Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2021 г. N 09АП-28897/21 по делу N А40-221747/2020

г. Москва

17 июня 2021 г.

Дело N А40-221747/20

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 июня 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей О.Н. Лаптевой, Д.В. Пирожкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.О. Портновой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

АО "ВЭБ-Лизинг"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26 марта 2021 года

по делу N А40-221747/20, принятое судьей Хайло Е.А.,

по иску АО "Федеральная грузовая компания"

к АО "ВЭБ-Лизинг"

о взыскании,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Луговская Т.В. по доверенности от 23.11.2020

от ответчика: Кузина Е.Ю. по доверенности от 17.02.2020

УСТАНОВИЛ

АО "ФГК" (далее истец) обратилось с иском в Арбитражный суд г. Москвы к АО "ВЭБ- ЛИЗИНГ" (далее ответчик) о взыскании 38 648 889 руб. 78 коп. неосновательного обогащения.

Решением суда от 26 марта 2021 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

С решением не согласился ответчик, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в иске.

Истец просит решение суда оставить в силе, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон. Исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит решение суда от 26 марта 2021 года подлежащим отмене.

Как усматривается из материалов судебного дела, между акционерным обществом "Федеральная грузовая компания" (далее Истец) и акционерным обществом "ВЭБ-Лизинг" (далее - Ответчик) были заключен договор аренды железнодорожного подвижного состава от 29.09.2016 N ФГК-514-13 (далее - Договор).

В рамках Договора Ответчик предоставил Истцу во временное владение и пользование (аренду) грузовые вагоны, а Истец принял вагоны и обязался оплачивать арендную плату в порядке и на условиях, указанных в Договоре.

В соответствии с пунктом 3.1.1 Договора в редакции дополнительного соглашения N 2 арендная плата за предоставленные в аренду вагоны рассчитывается с 01.10.2017 по 30.09.2019 включительно следующим порядком:

Ставка арендной платы = Постоянная часть + Переменная часть, где: - постоянная часть ставки арендной платы составляет 800 (восемьсот) рублей за один полувагон в сутки (без учета НДС 18%) Отчетным периодом для постоянной части ставки арендной платы является каждый календарный месяц (далее - Отчетный месяц); при этом постоянная ставка 800 (восемьсот) рублей за один полувагон в сутки (без учета НДС 18%) является действующей и неизменной на период с 01.10.2017 - 30.09.2019

- отчетным периодом для расчета переменной части аренды является календарный квартал (далее - Отчетный квартал). Переменная часть ставки - арендной платы рассчитывается ежеквартально по формуле:

Переменная часть ставки арендной платы (без учета НДС 18%) = 1/2 (Маржинальная доходность по полувагонам АО "ФГК" -..Постоянная часть ставки - Фиксированный доход),

При этом право Арендодателя на начисление переменной части ставки арендной платы возникает только в случаях, когда показатель маржинальной доходности Арендатора по полувагонам за Отчетный квартал превышает 900 руб./ваг./сут. (без учета НДС). Если показатель маржинальной доходности арендатора менее 900 руб./ваг./сут.(без учета НДС), то арендная ставка составляет 800 (восемьсот) рублей в сутки без учета НДС

Рассчитанная таким образом ставка арендной платы подлежит увеличению на размер НДС (по ставке 18%).

При этом маржинальная доходность Арендатора по полувагонам ежеквартально подтверждается справкой по форме, согласованной и утвержденной Сторонами в Приложении N 5 Договора, заверенной генеральным директором Арендатора или лицом, им уполномоченным.

Арендатор ежеквартально, но не позднее 28 (двадцать восьмого) числа месяца, следующего за Отчетным кварталом, направляет Арендодателю справку с расчетом величины переменной части ставки арендной платы.

Одновременно со справкой, согласованной и утвержденной Сторонами в Приложении N 5 Договора, Арендатор ежеквартально направляет Арендодателю отчет, подтверждающий изложенные в справке данные о фактической доходности АО "ФГК" в соответствующем периоде.

Арендодатель рассматривает представленный расчет и не позднее последнего числа месяца, следующего за Отчетным кварталом, Стороны подписывают протокол согласования переменной части ставки арендной платы за Отчетный квартал.

Согласно пункту 3.4 Договора в редакции дополнительного соглашения N 2 Арендодатель оформляет акт оказанных услуг в срок до 28 (двадцать восьмого) числа месяца, следующего за Отчетным кварталом, оформляет акт оказанных услуг из расчета переменной части ставки арендной платы за Отчетный квартал и направляет Арендатору два экземпляра подписанных документов. К комплекту документов прилагается счет и корректировочная счет-фактура.

В соответствии с пунктом 3.4 Договора АО "ФГК" оплатило переменную часть ставки арендной платы по предоставленным АО "ВЭБ-лизинг" актам оказанных услуг за период с 4 квартала 2017 г. по 3 квартал 2019 года.

Согласно пункту 3.3 Договора в редакции дополнительного соглашения Зв 2 Арендная плата по настоящему Договору не начисляется за время нахождения вагона:

в плановом деповском ремонте и плановом капитальном ремонте, а также ремонтом вызванном претензиями к деповскому/капитальному ремонту или качеству изготовления Имущества, с даты выдачи уведомления по форме ВУ- 23-М ВУ-36-М включая обе даты.

в ТР-1,ТР-2; (сроком не более 7 (семи) календарных дней в год на один вагон за оба вида ремонта)

При наличии разногласий между Сторонами в части определения даты начала и окончания ремонта вагона, преимущество имеют даты, указанные в уведомлениях формы ВУ-23-М и формы ВУ-36-М соответственно.

Вместе с тем, АО "ВЭБ-лизинг" в сформированных актах оказанных услуг за период с 4 квартала 2017 года по 3 квартал 2019 года не учтен период нахождения вагонов в текущих ремонтах, в связи с чем акты оказанных услуг были подписаны с разногласиями.

Данные о нахождении вагонов в ремонте подтверждаются сведениями Центра фирменного транспортного обслуживания филиала ОАО "РЖД", изложенными в письмах от 23.05.2019 N 12395/ЦФТО, от 05.12.2019 N исх.- 12141/МСКТЦФТО, от 15.01.2020 N 353/МСКТЦФТО, от 09.07.2019 N 16544/ЦФТО, от 01.04.2019 N 11689/ЦФТО, от 12.07.2019 N 16915/ЦФТО, от 09.10.2019 N 9707/МСКТЦФТО, от 10.09.2019 N 21884/ЦФТО и от 09.08.2019 N 19360/ЦФТО.

Учитывая нахождение вагонов ремонте АО "ФГК" переплатило переменную часть ставки арендной платы за аренду вагонов за период с 4 квартала 2017 года по 3 квартал 2019 года в размере 38 648 889,78 руб. (расчет прилагается).

Письмами от 11.12.2019 N 1097/ФГКОАПС, от 15.01.2020 N27/ФГКОАПС, от 20.12.2019 N 1128/ФГКОАПС, от 30.12.2019 N 1153/ФГКОАПС, от 12.08.2019 N 724/ФГКОАПС, от 01.08.2019 N 698/ФГКОАПС, от 3.09.2019 N 788/ФГКОАПС, от 01.10.2019 N 855/ФГКОАПС и от 11.09.2019 N 800/ФГКОАПС Истцом в адрес Ответчика направлены акты оказанных услуг с разногласиями, расчеты ЦФТО для формирования корректировочных актов за период с 4 квартала 2017 по 3 квартал 2019 года.

Вместе с тем до настоящего времени акты не скорректированы, задолженность не погашена.

Установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции удовлетворил заявленные исковые требования в полном объеме применительно к положениям ст.1102 ГК РФ.

Между тем, решение в части удовлетворения иска по претензии от 12.03.2020 г. на сумму 3 975 264 руб., от 12.03.2020 г. на сумму 6 669 616,80 руб. и от 15.01.2020 г. на сумму 7 151 047,80 руб. подлежит отмене, поскольку на дату принятия обжалуемого решения имелись не вступившие в законную силу судебные акты по делам N А40-179229/20, N А40-248991/20, в которых, в том числе, также были заявлены исковые требования о взыскании переменной части ставки арендной платы по актам оказанных услуг: N8 от 31.10.2019 г. (3 квартал 2019 года), N7 от 31.07.2019 г. (2 квартал 2019 года), N6 от 30.04.2019 г. (1 квартал 2019 года), являющиеся тождественным требованием настоящего иска.

Соответственно, на дату принятия решения требования по претензиям от 12.03.2020 г. на сумму 3 975 264 руб., от 12.03.2020 г. на сумму 6 669 616,80 руб. и от 15.01.2020 г. на сумму 7 151 047,80 руб. подлежали оставлению без рассмотрения.

Поскольку на дату рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции судебные акты по делам N А40-179229/20 и N А40-248991/20 вступили в законную силу, производство по настоящему делу в части взыскания 17 795 928,60 руб. подлежит прекращению применительно к положениям п.п.2 ч.1 ст.150 АПК РФ.

В отношении дела N А40-202840/20, в котором рассмотрены требования 2018 года, судебная коллегия приходит к выводу, что из предъявленных в настоящее дело доказательств не усматривается тождественности исков, так как из искового заявления о взыскании 70 810 761,60 руб. за 2018 год по данному иску не усматривается, на каких актах основаны требования (т.2, л.д. 37-38).

Письма, перечисленные в иске на 70 810 461,60 руб.: от 23.05.2019 N 496/ФГКОАПС, N 501/ФГКОАПС, от 27.05.2019 N 503/ФГКОАПС, N 504/ФГКОАПС, N 505/ФГКОАПС, N 513/ФГКОАПС, от 28.05.2019 N 518/ФГКОАПС, N 520/ФГКОАПС, N 521/ФГКОАПС, N 522/ФГКОАПС, N 525/ФГКОАПС, от 30.05.20 N528/ФГКОАПС не тождественны письмам от 11.12.2019 N Ю97/ФГКОАПС, от 15.01.2020 N 17/ФГКОАПС, от 20.12.2019 N 1128/ФГКОАПС, от 30.12.2019 N 1153/ФГКОАПС, от 12.08.2019 N 724/ФГКОАПС, от 01.08.2019 N 698/ФГКОАПС, от 3.09.2019 N 788/ФГКОАПС, от 01.10.2019 N 855/ФГКОАПС и от 11.09.2019 N 800/ФГКОАПС, указанным в настоящем иске.

Кроме того, решение Арбитражного суда города Москвы от 26 марта 2021 года по делу N А40-202840/20 на дату рассмотрения настоящего дела судом апелляционной инстанции не вступило в законную силу.

Аналогично по делу N А40-344052/19 истец ссылается на письма от 20.05.2019 N 475/ФГКОАПС, от 21.05.2019 N 476/ФГКОАПС, 477/ФГКОАПС, 478/ФГКОАПС, 479/ФГКОАПС, 480/ФГКОАПС, 481/ФГКОАПС, 482/ФГКОАПС, 483/ФГКОАПС, 484/ФГКОАПС, от 23.05.2019 N 494/ФГКОАПС, 495/ФГКОАПС не тождественные письмам от 11.12.2019 N Ю97/ФГКОАПС, от 15.01.2020 N 17/ФГКОАПС, от 20.12.2019 N 1128/ФГКОАПС, от 30.12.2019 N 1153/ФГКОАПС, от 12.08.2019 N 724/ФГКОАПС, от 01.08.2019 N 698/ФГКОАПС, от 3.09.2019 N 788/ФГКОАПС, от 01.10.2019 N 855/ФГКОАПС и от 11.09.2019 N 800/ФГКОАПС, указанным в настоящем иске.

При таких обстоятельствах требования по претензии от 15.01.2020 г. на сумму 20 852 961,18 руб. рассмотрены судом первой инстанции по существу правомерно.

Довод ответчика о состоявшемся зачете подлежит отклонению в виду отсутствия доказательств направления ответчиком в адрес истца какого-либо заявления о зачете встречных однородных требований, предъявленных истцом в настоящем деле и рассмотренных по существу.

Госпошлина за рассмотрение иска, приходящаяся на рассмотренные по существу исковые требования, подлежит взысканию с ответчика в пользу истца в сумме 127 265 руб., в остальном возвращается истцу из бюджета в размере 72 735 руб. (ст.333.40 НК РФ).

Госпошлина, не оплаченная ответчиком за рассмотрение апелляционной жалобы, подлежит взысканию с ответчика в доход федерального бюджета в сумме 3 000 руб. (ст.110 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 3 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 26 марта 2021 года по делу N А40-221747/20 отменить. Взыскать с АО "ВЭБ-лизинг" в пользу АО "Федеральная грузовая компания" 20 852 961 руб. 18 коп. - неосновательного обогащения, 127 265 руб. - в возмещение расходов по оплате госпошлины, в остальной части производство по делу прекратить.

Возвратить АО "Федеральная грузовая компания" 72 735 руб. - госпошлины излишне уплаченной по платежному поручению N 34268 от 10.11.2020 из федерального бюджета.

Взыскать с АО "ВЭБ-лизинг" 3 000 руб. - госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в доход федерального бюджета.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Н. Лаптева Д.В. Пирожков