2 статьи 181.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, решение собрания, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия, порождает правовые последствия, на которые решение собрания направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании (участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и других - участников гражданско-правового сообщества), а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

Из положений части 1 статьи 181.3 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение). Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 108 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 25), согласно пункту 2 статьи 181.4 ГК РФ решение собрания, принятое с нарушением порядка его принятия и подтвержденное впоследствии новым решением собрания, не может быть признано недействительным, за исключением случаев, когда такое последующее решение принято после признания судом первоначального решения собрания недействительным, или когда нарушение порядка принятия выразилось в действиях, влекущих ничтожность решения, в частности решение принято при отсутствии необходимого кворума (пункт 2 статьи 181.5 ГК РФ). К нарушениям порядка принятия решения, в том числе могут быть отнесены нарушения, касающиеся созыва, подготовки, проведения собрания, осуществления процедуры голосования (пункт 1 части 1 статьи 181.4 ГК РФ); отсутствие полномочий у лица, выступавшего от имени участника собрания (пункт 2 части 1 статьи 181.4 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 36 Закона N 14-ФЗ орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Согласно части 2 статьи 36 Закона N 14-ФЗ в уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее, чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества.

При этом вне зависимости от того, кем инициировано проведение общего собрания участников общества, установленный частями 1, 2 статьи 36 Закона N 14-ФЗ порядок уведомления должен быть соблюден.

Юридическое лицо в силу части 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе (статья 52 Гражданского кодекса Российской Федерации), и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом (часть 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из пункта 118 Постановления N 25 следует, если гражданско-правовое сообщество представляет собой юридическое лицо, то оно является ответчиком по иску о признании решения недействительным. Участники, голосовавшие за принятие решения, могут вступить в дело в качестве третьих лиц без самостоятельных требований на стороне ответчика.

Таким образом, надлежащим ответчиком по требованию об оспаривании решения органа управления общества является само общество, обладающее собственной правоспособностью, в том числе процессуальной, а не входящие в такое общество лица, принявшие (участвующие в принятии) такого решения, поскольку по смыслу положений статьи 53 ГК РФ органы юридического лица не могут рассматриваться в качестве самостоятельных субъектов гражданских правоотношений.

Как правильно указано судом первой инстанции, в рассматриваемом случае соистцами ставится под сомнение наличие полномочий у лица, выступающего от имени Фар Ист Форест Индастри инк. и Август Голд Лимитед - гражданина Кушта Василия Михайловича, действующего на основании специальных доверенностей выданных на территории республики Кипр: от имени Фар Ист Форест Индастри Инк.

16.11.2018 генеральным директором инкорпорации гражданином КНР Тай Дешеном; от имени Август Голд Лимитед 16.11.2018 генеральным директором гражданином КНР Чжан Вэньмин, (обе доверенности заверены должностным лицом республики Кипр - нотариусом Ставроса Ставру) на представление их интересов.

Так, соистцы указывают, что подписавшее специальную доверенность от имени Фар Ист Форест Индастри Инк. гражданин КНР Тай Дешен с мая 2018 не мог физически покинуть территорию КНР по причине нахождения с мая 2018 и по настоящее время в тюрьме провинции Шань Дун, район Бо Син, что подтверждается справкой Бюро общественной безопасности Биньчжоу (КНР) от 12.12.2018 об аресте и содержании бывшего исполнительного директора Фар Ист Форест Индастри Инк. Тай Дешен с 26.05.2018 под стражей в провинции Шаньдун, города Биньчжоу, в изоляторе временного содержания по сегодняшний день.

Полномочия названного в апостилях обеих доверенностей от 16.11.2018 заверяющего лица - нотариуса Ставроса Ставру были прекращены 16.09.2015 приказом Министра внутренних дел Республики Кипр, опубликованным в Официальном Издании Республики за N 623, что подтверждается письмом Министерства юстиции и общественной безопасности Республики Кипр от 14.12.2018, выпиской из приказа.

Ни названный в специальных доверенностях генеральным директором Фар Ист Форест Индастри Инк. гражданин КНР Тай Дешен, ни названный генеральным директором гражданин КНР Чжан Вэньмин таковыми не являются, поскольку согласно представленным участниками апостилированным Свидетельствам о полномочиях должностных лиц, выданным регистрационным агентом Far East Forest Industry Inc. и August Gold Limited - "Вистра Лимитед", с 01.09.2014 и с 29.05.2018 соответственно, и по настоящее время единственным генеральным директором компании обеих компаний является госпожа Дин Хунмэй; других генеральных либо иных директоров в компаниях нет.

В соответствии с пунктом 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Пункт 3 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации содержит запрет на совершение представителем сделок от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства.

Согласно правовой позиции Верховного суда Российской Федерации, изложенной в пункте 121 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в силу пункта 1 статьи 182 ГК РФ полномочия представителя могут быть основаны на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного или муниципального органа, а также явствовать из обстановки, в которой действует представитель. Порядок предоставления полномочий и их осуществления установлен главой 10 ГК РФ. Учитывая особый характер представительства юридического лица, которое приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, что предполагает применение законодательства о юридических лицах, на органы юридического лица распространяются только отдельные положения главы 10 ГК РФ: пункты 1, 3 статьи 182, статья 183 ГК РФ и в случае наделения полномочиями единоличного исполнительного органа нескольких лиц (пункт 3 статьи 65.3 ГК РФ) - пункт 5 статьи 185 ГК РФ. При этом пункт 3 статьи 182 ГК РФ не применяется в тех случаях, когда в законе об отдельных видах юридических лиц установлены специальные правила совершения сделок единоличным исполнительным органом в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем (единоличным исполнительным органом) которого он одновременно является (например, пункт 1 статьи 84 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", пункт 5 статьи 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Согласно пункту 1 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо; на основе личного закона юридического лица определяются, в частности, порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей (пункт 1, подпункт 6 пункта 2 статьи 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 109 "Закона Британских Виргинских Островов о коммерческих компаниях", 2004 (Вместе со "Сборами и штрафами", "Переходными положениями"), принятым 21.12.2004, управление коммерческой деятельностью и делами компании осуществляется директорами компании или под их руководством и контролем.

Согласно статье 118 (1) "Закона Британских Виргинских Островов о коммерческих компаниях", 2004 компания обязана вести реестр, который будет называться реестром директоров - первостепенное доказательство по любому из вопросов, которые должны быть в нем отражены согласно настоящему Закону (статья 118 (2).

Пунктами 71, 72, 96 Устава Far East Forest Industry Inc. (Фар Ист Форест Индастри Инк.), принятого в соответствии с "Законом Британских Виргинских Островов о коммерческих компаниях", предусмотрено, что директора компании имеют все полномочия, необходимые для распоряжения, руководства и управления деятельностью и делами компании. Директора могут осуществлять все те полномочия Компании, которые согласно Закону, Учредительному договору или Уставу не могут осуществляться акционерами. Директора могут в любое время посредством доверенности назначить, прямо или косвенно, любую компанию, фирму, физическое или юридическое лицо в качестве поверенного или поверенных компаний.

Устав August Gold Limited (Август Голд Лимитед) содержит аналогичные положения (пп.77,78).

Таким образом, представителем участников иностранных компаний, в том числе лицом, уполномоченным созвать и выступать на собраниях участников общества, может являться директор либо лицо, действующее на основании доверенности.

По сведениям Единого государственного реестра юридических лиц, на дату принятия оспариваемого решения и настоящее время участниками ООО "Евразия-леспром групп" являются Фар Ист Форест Индастри Инк и Август Голд Лимитед.

Из материалов дела следует, что 23.11.2018 в г. Москве собранием участников ООО "Евразия-леспром групп" в лице гражданина Кушта В.М., действующего по специальным доверенностям от 16.11.2018 (доверенность от Фар Ист Форест Индастри Инк подписана Тай Дешеном, выдана в государстве Кипр, с проставленным апостилем N 34482/18, совершенным Ставрос Ставру; доверенность от Август Г олд Лимитед подписана Чжан Вэньмин, выдана в г-ве Кипр, с проставленным апостилем N 34488/18, совершенным Ставрос Ставру) принято решение о принятии в состав участников Общества Нагирняка Олега Анатольевича на основании его личного заявления; об увеличении уставного капитала Общества с 30 000 000 рублей до 65 000 000 рублей за счет вклада Нагирняка Олега Анатольевича, с определением следующей номинальной стоимости и размеров долей участников: Компания "Август Голд Лимитед" - номинальная стоимость доли в уставном капитале Общества 300 000 рублей, размер доли 0,46%; Компания Фар ист Форест Индастри Инк. - номинальная стоимость доли в уставном капитале Общества 29 700 000 рублей, размер доли 45,69%; Нагирняк Олег Анатольевич - номинальная стоимость доли в уставном капитале Общества 35 000 000 рублей, размер доли 53,85 %; об утверждении новую редакцию Устава Общества в связи с увеличением уставного капитала, что отражено в протоколе общего собрания участников ООО "Евразия-леспром групп" от 23.11.2018 N 2.

На основании пункта 8.2 Устава общества вопрос об образовании и досрочном прекращении полномочий исполнительных органов решается общим собранием участников.

При проверке статуса лиц, выдавших доверенности от имени участников, судом первой инстанции установлено следующее.

Регистрационным агентом Far east forest industry inc. и August Gold Limited - является компания "Вистра Лимитед".

Согласно апостилированным Свидетельствам о полномочиях должностных лиц, выданным регистрационным агентом Far East Forest Industry Inc. и August Gold Limited - "Вистра Лимитед", с 01.09.2014 и с 29.05.2018 соответственно, и по настоящее время единственным генеральным директором компании обеих компаний была и остается госпожа Дин Хунмэй; других генеральных либо иных директоров в компаниях не избирали.

Следовательно, поскольку никто не может передать прав больше, чем имеет сам, следует признать, что из материалов дела, в том числе свидетельств о полномочиях должностных лиц, выданных регистрационным агентом Far East Forest Industry Inc. и August Gold Limited - "Вистра Лимитед", усматривается, что названные в специальных доверенностях лица - граждане КНР Тай Дешен и Чжан Вэньмин не являются исполнительными органами (генеральными директорами) единственных участников ООО "Евразия - леспром групп" компаний - Фар Ист Форест Индастри Инк. и Огуст Голд Лимитед, и, значит, не могли передать отсутствующие у них полномочия действовать от имени этих компаний гражданину Кушта В.М.

Более того, следует принять во внимание доводы соистцов о том, гражданин КНР Тай Дешен с мая 2018 не мог физически покинуть территорию КНР с целью выдачи Нагирняку О.А. доверенности в республике Кипр ввиду нахождения с мая 2018 и по настоящее время в тюрьме провинции Шань Дун, район Бо Син, что подтверждается Справкой Бюро общественной безопасности Биньчжоу (КНР) от 12.12.2018 об аресте и содержании бывшего исполнительного директора Фар Ист Форест Индастри Инк. Тай Дешен с 26.05.2018 под стражей в провинции Шаньдун, города Биньчжоу, в изоляторе временного содержания по сегодняшний день; полномочия апостилировавшего специальные доверенности должностного лица республики Кипр - нотариуса Ставроса Ставру прекращены 16.09.2015, что отражено в приказе Министра внутренних дел Республики Кипр, опубликованным в Официальном Издании Республики за N 623, что подтверждается письмом Министерства юстиции и общественной безопасности Республики Кипр от 14.12.2018, выпиской из приказа.

Таким образом, из установленных обстоятельств следует, что помимо того, что поименованные в доверенности лица не являлись должностными лицами участников ООО "Евразия - леспром групп", они и физически не могли присутствовать в республике Кипр на дату выдачи специальных доверенностей - 31.10.2018, которые управомоченные должностные лица Республики Кипр не заверяли.

Учитывая изложенное, а также принимая во внимание тот факт, что ни учредители ООО "Евразия-леспром групп", ни директор Дин Хунмэй общее собрание участников ООО "Евразия - леспром групп" не созывали, его повестку не утверждали, в собрании не участвовали, суд первой инстанции правомерно признал протокол от 23.11.2018 N 2 недействительным.

Доводы ООО "Евразия-леспром групп" об утрате истцом с 20.05.2019 статуса участника-учредителя обществ, обоснованных получением от Фар Ист Форест Индастри Инк. заявления о выходе из общества от 05.12.2018 удостоверенного в нотариальном порядке на бланке серия 77 АВ N 9001276 от 05.12.2018 г. и.о. нотариуса Мальцевой А.В., временно исполняющей обязанности нотариуса города Москвы Гончарова Ф. Ю., зарегистрированное в реестре за N 77/780-н/77-2018-1068, направленным Кушта Василием Викторовичем в общество 07.05.2019. правомерно отклонены судом первой инстанции исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. Заявление участника общества о выходе из общества должно быть нотариально удостоверено по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок. Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должны быть удостоверена нотариально (пункт 1 статьи 185.1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При этом под удостоверением сделки понимается проверка законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности (пункт 1 статьи 163 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как установлено, заявление участника общества о выходе из общества подписано от имени Фар Ист Форест Индастри Инк. Кушта Василием Викторовичем, представившим нотариусу для совершения нотариального действия в подтверждение права представителя Фар Ист Форест Индастри Инк. специальную доверенность от 16.11.2018 с проставленным апостилем N  34722/2018, совершенным Ставросом Ставру. Доверенность выдана от имени Фар Ист Форест Индастри Инк. гражданином КНР Тай Дешен 16.11.2018 на территории Кипра.

Между тем, как установлено, Тай Дешен ни фактически, ни юридически не мог подписать специальную доверенность на Кушту В.В. от 16.11.2018 в государстве Кипр, поскольку согласно апостилированному Свидетельству о полномочиях должностных лиц, выданному регистрационным агентом Far East Forest Industry Inc. - "Вистра Лимитед", с 01.09.2014 по настоящее время единственным генеральным директором компании является Дин Хунмэй, иных директоров не значится.

Сам гражданин КНР Тай Дешен с мая 2018 года не покидал и не мог покинуть территорию Китайской Народной Республики, так как с мая 2018 года по настоящее время находится в тюрьме в провинции Шань Дун, район Бо Син, что подтверждается Справкой Бюро общественной безопасности Биньчжоу (КНР) от 12.12.2018 и 20.05.2019.

Согласно ответу Министерства юстиции Республики Кипр от 12.12.2018 апостиль N 34722/2018 был использован 16.02.2018 и касался договора.

Более того, указанная доверенность не обладает доказательственной силой и не подтверждает наделение Кушты В.М. правом осуществлять юридические действия от имени Far East Forest Industry Inc., поскольку апостилирована лицом, не имеющим на это соответствующих полномочий, то есть фактически без проставления апостиля (международная стандартизированная форма заполнения сведений о законности документа для предъявления на территории стран, признающих такую форму легализации). Полномочия названного в апостиле заверяющего лица господина Ставроса Ставру были прекращены еще 16.09.2015 приказом Министра внутренних дел Республики Кипр, опубликованном в Официальном Издании Республики за N 623.

И в случае проставления апостиля N 34722/2018 на специальной доверенности от 16.11.2018 надлежащим уполномоченным заверителем она не могла бы считаться допустимым доказательством, поскольку нотариально не удостоверена.

Из содержания данной доверенности следует, что ни заверитель Ставрос Ставру, ни окружной уполномоченный С. Тзиони не проверяли ее законности, не принимали на себя ответственности за содержание данного документа, не разъясняли смысл и значение выдаваемой доверенности.

Следовательно, данная доверенность не является нотариальной по смыслу законодательства Российской Федерации, различающего такие нотариальные действия как заверение подписи на документе (статья 80 Основ законодательства РФ о нотариате, утвержденное ВС РФ N 4462-1 от 11.02.1993)) и удостоверение сделки (статья 59), поскольку содержит указание только на заверение подписи на документе, но не на удостоверение самой сделки (доверенности), в том числе, не указывает на проверку полномочий.

Доводы ООО "Евразия-леспром групп" о выходе истцов из состава участников ООО "Евразия-леспром групп" на основании заявлений от 22.08.2019 также не нашли своего подтверждения.

Таким образом, в материалах дела имеется достаточно доказательств, позволяющих прийти к выводу о том, что участники общества - Фар Ист Форест Индастри Инк., Август Голд Лимитед, их уполномоченные лица не принимали решений 23.11.2018 г.

При установленных обстоятельствах суд первой инстанции правомерно исковые требования удовлетворил.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не нашли своего подтверждения в суде апелляционной инстанции, были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, где получили надлежащую правовую оценку, по существу сводятся к переоценке законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанций при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность принятого решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи, с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Нарушений либо неправильного применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 06 октября 2020 года по делу N А19-31069/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия путем подачи жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Монакова

Судьи

Н.А. Корзова Е.О. Никифорюк