Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2021 г. N 09АП-28322/21 по делу N А40-158243/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 25 августа 2021 г. N Ф05-18380/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

02 июня 2021 г.

Дело N А40-158243/20

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 июня 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Титовой И.А.,

судей: Семикиной О.Н., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ГСК" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.03.2021

по делу N А40-158243/20

по иску ООО СК "МОГИКАН" (ИНН 1658152540) к ООО "ГСК" (ИНН 9705094156) о взыскании денежных средств. по встречному иску ООО "ГСК" к ООО СК "МОГИКАН" об обязании принять выполненные работы по Договору N 5 от 06.06.2019.

При участии в судебном заседании:

от истца: Хабибуллин Р.Э. по доверенности от 28.10.2020,

от ответчика: Цыренов Б.В. по доверенности от 03.12.2020.

УСТАНОВИЛ:

С учетом принятых судом в порядке, предусмотренном ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, уточнений ООО СК "МОГИКАН" просит взыскать с ООО "ГСК" денежные средства в размере 13 195 197 руб. 71 коп.

ООО "ГСК" обратилось со встречным иском об обязании ООО СК "МОГИКАН" принять выполненные работы по Договору на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по благоустройству объекта "Технологическая часть транспортно-пересадочного узла на станции метро "Юго-Восточная" N 5 от 06.06.2019 на основании актов о приемке выполненных работ (по форме N КС-2) от 12.09.2019 на сумму 5 696 086,99 рублей (здесь и далее - с НДС), от 12.09.2019 на сумму 2 188 828,70 рублей, от 12.09.2019 на сумму 1 615 519,68 рублей, от 30.11.2019 на сумму 1 446 154,43 рублей, от 30.11.2019 на сумму 1 355 691,86 рублей, на сумму 10 381 069,53 рублей и подписать указанные акты, направить подписанные экземпляров актов в адрес ООО "ГСК".

Решением от 23.03.2021 взыскано по первоначальному иску с ООО "ГСК" (ИНН 9705094156) в пользу ООО СК "МОГИКАН" (ИНН 1658152540) денежные средства в размере 13 195 197 руб. 71 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 88 975 руб. 99 коп. В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с принятым решением ООО "ГСК", обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.

В судебном заседании стороны поддержали свои правовые позиции по спору.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон по делу, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, 06 июня 2019 года между ООО "МОГИКАН" (далее - Истец, Подрядчик) и ООО "Градостроительная компания" (далее - Ответчик, Субподрядчик) был заключен договор N 5 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по благоустройству объекта "Технологическая часть транспортно-пересадочного узла на станции метро "Юго-Восточная", согласно которому Ответчик обязуется в установленный Договором срок на основании рабочей документации, утвержденной Истцом, выполнить комплекс строительно-монтажных работ по благоустройству территории объекта "Транспортно-пересадочного узла на станции метро "Юго-Восточная" (Кожуховская линия". 1 этап "Технологическая часть транспортно-пересадочного узла на станции метро "Юго-Восточная" (далее - Объект), а Подрядчик обязуется принять результат выполненной работы и уплатить установленную Договором цену.

Согласно п. 1.3 Договора Ответчик обязуется в соответствии с Договором завершить все работы и сдать Истцу в установленном порядке объект в сроки, установленные п. 5.1. Договора.

Порядок оплаты по Договору, сроки и порядок выполнения работ предусмотрены разделами 4, 5 Договора.

В соответствии с п. 4.7.7 Договора ООО "СК Могикан" перечислило ООО "ГСК" аванс на общую сумму 16 554 834,57 рублей.

Согласно п. 4.7.8. договора в случае если аванс не будет погашен в срок, установленный графиком погашения аванса, Подрядчик вправе потребовать от Субподрядчика возврат суммы неотработанного аванса. Субподрядчик обязан вернуть сумму неотработанного аванса не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента получения соответствующего требования Подрядчика.

Согласно двусторонне подписанному 21.07.2020 со стороны истца и ответчика акту сверки взаимных расчетов за период 01.01.2019 - 21.07.2020 задолженность Ответчика перед Истцом составляет 16 554 834,57 рублей.

27.12.2019 г. ООО СК "Могикан" обратились к Ответчику с претензией об оплате задолженности по договору.

В связи с тем, что Истец принял часть работ у Ответчика на сумму в размере 3 250 636,86 рублей, истец уменьшил размер исковых требований на сумму в размере 3 250 636,86 рублей, тем самым задолженность Ответчика перед Истцом с учетом уточнений составляет 16 554 834,57 - 3 250 636,86 = 13 195 197, 71 рублей.

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Претензию Истца о возврате суммы уплаченного аванса Ответчик добровольно не удовлетворил.

В представленном в материалы дела отзыве на исковое заявление ответчик требования не признал, ссылаясь на то, что ООО "ГСК" в установленный Договором срок приступило к выполнению работ.

С целью исполнения обязательств по Договору ООО "ГСК" заключило: Договор N 5/СП-ГСКВ-М от 17.06.2019 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по благоустройству объекта "Технологическая часть транспортно-пересадочного узла станции метро "Юго-Восточная", Договор N У-2705/19 от 27.05.2019 аренды транспортных средств без экипажа, Договор N У-0108/19 от 01.08.2019 аренды транспортных средств без экипажа, Договор поставки N 053 от 14.06.2019, Договор аренды строительной машины с экипажем N 19-06-13/А от 13.06.2019, Договор N 108.15/2019-123 о возмещении затрат на ремонт КЛ при механическом повреждении от 06.09.2019, а также иные сделки, в том числе разовые сделки, исполнение которых подтверждается первичными документами (приложения к настоящему отзыву).

Ответчиком указано на то, что в период с июня по декабрь 2019 года ООО "ГСК" в рамках исполнения обязательств по Договору израсходовало 16 939 767,80 рублей, что подтверждается представленными документами.

Ответчиком указано на то, что Ответчиком в установленном Договором порядке составлены акты о приемке выполненных работ (по форме N КС-2) от 12.09.2019 на сумму 5 696 086,99 рублей (здесь и далее - с НДС), от 12.09.2019 на сумму 2 188 828,70 рублей, от 12.09.2019 на сумму 1 615 519,68 рублей, от 30.11.2019 на сумму 1 446 154,43 рублей, от 30.11.2019 на сумму 1 355 691,86 рублей, на сумму 10 381 069,53 рублей и общая сумма выполненных работ, согласно актам КС-2, составила 22 683 351,20 рублей.

Ответчиком указано на то, что указанные акты, подписанные со стороны ООО "ГСК", направлены почтовой связью в адрес ООО "СК Могикан" 24.01.2020, что подтверждается уведомлением о вручении.

Ответчиком указано на то, что со стороны ООО "СК Могикан" не последовало письменного отказа от подписания актов, замечаний, возврата актов.

В связи с чем, ответчиком заявлен встречный иск об обязании ООО СК "МОГИКАН" принять выполненные работы по Договору на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по благоустройству объекта "Технологическая часть транспортно-пересадочного узла на станции метро "Юго-Восточная" N 5 от 06.06.2019 на основании актов о приемке выполненных работ (по форме N КС-2) от 12.09.2019 на сумму 5 696 086,99 рублей (здесь и далее - с НДС), от 12.09.2019 на сумму 2 188 828,70 рублей, от 12.09.2019 на сумму 1 615 519,68 рублей, от 30.11.2019 на сумму 1 446 154,43 рублей, от 30.11.2019 на сумму 1 355 691,86 рублей, на сумму 10 381 069,53 рублей и подписать указанные акты, направить подписанные экземпляров актов в адрес ООО "ГСК".

Доводы отзыва ответчика и требования по встречному иску правомерно признаны судом первой инстанции необоснованными и не состоятельными и отклонены ввиду противоречия фактическим обстоятельствам дела, представленным в дело доказательствам и неправильным применением норм материального права, так как в нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчиком не представлены доказательства в обоснование доводов отзыва.

Истец принял часть работ у Ответчика на сумму в размере 3 250 636,86 рублей, истец уменьшил размер исковых требований на сумму в размере 3 250 636,86 рублей, тем самым задолженность Ответчика перед Истцом с учетом уточнений составляет 16 554 834,57 - 3 250 636,86 = 13 195 197, 71 рублей.

Согласно п. 1.3 Договора Субподрядчик обязуется в соответствии с Договором завершить все работы и сдать в установленном порядке Объект в сроки, установленные п. 5.1. Договора.

Порядок оплаты по Договору, сроки и порядок выполнения работ предусмотрены разделами 4. 5 Договора.

В соответствии с п. 4.1. Субподрядчик формирует по каждому виду фактически выполненных работ на основании сметы, утвержденной Подрядчиком "В производство работ". Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) в соответствии с формой, установленной Разделом N 25 Приложения N 3 к Договору, после чего направляет Подрядчику: указанный выше Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2) (отдельно по каждому виду фактически выполненных работ) - в 9 (девяти) экземплярах на бумажном носителе и 1 (один) экземпляр на электронном носителе в формате программы Smeta.ru (sobx. sacx) и в формате Excel. Указанный акт должен содержать визы инспектора ГУП "Московский метрополитен", а также инспекторов Заказчика-Генподрядчика, в том числе: инженера отдела строительного контроля, руководителя строительства начальника отдела организации охраны и сотрудника группы обращения грунтов и отходов; журнал учета выполненных работ (форма N КС-ба) в 1 (одном) экземпляре на бумажном носителе и 1 (один) экземпляр на электронном носителе в формате программы Smeta.ru (sobx. sacx) и в формате Excel; исполнительную документацию на фактически выполненные работы, указанные в соответствующем Акте о приемке выполненных работ (форма N КС-2).

Субподрядчик обязан передать Подрядчику вместе с Актом о приемке выполненных работ (форма КС-2) по соответствующему виду фактически выполненных работ исполнительную документацию по данному виду фактически выполненных работ на основании отдельного Акта приема-передачи исполнительной документации (по форме Приложения N 5 к Разделу N 21 Приложения N 3). подписанного Сторонами:

Акт приема-передачи исполнительной документации (отдельно по каждому виду фактически выполненных работ) (по форме Приложения N 5 к Разделу N 21 Приложения N 3), подписанный со Стороны Субподрядчика - в 2 (Двух) экземплярах на бумажном носителе: сопроводительное письмо, содержащее реестр передаваемой документации.

Пункт 4.2. Договора предусматривает, что Подрядчик до 18-го числа отчетного месяца на основании полученных от Субподрядчика Актов о приемке выполненных работ формирует общий Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и передает их в ГУП "Московский метрополитен" для согласования.

Общий срок осуществления Подрядчиком проверки поступившей от Субподрядчика документации и ее согласования в ГУП "Московский метрополитен" составляет не более 60 (шестидесяти) календарных дней с даты получения Подрядчиком документации, предусмотренной п. 4.1 Договора.

В случае если Субподрядчиком не была представлена надлежащим образом оформленная исполнительная или иная документация, предусмотренная п. 4.1 Договора, и/или Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2) не содержит виз. предусмотренных п. 4.1 Договора, и/или предъявленные к приемке работы не соответствуют установленным Договором требованиям, и/или указанные в актах объемы работ не соответствуют фактически выполненным объемам работ. Подрядчик в указанный в настоящем пункте срок направляет Субподрядчику письменный мотивированный отказ от подписания Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и/или Акта приема-передачи исполнительной документации (по форме Приложения N 5 к Разделу N 21 Приложения N 3).

В случае, если Субподрядчик в срок до 18-го числа текущего месяца не предоставил Подрядчику Акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2). Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), а также исполнительную или иную обязательную документацию, а также если исполнительная документация и/или Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) не содержит виз, предусмотренных в п. 4.1. Договора, и/или предъявленные к приемке работы не соответствуют установленным Договором требованиям и/или указанные в Актах объемы работ не соответствуют фактически выполненным объемам работ Подрядчик направляет Субподрядчику письменный мотивированный отказ от подписания Акта о приемке выполненных работ. Промежуточная приемка выполненных за истекший отчетный период работ может быть осуществлена Подрядчиком в следующем месяце совместно с промежуточной приемкой работ за следующий отчетный период, кроме того Субподрядчик несет ответственность, предусмотренную п. 11.4.

В соответствии с разделом 4 Договора Подрядчик исполнил свои обязательства по Договору, что подтверждается актами сверки от 15.10.2019 г. и 21.07.2020 г.

В соответствии с графиком строительства и графиком производства работ, утвержденными сторонами, окончание работ по переустройству электрических сетей определено не позднее 31.07.2019 г. устройство дождевой канализации - не позднее 31.08.2019 г. устройство кабельных линий 0.4 кв. для электроснабжения остановочных павильонов - не позднее 30.09.2019 г. обустройство сети уличного освещения - не позднее 30.08.2019 г.

Исполнительная документация по выполненным работам не представлена, работы не сданы и не выполнены.

В разделе 8 Договора указаны обязанности Субподрядчика, в том числе Субподрядчик обязан: согласно п. 8.1.19 договора Представлять Подрядчику в электронном виде по адресу: promipl@mosinzhproekt.ru. D.Metroamosinzhproekt.ru:ежедневно, не позднее 09-00. информацию о строящемся Объекте (по форме, предоставленной Подрядчиком (в формате Excel или ином редактируемом формате)); ежемесячно, не позднее 18-го числа отчетного месяца, информацию о переработке давальческих материалов Подрядчика за отчетный период (по форме Раздела N 8 Приложения N 3 к Договору) (в формате Excel), данная информация также направляется на бумажном носителе вместе с формами КС-2 и КС-3. заверенная печатью Субподрядчика и за подписью уполномоченного представителя Субподрядчика: по адресу mipstroylw mail.ru. mtoamosinzhproekt.ru: каждый понедельник, не позднее 16-00. еженедельный Отчет о поставке материально-технических ресурсов силами Субподрядчика (по форме Раздела N 4 Приложения N 3 к Договору и в соответствии с Инструкцией по заполнению - Раздел N 4.1 Приложения N 3 к Договору) (в формате Excel): по адресу ot@mosinzhproekt.ru: ежемесячно, не позднее 5-го числа месяца, следующего за отчетным, информацию по охране труда, промышленной безопасности и охране окружающей среды за отработанный месяц (по форме Раздела N 7 Приложения N 3 к Договору) (в формате Word), данная информация также направляется на бумажном носителе, за подписью уполномоченного представителя Субподрядчика; информацию обо всех авариях, инцидентах, происшествиях и несчастных случаях, произошедших в месте производства работ, в течение 24 часов с момента происшествия; копию Акта о несчастном случае на производстве формы Н-1 (по форме Приложения N 1 к Постановлению Министерства труда и социального развития РФ от 24.10.2002 г. N 73) (в формате pdf), а также копию Мероприятий по устранению причин несчастного случая, содержащую сведения о сроках и ответственных за их исполнение лицах, в течение 3-х суток с момента окончания расследования несчастного случая.

Согласно п. 8.1.20 договора пригласить Подрядчика для промежуточной приемки выполненных за отчетный период работ до 18-го числа каждого календарного месяца.

Согласно п. 8.1.34 договора Субподрядчик обязан ежемесячно, не позднее 18 числа каждого месяца предоставлять Подрядчику план работ на следующий месяц по форме Раздела N 16 Приложения N 3 к Договору. Указанный план составляется в соответствии с правилами, предусмотренными Разделом N 18 Приложения N 3 к Договору, и предоставляется в электронном виде (в формате Excel и сканированная копия плана, подписанного уполномоченным лицом Субподрядчика, в формате PDF), а также на бумажном носителе за подписью уполномоченного лица Субподрядчика. Подрядчик рассматривает представленный план в течение 5 (Пяти) рабочих дней с момента его получения, после чего направляет Субподрядчику уведомление о согласовании плана, либо мотивированный отказ от согласования плана. В последнем случае Субподрядчик обязан устранить замечания и повторно направить план на согласование Подрядчику в течение 2 (Двух) рабочих дней с момента получения мотивированного отказа от согласования.

Согласно п. 8.1.35 договора Субподрядчик обязан еженедельно, не позднее 16-00 каждого четверга, если иной день не будет указан Подрядчиком в отдельном уведомлении, предоставлять Подрядчику недельно-суточный план на следующую неделю по форме Раздела N 17 Приложения N 3 к Договору. Указанный в настоящем пункте план составляется в соответствии с правилами, предусмотренными Разделом N 18 Приложения N 3 к Договору, и предоставляется в электронном виде (в формате Excel и сканированная копия плана, подписанного уполномоченным лицом Субподрядчика, в формате PDF). Подрядчик рассматривает представленный план в течение 1 (Одного) рабочего дня с момента его получения, после чего направляет Субподрядчику уведомление о согласовании плана, либо мотивированный отказ от согласования плана. В последнем случае Субподрядчик обязан устранить замечания и повторно направить план на согласование Подрядчику в течение 1 (Одного) рабочего дня с момента получения мотивированного отказа от согласования.

Согласно п. 8.1.42 договора Оформлять исполнительную документацию по Договору и предоставлять ее Подрядчику но Акту приема-передачи исполнительной документации (по форме Приложения N 5 к Разделу N 21 Приложения N 3) в соответствии с требованиями, установленными Регламентом по предоставлению исполнительной документации подрядными организациями (Раздел N 21 Приложения N 3 к Договору).

Ни одно условие Договора Истцом по встречному иску не выполнено.

Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

В судебных заседаниях суд первой инстанции предлагал Истцу по встречному иску в порядке ч. 3 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, воспользоваться правом в порядке ст.ст. 41, 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайствовать о назначении экспертизы. Между тем, ходатайство о назначении экспертизы Истец по встречному иску заявил.

16 октября 2019 года Подрядчиком было направлено требование Субподрядчику надлежащим образом исполнять требования Договора N 5 от 06.06.2019 г., в том числе выполнить все свои обязательства (предоставить исполнительную документацию, закончить невыполненные работы, сроки которых истекли и т.д.).

27.12.2019 г. ООО СК "Могикан" обратились к Ответчику с претензией об оплате задолженности N 5 от 06 июня 2019 года в размере 18 881 040,00 рублей (с учетом штрафа, согласно договору).

24 января 2020 г. в ответ на претензию о возврате уплаченного аванса ООО "Градостроительная компания" приложило акты КС-2, датированные 12.09.2019 г. и 30.11.2019 г., которые отправлены не своевременно и без комплекта документов, требующих Договором в том числе без исполнительной документации.

При этом, двусторонне подписанный со стороны истца и ответчика акта сверки взаимных расчетов за период 01.01.2019 - 21.07.2020, согласно которому задолженность Ответчика перед Истцом составляет 16 554 834,57 рублей, датирован 21.07.2020.

Доказательств выполнения работ ответчиком, а не третьими лицами, доказательств передачи необходимой исполнительной документации в материалы дела не представлено.

В соответствии с ч. 1 ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Поскольку материалами дела подтверждается факт перечисления истцом по первоначальному иску ответчику аванса в размере 16 554 834,57 руб., факт выполнения и сдачи работ истцом по первоначальному иску признан только в сумме 3 250 636,86 руб., работы по договору в полном объеме ответчиком по первоначальному иску не выполнены, не представлено доказательств выполнения работ, либо оснований, препятствующих исполнению договора в полном объеме, авансовый платеж в сумме 13 195 197 руб. 71 коп. подлежит возврату в соответствии с п. 4.7.8. договора.

Уплаченная истцом по первоначальному иску при обращении в суд госпошлина в размере 88 975 руб. 99 коп. взыскивается с ответчика по первоначальному иску на основании ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены либо изменения принятого по делу решения.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23.03.2021 по делу N А40-158243/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

А.Л. Фриев О.Н. Семикина