Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 июня 2021 г. N 09АП-34816/21 по делу N А40-187606/2020

г. Москва

23 июня 2021 г.

Дело N А40-187606/20

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 июня 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей Д.В. Пирожкова, О.Н. Лаптевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.О. Портновой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "РУСЭНЕРГОСБЫТ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 апреля 2021 года по делу N А40-187606/20, принятое судьёй Козловым В.Ф., по иску ООО "РУСЭНЕРГОСБЫТ" к ОАО "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ", третье лицо: ПАО "МЕЖРЕГИОНАЛЬНАЯ РАСПРЕДЕЛИТЕЛЬНАЯ СЕТЕВАЯ КОМПАНИЯ ЦЕНТРА"

о взыскании,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Семёнова Е.В. по доверенности от 24.12.2020, Песковская О.Г. по доверенности от 24.12.2020

от ответчика: Тимофеева С.Л. по доверенности от 07.04.2021

от третьего лица: извещен, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

ООО "РУСЭНЕРГОСБЫТ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ОАО "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" о взыскании задолженности за апрель-май 2020 г. по договору купли-продажи электрической энергии (мощности) N 140/01 ЮР/108Д-05 от 30.08.2005 в границах Костромской области в размере 18 436 695 руб. 92 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16 апреля 2021 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить полностью и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечило, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Заявитель доводы апелляционной жалобы поддержал, считает, что решением суда первой инстанции незаконно.

Ответчик возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, представил отзыв.

Третье лицо не представило письменные пояснения.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

ООО "РУСЭНЕРГОСБЫТ" является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Костромской области (Приказ Департамента топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства Костромской области от 14.03.2013 N 17).

Между ООО "РУСЭНЕРГОСБЫТ" (продавец) и ОАО "РЖД" (покупатель) заключен договор купли-продажи электрической энергии (мощности) от 30.08.2005 N 140/0110Р/108Д-05, по условиям которого продавец принял на себя обязательства по поставке электрической энергии и обеспечению оказания услуг, являющихся неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии, а покупатель -производить оплату потребленной электрической энергии, а также услуг, являющихся неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии.

Срок действия договора до 31 декабря 2010 г. с условием его ежегодной пролонгации на пять лет, если ни одна из сторон не заявит о его прекращении за 90 дней до окончания срока (п. 10.2).

В исполнение требований п. 1.2 договора между ООО "РУСЭНЕРГОСБЫТ" и ПАО "МРСК Центра" заключен договор на оказание услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2010 N 07-6/255(2010) КС.

Величина фактически используемой мощности определяется по снятым Покупателем показаниям ПКУ и равна максимальному из мгновенных значений, полученных в часы максимума нагрузки на энергосистемы (п. 6.1). В случае невозможности использования ПКУ для определения фактической величины электроэнергии (мощности) применяется определенная в Приложении N 3 расчетная схема (6.3).

Покупатель составляет и представляет Продавцу Сводный акт первичного учета электроэнергии с одновременным направлением копии по факсу до 13.00 часов в первый рабочий день месяца, следующего за расчетным (6.4), а Продавец после его получения по факсу до 19.00 того же дня, согласовывает полученный Акт, либо направляет в адрес Покупателя свой вариант Акта, с одновременным направлением копии по факсу (6.5).

Покупатель на основании согласованного Сторонами по факсу Сводного акта первичного учета электроэнергии не позднее 15.00 часов второго рабочего дня месяца, следующего за расчетным, составляет и направляет в Продавцу в 2-х экземплярах Акт приема - передачи электрической энергии (мощности) (Приложение N 6) с одновременным направлением копии по факсу, а Продавец в срок до 18.00 часов 3-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным, направляет в адрес Покупателя подписанный Акт. При непредставлении Покупателем Акта приема-передачи электрической энергии (мощности) в установленный срок данные по количеству принятой мощности принимаются в редакции Продавца (п. 6.6).

В случае несообщения Покупателем показаний ПКУ, расчет производится по среднему расходу электроэнергии за предыдущий период (п. 6.8).

Стоимость электрической энергии определяется как произведение количества фактически потребленной электроэнергии на ставку на электрическую энергию двухставочного тарифа, кроме того НДС, а стоимость мощности определяется как произведение договорной величины потребляемой мощности на ставку на мощность двухставочного тарифа, кроме того НДС. В случае, если фактическое потребление мощности будет больше чем заявленная величина мощности, стоимость мощности определяется как произведение фактической величины мощности на ставку на мощность двухставочного тарифа, кроме того НДС (п. 7.2).

Оплата электрической энергии (мощности) производится тремя платежами: по 40% стоимости до 10 и 20 числа расчетного месяца, 20% - до последнего числа расчетного месяца. Окончательный расчет производится на основании выставленного счета, счета-фактуры до 15 числа месяца, следующего за расчетным (п. 7.4).

Стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора (п. 84 Основных положений N 442).

Исходя из расчетов ПАО "МРСК ЦЕНТРА" объем безучетного потребления электроэнергии (мощности) ответчиком за апрель 2020 г. составляет 3 118 827 кВт*ч, за май 2020 г. - 431 724 кВт*ч. в следующих точках поставки.

РУ-0.4 кВ ТП-029 ст. Нерехта

20 марта 2020 г. при проверке приборов учета N 0307072386, N 0307072605 было установлено истечение сроков их поверки и отсутствие пломб, неверная сборка схемы учета вторичной измерительной цепи на приборе учета N 0307072605, истечение сроков поверки приборов учета (ИТТ).

Результаты проверки отражены в актах от 20.03.2020 N 44/4/196354, N 44/4/196355.

По факту проверки составлены акты о безучетном потреблении электрической энергии от 20.03.2020 N 44/4/007103 (прибор учета N 0307072605) и от 29.04.2020 N 44/4/007113 (прибор учета N 0307072386), согласно которым установлен период безучетного пользования с 03.05.2019 по 30.04.2020.

Ответчиком произведена оплата объемов потребления электрической энергия в количестве 1 717 174 кВт*ч, из которых: 1 570 308 кВт*ч за период с 03.05.2019 по 20.03.2020, 146 866 кВт*ч за период с 20.03.2019 по 30.04.2020.

Объем не оплаченной ответчиком электрической энергии за апрель 2020 г. составляет 1 906 816 кВт*ч, включая 1 634 471 кВт*ч за период с 03.05.2019 по 20.03.2020, 272 345 кВт*ч за период с 20.03.2019 по 30.04.20.

ТП-336 (компрессорная)

10 июля 2019 г. при проверке прибора учета N 7200083244 было установлено отсутствие пломбы N 440010553 на вводной ячейке и вводном рубильнике.

Результат проверки отражен в акте от 10.07.2019 N 44/4/186519.

По факту проверки составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 10.07.2019 N 44/4/006717, согласно которому установлен период безучетного пользования с 03.11.2018 по 10.07.2019.

ТП-336А (Промжелдортранс)

10 июля 2019 г. при проверке прибора учета N 720083229 было установлено отсутствие пломбы N 440010466 на дверцах камер (ограждения) ИТТ.

Результат проверки отражен в акте от 10.07.2019 N 44/4/186617.

По факту проверки составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 10.07.2019 N 44/4/006718, согласно которому установлен период безучетного пользования с 12.11.2018 по 10.07.2019.

ТП-445

28 июня 2019 г. при проверке прибора учета N 7200081405 было установлено отсутствие пломбы N 4400331089 на дверцах камер (ограждении) ИТТ.

Результат проверки отражен в акте от 28.06.2019 N 44/4/186611.

По факту проверки составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 28.06.2019 N 44/4/006721, согласно которому установлен период безучетного пользования с 14.08.2018 по 28.06.2019.

РУ-0.4 кВ ТП-029 ст. Нерехта

За период с 01.05.2020 по 06.05.2020 объем электропотребления составил 56 809 кВт*ч.

Ответчиком произведена оплата объемов потребления электрической энергии в количестве 28 296 кВт*ч.

Не оплаченный ответчиком объем электрической энергии за указанный период составляет 28 513 кВт*ч.

РУ-0,4 кВ ТП-79

20 мая 2020 г. при проверке прибора учета N 7200083020 была установлена непригодность измерительного комплекса к учету по причине отсутствия пломб на клеммах ИТТ и ограждении ИТТ.

Результат проверки отражен в акте от 20.05.2020 N 44/4/196390.

По факту проверки составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 20.05.2020 N 44/4/007131, согласно которому установлен период безучетного пользования с 19.12.2019 по 20.05.2020.

В связи с не устранением нарушений, произведено доначисление объема потребления электроэнергии в количестве 18 070 кВт*ч за период с 20.05.2020 по 31.05.2020 до их устранения.

Объем не оплаченной ответчиком электрической энергии за период с 20.05.2020 по 31.05.2020 составляет 191 353 кВт*ч.

РУ-0,4 кВ ТП-120

20 мая 2020 г. при проверке прибора учета N 720081599 была установлена непригодность измерительного комплекса к учету по причине отсутствия пломб на дверцах камер (ограждении) ИТТ и на шкафу учета.

Результат проверки отражен в акте от 20.05.2020 N 44/4/196406.

По факту проверки составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 20.05.2020 N 44/4/007121, согласно которому установлен период безучетного пользования с 03.07.2019 по 20.05.2020.

3 июня 2020 г. при проверке приборов учета N N 720081599, 236297 было выявлено два подключения до учета, в измерительных цепях обнаружены сторонние подключения измерительных и других приборов.

Результат проверки отражен в акте от 03.06.2020 N 44/4/196443.

По факту проверки составлены акты о безучетном потреблении электрической энергии от 03.06.2020 N 01-2020, 04-2020, согласно которым установлен период безучетного пользования с 03.07.2019 по 20.05.2020.

Объем не оплаченной ответчиком электрической энергии за период с 03.07.2019 по 31.05.2020 составляет 211 858 кВт*ч.

Общая стоимость безучетного потребления электроэнергии (мощности) по спорному договору за апрель-май 2020 г. составляет 18 436 695,92 руб., в том числе 15 652 553,96 руб. за апрель 2020 г., 2 784 141,96 руб. за май 2020 г.

Счета-фактур от 29.06.2020 N К1/06000/0005, N К1/06000/0006 подписаны ответчиком с протоколом разногласий в отношении объема электроэнергии за апрель 2020 г. в количестве 3 118 827 кВт*ч на сумму 15 652 553,96 руб. и за май 2020 г. в количестве 431 724 кВт*ч на сумму 2 784 141,96 руб.

Истец просит взыскать стоимость объема безучетного потребления в размере 18 436 695 руб. 92 коп.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (ст. 544 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 167 Основных положений, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Безучетным потреблением электрической энергии является потребление электрической энергии с нарушением установленного порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, а также в совершении потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений).

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее трех рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление (п. 192 и 193 Основных положений).

В соответствии с п. 195 Основных положений объем безучтеного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений.

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением и учетом энергии, в том числе сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, возложена на абонента (ст. 539, 543 ГК РФ, п. 145 Основных положений, п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13 января 2003 г. N 6).

Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии Потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком (п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13 января 2003 г. N 6).

Оплата электроэнергии за период апрель-май 2020 г. по спорному договору произведена ответчиком по платежным поручениям от 10.03.2020 N 1756608, от 27.03.2020 N 1785651, от 27.04.2020 N 1816688, от 27.04.2020 N 1816996, от 08.05.2020 N 1826276 на общую сумму 230 728 183,98 руб. на основании выставленных истцом счетов-фактур от 31.03.2020 NN 1/06000/0133, 1/06000/0091, 1/06000/0092.

Расчет ПАО "МРСК ЦЕНТРА" к актам безучетного потребления электроэнергии (мощности) от 20.03.2020 N 44/4/007103, от 29.04.2020 N 44/4/007113 по точке поставки РУ-0.4 кВ ТП-029 ст. Нерехта с использованием величины максимальной мощности в размере 432 кВт вместо подлежащей применению 216 кВт противоречит п. 195 Основных положений. Объем безучетного потребления за период с 03.05.2019 по 20.03.2020, установленный актом от 20.03.2020 N 44/4/007103, принят и оплачен ответчиком, что истцом не оспаривается.

Доказательства надлежащего уведомления ответчика о дате и времени составления актов безучетного потребления от 10.07.2019 N N 44/4/006717, 44/4/006718 по точкам поставки ТП-336 (компрессорная), ТП-336А (Промжелдортранс) отсутствуют, акты ответчиком не подписаны.

Обстоятельства, изложенные в указанных актах опровергаются представленными ответчиком фотографиями приборов учета (измерительных комплексов), из которых усматривается наличие пломб, отсутствие нарушений их целостности.

Пунктом 154 Основных положений обязанность по установке пломб возложена на сетевую организацию, а пунктом 175 обязанность по проверке состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета не реже 1 раза в год.

Об отсутствии пломб на камерах ТП-336, ТП-336А, в связи с проведением очередной поверки трансформаторов тока, ответчик уведомил сетевую организацию письмом от 06.07.2012 N НЭЭТ-1383, которая согласно п. 175 Основных положений обязана не позднее 3 рабочих дней со дня получения заявления организовать проведение внеплановой проверки приборов учета. Однако, последняя проверка точек поставки ТП-366, ТП-366А проводилась сетевой организацией в 2009 году.

Из представленных доказательств не усматривается умышленное вмешательство ответчика в работу приборов учета в точках поставки ТП-445, РУ-0.4 кВ ТП-029 ст. Нерехта. Письмом от 26.06.2019 N Исх-8/СЕВ-ЭЭЛ-1 ответчик уведомил сетевую организацию о срыве пломб на ячейках РУ-0,4 кВ ТП-445 станции Кострома для проведения аварийно-восстановительных работ, которые проводились 25 июня 2019 года в РУ-0,4 кВ ТП-445 ст.Кострома фидера N5 в 15-40 МСК.

Обстоятельства, изложенные в акте безучетного потребления от 20.05.2020 N 44/4/007131 опровергаются представленными фотографиями приборов учета (измерительных комплексов) и пояснениями ответчика, согласно которым пломба на приборе учета не повреждена, а пломба на клеммах оплавилась ввиду произошедшего пожара. Отсутствие пломбы на дверях трансформатора обусловлено проведением мер по локализации возгорания.

Расчет ПАО "МРСК ЦЕНТРА" к акту безучетного потребления электроэнергии (мощности) от 20.05.2020 N 44/4/007121 по точке поставки РУ-0,4 кВ ТП-120 с использованием величины мощности в размере 34 кВт в отношении каждого ввода противоречит п. 37 Акта разграничения балансовой ответственности от 21.11.2016, согласно которого величина максимальной мощности в данной точке поставки составляет 34 кВт., т.е. по 17 кВт исходя из количества вводов.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, требования о взыскании стоимости безучетного потребления суд первой инстанции оставил без удовлетворения.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению.

Судом первой инстанции полностью выяснены все обстоятельства, имеющие значения для дела.

В целом, доводы истца сводятся к тому, что поскольку исковые требования заявлены на основании расчетов безучетного потребления электрической энергии, определенных сетевой организацией - МРСК "Центра" (третье лицо по делу N А40-187606/20) по части точек поставки ответчика (ОАО "РЖД"), то, следовательно, указанное обстоятельство может являться неопровержимым и достаточным основанием для удовлетворения иска (взыскания стоимости спорного дополнительного (безучетного) объема электрической энергии).

Со стороны истца не опровергнут ни один из доводов, изложенных судом первой инстанции, не указаны причины, по которым какие-либо из доказательств ответчика не соответствуют нормам права.

Требования истца основаны на актах безучетного потребления, которые не могут быть признаны допустимыми, безусловными доказательствами по данному делу, ответчик опровергает сам факт безучетного потребления, и в материалах дела имеются многочисленные пояснения со ссылками на пункты законодательства, документы, в том числе и фотографии, подтверждающие отсутствие безучетного потребления.

Судом первой инстанции в решении правомерно указано на необоснованность расчета объема безучетного потребления по всем точкам поставки, предъявленного для оплаты ответчику.

Так, по точке поставки ТП-029 ст. Нерехта:

По точке поставки Нерехта (ТП-029 ст.Нерехта) имеется одно технологическое присоединение, одна точка поставки, что подтверждается представленной в материалы дела однолинейной схемой присоединений к внешней электрической сети электрооборудования, входящего в ГТП ООО"РУСЭНЕРГОСБЫТ" (ОАО "РЖД" в границах Костромской области).

По данной точке на основании Акта проверки приборов учета электроэнергии N 44/4/196354 от 20.03.2020 был составлен Акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 44/4/007103 от 20 марта 2020 г., сделан итоговый Расчет безучетного потребления электрической энергии, который составил 1 570 308 кВтч. Данный объем безучетного потребления был полностью принят и оплачен ответчиком (что не оспорено).

Составленный через месяц по этой же точке поставки за тот же период повторный Акт о безучетном потреблении электрической энергии N 44/4/007113 от 29.04.2020 в размере 1 634 471 кВтч нарушает действующее законодательство, в частности, п.195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, далее - Основные положения 442.

Так, в соответствии с п.195 Основных положений 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 Приложения N 3 к настоящему документу по формуле. :, где: Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, МВт.

В Приложении 3 пп.а) указано про определение объема потребления электрической энергии (мощности) именно в соответствующей точке поставки, МВт ч, _.

Таким образом, расчет сетевой организацией безучетного потребления дважды по одной точке поставки (одному и тому же присоединению) с использованием максимальной мощности в двукратном размере, неправомерен, противоречит договору и нормам права.

Необоснованность использования при расчетах безучетного потребления электрической энергии "Полной величины" максимальной мощности по точке поставки РУ-0,4 кВ ТП-029 ст. Нерехта независимо от наличия 2-х вводов, подтверждается и судебной практикой, примеры из которой приведены в отзыве на исковое заявление.

По точкам поставки ТП-336 (компрессорная) и ТП-336А (Промжелдортранс).

Ни третьим лицом (сетевой организацией), ни истцом не опровергнуты доводы ответчика о нарушении процедуры составления актов безучетного потребления, лишающие указанные акты легитимности, а также об отсутствии состава безучетного потребления, предусмотренного п.2 Основных положений 442.

Ответчик представил в материалы дела фотографии приборов учета (измерительных комплексов) по данным точкам поставки, которые подтверждают наличие пломб на приборах учета и отсутствие нарушений их целостности (клемные коробки не повреждены).

Кроме того, суд первой инстанции, исследовав представленные в материалы дела акты о безучетном потреблении, правомерно указал, что доказательства надлежащего уведомления ответчика о дате и времени составления актов безучетного потребления по вышеуказанным точкам поставки отсутствуют, акты ответчиком не подписаны. При этом нормами п.193 Основных положений 442 (в редакции на момент составления актов) прямо предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление, лицо, составляющее акт, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Таким образом, акты безучетного потребления по точкам поставки ТП-336 и ТП-336А не имеют необходимой доказательственной силы, придаваемой такому документу соблюдением установленных требований.

Учитывая то обстоятельство, что применительно к безучетному потреблению акт о неучтенном потреблении является одним из основополагающих доказательств, закон предъявляет к такому акту строгие формальные требования, несоблюдение которых лишает акт доказательственной силы.

Поскольку по спорам, связанным с безучетным потреблением электроэнергии, акт о безучетном потреблении, составленный с нарушением установленных требований, не может являться основанием для расчета безучетного потребления электроэнергии, суды обоснованно отказывают в удовлетворении заявленных требований в указанной части.

Кроме того, вменяемое Ответчику - потребителю по Договору, по указанным точкам поставки нарушение - является следствием длительного неисполнения третьим лицом своих обязанностей как сетевой организации (ст. 10 ГК РФ).

При этом в силу п. 154, п.175 Основных положений 442 обязанность по установке пломб, а также по проверке состояния приборов учета, возложена на сетевую организацию, в данном случае, на 3е лицо.

Еще в 2012 г. письмом от 06.07.2012 N НЭЭТ-1383 ответчик уведомлял сетевую организацию о необходимости установки пломб на приборе учета на дверцах ячеек в связи с проведением поверки трансформаторов тока, в т.ч. на ТП-336 и ТП-336А.

В соответствии с п. 175 Основных положений N 442 сетевая организация обязана не позднее 3 рабочих дней со дня получения подобного уведомления/заявления организовать проведение внеплановой проверки приборов учета. Более того, согласно данному пункту именно на сетевой организации лежит обязанность по проверке состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета не реже 1 раза в год.

Между тем, последняя проверка точек поставки ТП-366, ТП-366А проводилась в 2009 году.

Таким образом, продолжительный (10 лет) период отсутствия проводимых проверок приборов учета, установленных на ТП-336 и ТП-336А, а также продолжительный период (7 лет) непринятия мер по установке пломб в ответ на обращение потребителя, с последующим возложением соответствующих негативных последствий на потребителя (представляющего его интересы гарантирующего поставщика) является незаконным и необоснованным.

По точке поставки ТП-445 и ТП-79

По данным точкам поставки судом также правомерно установлены отсутствие умышленного вмешательства ответчика в работу приборов учета, сохранность пломб на приборах учета и ИТТ, а, соответственно, отсутствие искажения объемов потребления, зафиксированных приборами учета. При этом отсутствие пломбы на дверцах камер (ограждении) ИТТ связано с проведением аварийно-восстановительных работ и локализацией возгорания.

От ТП-445 (с фидера N 3 ТП-445) питаются объекты Ярославской дистанции погрузочно - разгрузочных работ с круглосуточным режимом работы, напрямую связанным с безопасностью движения поездов на полигоне Северной железной дороги.

Аварийно-восстановительные работы (замена плавких вставок) из-за произошедшей аварии проводились с целью восстановления электроснабжения потребителей. На дверце камеры был необходим срыв пломбировочного материала сетевой организации.

Кроме того, являясь потребителем, ответчик одновременно является сетевой организацией, отвечающей за надежность энергоснабжения с использованием эксплуатируемых им объектов, как перед смежными сетевыми организациями, так и перед конечными потребителями, имеющими технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства ОАО "РЖД".

Действуя разумно и добросовестно, ответчик незамедлительно уведомил сетевую организацию как об имевшем место факте аварии с предоставлением подтверждающих документов (выписка из оперативного журнала), так и о необходимости установки пломб со стороны сетевой организации.

По ТП-79 ответчиком в материалы настоящего дела также были представлены доказательства произошедшей 19.05.2020 в указанной точке поставки аварии (письма/уведомления, фотографии), которые иными доказательствами третьим лицом и истцом не опровергнуты.

При этом на фото зафиксировано, что пломба на приборе учета не повреждена, а пломба на клеммах оплавилась в результате произошедшего пожара (оплавились лески от места искрения).

Обстоятельства, изложенные в актах безучетного потребления по точкам поставки ТП-445 и по ТП-79, опровергаются представленными фотографиями приборов учета (измерительных комплексов) и пояснениями ответчика, согласно которым пломба на приборе учета не повреждена, а пломба на клеммах оплавилась ввиду произошедшего пожара. Отсутствие пломбы на дверцах трансформатора обусловлено проведением мер по локализации возгорания. Фотографии имеются в материалах дела.

Составление акта о безучетном потреблении в соответствии с Основными положениями 442 не является безусловным основанием для применения к потребителю особого порядка расчета, предусмотренного для случаев безучетного потребления, ввиду недоказанности совершения потребителем действий, направленных на вмешательство в работу прибора учета, равно как действий, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии".

По точке поставки ТП-120

Вменяемое ответчику по точке поставки РУ-0,4 кВ ТП-120 отсутствие пломб на дверцах камер (ограждении) ИТТ и на шкафу учета является следствием длительного неисполнения со стороны третьего лица своей обязанности по их установке.

Исходя из буквального содержания норм права, состав безучетного потребления могут образовывать нарушения пломб именно на приборе учета или системе учета, что не имело место в рассматриваемом случае.

Кроме того, расчет объемов потребления ответчика в отношении прибора учета N 710081599 ТП-120 (по одному из вводов данной точки поставки) произведен сетевой организацией, исходя из максимальной мощности точки поставки в размере 34 кВт, являющейся мощностью 2-х вводов данной точки поставки, что, как установил суд и не опроверг истец, противоречит акту разграничения балансовой ответственности от 21.11.2016 г., согласно которому величина максимальной мощности по ТП-120 составляет 34 кВ, т.е. по 17 кВ для каждого из двух вводов.

Также судом правомерно установлено, что истечение межповерочного интервала трансформатора тока опровергается представленными ответчиком в материалы дела свидетельствами об их поверке.

Все акты безучетного потребления, на основании которых сделан расчет безучетного потребления, составлены с недопустимыми нарушениями: ни один из актов не содержит подписи ответчика, либо причины отказов от подписи, а также подписи 2-х незаинтересованных лиц. Материалы фотосъемки или видеозаписи также отсутствуют.

Таким образом, не доказан сам факт безучетного потребления.

В соответствии со ст.65 АПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства на которых она основывает свои требования и возражения.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 16 апреля 2021 года по делу N А40-187606/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Н. Лаптева Д.В. Пирожков