Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2021 г. N 09АП-22062/21 по делу N А40-201146/2020

г. Москва

28 июня 2021 г.

Дело N А40-201146/20

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 июня 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.В.Бекетовой,

судей:	Е.В.Пронниковой, С.Л.Захарова,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания А.А.Егоровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Московской областной таможни

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 17.02.2021 по делу N А40-201146/20

по заявлению ООО "МН Медикал" (ОГРН 1137746837810)

к Московской областной таможне (ОГРН 1107746902251),

третье лицо: ООО "ТриасКом",

о признании незаконными решений.

при участии:

от заявителя:	не явился, извещен;
от заинтересованного лица:	Щеголев А.М. по дов. от 30.12.2020 (до перерыва); Волков В.В. по дов. от 30.12.2020 (после перерыва);
от третьего лица:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "МН Медикал" (далее также - общество, заявитель, декларант) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решений Московской областной таможни (далее также - таможня, таможенный орган) от 22.07.2020 N РКТ-10013000-20/000492 и от 25.09.2020 N РКТ-10013000-20/000707Д.

Решением суда от 17.02.2021 заявление ООО "МН Медикал" удовлетворено.

С таким решением суда не согласилась Московская областная таможня и обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель таможни поддержал доводы жалобы.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 121 - 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей заявителя и третьего лица, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети интернет в картотеке арбитражных дел по веб-адресу http://kad.arbitr.ru.

Апелляционный суд, изучив доводы жалобы, выслушав представителя таможни, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, с учетом положения ч. 1 ст. 268 АПК РФ о повторности рассмотрения дела, п. 13 ч. 2 ст. 271 АПК РФ, приходит к выводу об отмене решения суда по следующим мотивам.

Как установлено судом и следует из материалов дела, ООО "МН Медикал" (декларант) по ДТ N N 10013160/130720/0352801, 10013160/260520/0263617, 10013160/210420/0205329, 10013160/101219/0537587 в таможенной процедуре "выпуск для внутреннего потребления" задекларировало следующие товары:

- по ДТ N 10013160/130720/0352801 "аппаратура, применяемая в медицине, не содержит высокочастотных генераторов и устройств, код ОКП 94 4450: система роботизированная радиотерапевтическая медицинская Elekta Infinity... с принадлежностями, производитель Elekta Limited, тов. знак Elekta Limited., модель Elekta Infinity";

- по ДТ N 10013160/260520/0263617 "аппаратура, применяемая в медицине, не содержат высокочастотных генераторов и устройств, код ОКП 94 4450: система стереотаксическая радиотерапевтическая VERSA HD с принадлежностями. Производитель Elekta Limited, тов. знак Elekta Limited";

- по ДТ N 10013160/210420/0205329 "аппаратура, применяемая в медицине, не содержат высокочастотных генераторов и устройств, код ОКП 94 4450: система роботизированная радиотерапевтическая медицинская Elekta Infinity...., с принадлежностями, производитель Elekta Limited, тов. знак Elekta Limited. Модель Elekta Infinity".

- по ДТ N 10013160/101219/0537587 аппаратура, применяемая в медицине, не содержат высокочастотных генераторов и устройств, код ОКП 94 4450, код ОКПД 2 26.60.13.190: система радиотерапевтическая медицинская Elekta с принадлежностями...".

Подача вышеуказанных деклараций на товары в Московскую областную таможню была осуществлена таможенным представителем ООО "ТриасКом", действующим на основании договора таможенного представителя от имени и по поручению декларанта ООО "МН Медикал".

При таможенном декларировании обществом заявлен классификационный код 9022 21 000 0 (аппаратура для медицинского, хирургического, стоматологического или ветеринарного использования) по Единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, утвержденной решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 (далее - ТН ВЭД ЕАЭС), (ставка ввозной таможенной пошлины - 0 %).

В ходе таможенного контроля после выпуска товаров Московской областной таможней проведена проверка правильности заявленных в вышеуказанных ДТ сведений о классификационном коде ТН ВЭД ЕАЭС и составлен акт проверки документов и сведений после выпуска товаров и (или) транспортных средств от 25.09.2020 N 10013000/213/250920/А0226 (далее - акт) в соответствии с которым классификация товаров, осуществленная декларантом, признана неверной и предписано принять новые решения о классификации в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно акту вывод таможни о неверной классификации товаров декларантом основан на письме ФТС России от 16.04.2019 N 06-113/22676 "О классификации системы лучевой терапии Truebeam", а также на полученном таможней письме Российского научного центра рентгенорадиологии (ФГБУ "РНЦРР" Минздрава России) от 22.10.2019 N 1002/01-04 о том, что аналогичная по принципу работы "система лучевой терапии Truebeam относится к современным радиотерапевтическим аппаратам и предназначена для проведения высокотехнологичной конформной дистанционной и стереотаксической радиотерапии больным злокачественными опухолями рентгеновскими пучками".

На основании сведений из вышеуказанных писем, таможенным органом сделан вывод о том, что ввезенные ООО "МН Медикал" товары представляют собой аппаратуру, основанную на использовании рентгеновского излучения, то есть приспособленную для получения рентгеновских лучей, в которую встроен линейный ускоритель.

Московской областной таможней приняты решения по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 22.07.2020 N РКТ-10013000-20/000492 и от 25.09.2020 N РКТ-10013000-20/000707Д, в соответствии с которыми товары классифицированы таможенным органом в подсубпозиции 9022 14 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС (для медицинского, хирургического или ветеринарного использования, прочая, со ставкой ввозной таможенной пошлины 5 %).

Общество, полагая, что решения таможенного органа не соответствует законодательству, нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на него обязанности по дополнительной уплате таможенных платежей, обратилось в Арбитражный суд города Москвы с соответствующим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции не учел следующее.

В соответствии со ст.20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности при таможенном декларировании и в иных случаях, когда в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования таможенному органу заявляется код товара в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Проверка правильности классификации товаров осуществляется таможенными органами.

Как следует из оспариваемых решений Московской областной таможни о классификации товара в соответствии с ЕТН ВЭД ЕАЭС они приняты таможенным органом в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД 1 и 6.

В соответствии с Правилом 1 ОПИ ТН ВЭД названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии со следующими положениями.

В соответствии с Правилом 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

В товарную позицию 9022 ТН ВЭД согласно ее тексту включается:

аппаратура, основанная на использовании рентгеновского, альфа-, бета- или гамма- излучения, предназначенная или не предназначенная для медицинского, хирургического, стоматологического или ветеринарного использования, включая аппаратуру рентгенографическую или радиотерапевтическую, рентгеновские трубки и прочие генераторы рентгеновского излучения, генераторы высокого напряжения, щиты и пульты управления, экраны, столы, кресла и аналогичные изделия для обследования или лечения (+):

- аппаратура, основанная на использовании рентгеновского излучения, предназначенная или не предназначенная для медицинского, хирургического, стоматологического или ветеринарного использования, включая аппаратуру рентгенографическую или радиотерапевтическую:

В подсубпозицию - 9022 14 000 0 включается: - аппаратура для медицинского, хирургического или ветеринарного использования, прочая.

- аппаратура, основанная на использовании альфа-, бета- или гамма-излучения, предназначенная или не предназначенная для медицинского, хирургического, стоматологического или ветеринарного использования, включая аппаратуру рентгенографическую или радиотерапевтическую:

В подсубпозицию - 9022 21 000 0 включается: -аппаратура для медицинского, хирургического, стоматологического или ветеринарного использования.

Как указано в Акте от 25.09.2020 N 10013000/213/250920/А0226 классификация товаров производилась таможенным органом путем сравнения наименования однодефисных бескодовых субпозиций товарной позиции 9022 ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с Пояснениями к товарной позиции 9022 ТН ВЭД основным элементом аппаратуры, основанной на использовании рентгеновского излучения, является блок, содержащий трубку или трубки, генерирующие рентгеновские лучи. Этот блок, который обычно подвешивается или устанавливается на подставке или другой опоре с направляющим или подъемным механизмом, питается соответствующим напряжением от специального оборудования.

По мнению таможни, основополагающим критерием для отнесения товаров товарной позиции 9022 ТН ВЭД к определенному коду на уровне 6 знаков является тип излучения, а описание аппаратуры, основанной на использовании рентгеновскою излучения, приведенное в Пояснениях к товарной позиции 9022 ТН ВЭД лишь содержат разъяснения о возможном конструктивном исполнении аппаратуры, но в данном случае их не ограничивает.

Суд указал, что для определения к какой субпозиции товарной позиции 9022 ТН ВЭД ЕАЭС относится система радиотерапевтическая медицинская Elekta нужно определить вид излучения, используемый в оборудовании.

В соответствии с изложенным выше:

- В системах радиотерапевтических медицинских Elekta, согласно техническим паспортам и информации производителя используются электронное и тормозное фотонное излучение;

- Источник получения излучения - линейный ускоритель;

- Электронное излучение является основным видом излучения в системах;

- Электронное излучение не относится к рентгеновскому излучению;

- Тормозное фотонное излучение является вторичным, получаемым из основного электронного излучения;

- Энергия тормозного фотонного излучения составляет от 4 до 18 МэВ;

- Фотонное тормозное согласно энергии и источнику его получения относится к гамма-излучению.

Суд первой инстанции отметил, что в подсубпозиции 9022 14 000 0 согласно тексту однодефисной бескодовой субпозиции товарной позиции 9022 ТН ВЭД ЕАЭС может классифицироваться только медицинская аппаратура, основанная на использовании рентгеновского излучения.

Суд первой инстанции заключил, что согласно заключениям специалистов, технической документации, на ввезенное обществом оборудование, описаниям принципа его работы, рентгеновское излучение во ввезенных обществом "системах радиотерапевтических медицинских ELEKTA" не применяется.

Суд первой инстанции исходил из того, что основным видом излучения, используемого во ввезенных обществом системах радиотерапевтических медицинских ELEKTA, является электронное излучение (9 различных видов), которое основано на ускорении элементарных частиц (электронов) и которое по своей физической природе никаким образом не может быть отнесено к рентгеновскому излучению.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что заявленная декларантом классификация спорного товара не противоречит предъявляемым к ней условиям товарной подсубпозиции ТН ВЭД 9022 21 000 0, а классификация товара по ТН ВЭД ЕАЭС, произведенная таможенным органом, является необоснованной и неверной.

Между тем, суд апелляционной инстанции полагает, что судом первой инстанции не учтены и не получили оценки доводы таможни, которые имеют принципиальное значение и без установления которых нельзя признать выводы суда первой инстанции законными и обоснованными.

Вывод суда, что в системе радиотерапевтической медицинской Elekta присутствует источник получения гамма-излучения - линейный ускоритель (из линейного ускорителя можно получить только гамма-излучение), суд апелляционной инстанции считает ошибочным.

Спор о классификации аналогичного товара (система лучевой терапии с линейным ускорителем) уже был предметом рассмотрения Верховного Суда Российской Федерации.

Так, в определении Верховного Суда Российской Федерации от 14.01.2021 по делу N А11-9420/2019 отмечено, что система лучевой терапии с линейным ускорителем Unique предназначена для медицинского лечения пораженных участков тела рентгеновскими лучами, а система Truebeam относится к современным радиотерапевтическим ускорительным аппаратам и предназначена для проведения радиотерапии рентгеновскими пучками низких и высоких энергий, что наиболее удовлетворяет тексту бескодовой субпозиции "аппаратура, основанная на использовании рентгеновского излучения, предназначенная или не предназначенная для медицинского, хирургического, стоматологического или ветеринарного использования, включая аппаратуру рентгенографическую или радиотерапевтическую".

Таможня отметила, что согласно информации ресурса Wikipedia.org, в медицине линейные ускорители широко используются как основной элемент (источник рентгеновского и/или электронного излучения) аппаратов для радиотерапии и радиохирургии.

Таким образом, из указанного следует, что вывод суда, согласно которому из линейного ускорителя можно получить только гамма-излучение, не обоснован.

Ссылка суда первой инстанции на разъяснения специалистов коммерческой организации АО "НИИФТА" относительно определений рентгеновского излучения и гамма-излучения, является необоснованной, поскольку противоречит Пояснениям к товарной позиции 9022 ТН ВЭД ЕАЭС. В свою очередь, пунктом 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019 N 49 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза" (далее - Постановление N 49) разъяснено, что для целей интерпретации положений ТН ВЭД ЕАЭС судами также учитываются Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС.

Судом первой инстанции сделан вывод, что источниками получения рентгеновского излучения - являются рентгеновская трубка, некоторые радиоактивные изотопы, синхротроны и накопители электронов, естественные источники.

Суд апелляционной инстанции полагает, что указанный вывод сделан в связи с неверным применением Пояснения к товарной позиции 9022 ТН ВЭД.

В соответствии с Пояснениями к товарной позиции 9022 ТН ВЭД оборудование, основанное на использовании - альфа-, бета- или гамма- излучения в своем составе содержит радиоактивный элемент, обладающий свойством испускать излучение при спонтанном превращении атомов. Радиоактивный элемент помещается в контейнер из стали, покрытый свинцом, который имеет отверстие для пропускания излучения только в одном направлении.

К оборудованию относящемуся к аппаратуре, основанной на использовании альфа-, бета- или гамма- излучения относятся аппараты для терапии, в которых радиоактивным источником является заряд радия, радиоактивного кобальта или какого-либо другого радиоактивного изотопа.

Основным элементом аппаратуры, основанной на использовании рентгеновского излучения, является блок, содержащий трубку или трубки, генерирующие рентгеновские лучи. Этот блок, который обычно подвешивается или устанавливается на подставке или другой опоре с направляющим или подъемным механизмом, питается соответствующим напряжением от специального оборудования, состоящего из набора трансформаторов, выпрямителей и т.д. Почти во всех остальных отношениях конструктивные характеристики рентгеновских аппаратов варьируются в соответствии с использованием, для которого они сконструированы. Данное пояснение не накладывает обязательный характер на конструкционные особенности товаров, попадающих в сферу охвата данного типа товаров, а лишь разъясняет, какие особенности может иметь аппаратура, основанная на использовании рентгеновского излучения.

Исходя из изложенного, основополагающим критерием для отнесения товаров товарной позиции 9022 ТН ВЭД к определенному коду на уровне 6 знаков является тип излучения, а описание аппаратуры, основанной на использовании рентгеновского излучения, приведенное в Пояснениях к товарной позиции 9022 ТН ВЭД, лишь содержат разъяснения о возможном конструктивном исполнении, но в данном случае не ограничивает товары, попадающие в сферу охвата бескодовой субпозиции "аппаратура, основанная на использовании рентгеновского излучения, предназначенная или не предназначенная для медицинского, хирургического, стоматологического или ветеринарного использования, включая аппаратуру рентгенографическую или радиотерапевтическую".

Согласно пункту 21 Постановления Пленума ВС РФ от 26.11.2019 N 49 для целей интерпретации положений ТН ВЭД судами также учитываются Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов. Арбитражным судом первой инстанции не были учтены Пояснения к ТН ВЭД, разграничивающие классификацию товаров внутри товарной позиции 9022 ТН ВЭД, и разъясняющих классификацию товаров в зависимости от вида излучения, используемого в оборудовании, что фактически влечет нарушение принципа единообразия судебной практики и влечет различия в выводах судов в отношении товаров, обладающих аналогичными свойствами, функциями, конструктивными особенностями и т.п.

Также необходимо отметить, что согласно информации, размещенной в открытых источниках интернет-сети (интернет - ресурс МЧС России "Межведомственная информационная система по вопросам обеспечения радиационной безопасности населения и проблемам преодоления последствий радиационных аварий" (http://rb.mchs.gov.ru/)) фотонное излучение включает в себя два вида излучений: рентгеновское (может быть тормозным и характеристичным) и гамма-излучение.

Гамма - излучение и рентгеновское излучение относятся к электромагнитным излучениям. Принципиальная разница между двумя этими видами излучения заключается в механизме их возникновения. Рентгеновское излучение - внеядерного происхождения, гамма излучение - продукт распада ядер.

Согласно представленной в комплекте ДТ N N 10013160/130720/0352801, 10013160/260520/0263617, 10013160/210420/0205329 документации, а также информации, размещенной в открытых источниках сети интернет, система радиотерапевтическая медицинская ELEKTA, на платформах линейных ускорителей серий Elekta Synergy, Elekta Synergy Platform, Elekta Infinity предназначена для медицинского лечения онкологических заболеваний.

В медицинских линейных ускорителях электроны ускоряются с использованием микроволн, произведенных магнетроном. Пучок электронов фиксируется на специальной мишени. Для получения рентгеновского излучения, пучок электронов поражает мишень и образует высокоэнергетическое излучение. Далее пучок коллимируется, то есть изменяет форму с помощью многолепесткового коллиматора. Пучки лучей выходят из устройства под названием гентри, которое вращается вокруг кушетки с пациентом. Современные терапевтические линейные ускорители электронов могут работать в двух режимах: с высоким током пучка для формирования тормозного излучения на мишени и малой интенсивности для непосредственного электронного облучения.

Учитывая природу излучения (не используются радиоактивные элементы), оборудование, осуществляющее работу не на использовании - альфа-, бета- или гамма- излучения, не может классифицироваться в подсубпозиции 9022 21 000 0 ТН ВЭД.

Таким образом, учитывая ОПИ ТН ВЭД, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что рассматриваемый товар удовлетворяет тексту бескодовой субпозиции "аппаратура, основанная на использовании рентгеновского излучения, предназначенная или не предназначенная для медицинского, хирургического, стоматологического или ветеринарного использования, включая аппаратуру рентгенографическую или радио терапевтическую".

Принимая во внимание совокупность указанных обстоятельств, суд апелляционной инстанции полагает, что требования апелляционной жалобы, доводы которой нашли свое надлежащее подтверждение в материалах дела, подлежат удовлетворению в полном объеме.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что совокупность оснований, необходимая в силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ для удовлетворения требований заявителя, отсутствует, в связи с чем требования ООО "МН Медикал" удовлетворению не подлежат.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что решения таможни от 22.07.2020 N РКТ-10013000-20/000492 и от 25.09.2020 N РКТ-10013000-20/000707Д о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД приняты законно и обоснованно.

Решение суда подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 17.02.2021 по делу N А40-201146/20 отменить.

В удовлетворении требований ООО "МН Медикал" отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.В. Бекетова

Судьи

Е.В. Пронникова С.Л. Захаров