Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 июля 2021 г. N 09АП-29603/21 по делу N А40-113122/2019

г. Москва

01 июля 2021 г.

Дело N А40-113122/19

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 июля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей И.М. Клеандрова, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего должника - Киселевича А.Г. и Ассоциации СРО "УПСЗ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2021 года по делу N А40-113122/19, принятое судьей Е.С. Игнатовой, об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности Иванько Н.А. и Нечаева Н.И. по обязательствам должника,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Арина принт центр"

при участии в судебном заседании:

Киселевич А.Г. лично паспорт

Нечаев Н.И. лично паспорт

от Ассоциации СРО "УПСЗ" - Шулятьев Д.С. дов от 16.06.21

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.07.2020 г. ООО "Арина принт центр" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Киселевич Алексей Григорьевич.

23.10.2021 г. в Арбитражный суд города Москвы от конкурсного управляющего должника поступило заявление о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника Иванько Натальи Анатольевны и Нечаева Николая Ивановича.

Определением Арбитражного суда города Москвы суда от 16.04.2021 г. отказано в удовлетворении заявление конкурсного управляющего должника.

Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий должника - Киселевич А.Г. и Ассоциация СРО "УПСЗ" обратились с апелляционными жалобами, в которых просили оспариваемый судебный акт отменить и принять новый судебный акт, удовлетворив заявленные требования.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании Киселевич А.Г. лично и представитель Ассоциации СРО "УПСЗ" поддержали доводы апелляционных жалоб.

Нечаев Н.И. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве, и просил оспариваемое определение оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, в период с 24.11.2016 до 29.12.2017 генеральным директором Общества должника являлся Нечаев Н.И.

В период с 30.12.2017 по дату открытия конкурсного производства генеральным директором являлась Иванько Н.А.

Конкурсный управляющий, обращаясь с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности Иванько Н.А. и Нечаева Н.И. по обязательствам должника, ссылался на

В силу пункта 1 статьи 61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

В соответствии с пунктом 4 статьи 61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника.

В соответствии со ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена

Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 24 постановления ВС РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" следует, что в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

Применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с непередачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее.

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также:

невозможность определения основных активов должника и их идентификации;

невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы;

невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

Также, по мнению заявителя, руководитель должника должен был обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом в срок не позднее 01.07.2018.

Указанная дата связана заявителем с датами решений Арбитражного суда города Москвы от 24.09.2018 по делу N А40-177573/2018 и от 04.10.2018 по делу N А40-177587/2018.

В соответствии со ст. 61.12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

Согласно пункту 1 статьи 9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если: удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества; настоящим Законом предусмотрены иные случаи.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств (пункт 2 статьи 9 Закона о банкротстве).

Пунктом 2 статьи 61.12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что размер ответственности в соответствии с настоящим пунктом равен размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 - 4 статьи 9 настоящего Закона, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом).

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Если руководитель должника докажет, что само по себе возникновение признаков неплатежеспособности, обстоятельств, названных в абзацах пятом, седьмом пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве, не свидетельствовало об объективном банкротстве, и он, несмотря на временные финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил необходимые усилия для достижения такого результата, выполняя экономически обоснованный план, такой руководитель может быть освобожден от субсидиарной ответственности на тот период, пока выполнение его плана являлось разумным с точки зрения обычного руководителя, находящегося в сходных обстоятельствах.

По смыслу приведенных разъяснений, неподача заявления после возникновения обстоятельств, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве, влечет привлечение к субсидиарной ответственности исключительно в случае, если: эти обстоятельства в действительности совпадают с моментом объективного банкротства должника; и эти обстоятельства как внешние признаки объективного банкротства воспринимаются любым добросовестным и разумным руководителем, находящимся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, именно как признаки объективного банкротства.

При этом согласно пункту 4 Постановления N 53 под объективным банкротством понимается момент, в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов.

В соответствии со статьей 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.12. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" размер ответственности в соответствии с настоящим пунктом равен размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 - 4 статьи 9 настоящего Федерального закона, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом).

В размер ответственности в соответствии с настоящей статьей не включаются обязательства, до возникновения которых конкурсный кредитор знал или должен был знать о том, что имели место основания для возникновения обязанности, предусмотренной статьей 9 настоящего Федерального закона, за исключением требований об уплате обязательных платежей и требований, возникших из договоров, заключение которых являлось обязательным для контрагента должника.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 18.07.2003 N 14-П, даже формальное превышение размера кредиторской задолженности над размером активов, отраженное в бухгалтерском балансе должника, не является свидетельством невозможности общества исполнить свои обязательства.

Такое превышение в определенный момент само по себе не может рассматриваться как единственный критерий, характеризующий финансовое состояние должника, а приобретение отрицательных значений не является основанием для немедленного обращения в арбитражный суд с заявлением должника о банкротстве.

Следовательно, сам по себе момент возникновения признаков неплатежеспособности хозяйствующего субъекта (наличие просроченной кредиторской задолженности) может не совпадать с моментом его фактической несостоятельности (банкротства), когда у руководителя появляется соответствующая обязанность по обращению с заявлением о признании должника банкротом.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, исходил из исполнения руководителя должника Иванько Н.П. обязанности по передаче документации должника, что подтверждается актами N 1 от 28.01.2021 и N 2 от 02.02.2021.

Кроме того, Арбитражный суд города Москвы отметил отсутствие доказательств удержания ответчиками каких-либо иных документов должника.

К тому же, суд первой инстанции указал, что заявителем не представлено доказательств наличия у должника признаков объективного банкротства в указанный конкурсным управляющим срок (не позднее 01.07.2018), поскольку само по себе неисполнение решения не может свидетельствовать о неплатежеспособности должника

Следовательно, нарушения обязанности по подаче заявления о признании должника банкротом ответчиком допущено не было.

Таким образом, Арбитражный суд города Москвы пришел к выводу об отсутствии оснований для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда.

Довод о несвоевременной передаче документов должника документально не подтвержден и опровергается представленными в материалы дела доказательствами.

Доводы о фальсификации переданных конкурсному управляющему документов отклоняются судом апелляционной инстанции.

Так, апеллянты указывают, что договор займа от 01.03.2019 г., заключенный между должником и Газаряном В.В., является сфальсифицированным документом что, по его мнению, подтверждено заключением специалиста от 21.04.2021 г.

Вместе с тем, вопрос о фальсификации данного договора, равно как и квитанций к приходно-кассовым ордерам по нему был судом по настоящему делу в рамках обособленного спора по включению требований Газаряна В.В. в реестр требований кредиторов Должника (определение от 22.03.2021 г.).

Отклоняя доводы о фальсификации указанных документов и отказывая в удовлетворении его ходатайства о назначении судебной экспертизы, суд с учетом подтвержденного банковской выпиской факта внесения полученных по договору займа денежных средств на счет самого должника и последующего расходования их в его интересах, а также с учетом подтвержденных налоговой отчетностью сведений о доходах заимодавца (Газаряна В.В.), обоснованно посчитал доказанным факт выдачи Должнику указанного займа и последующее расходование денежных средств в интересах Общества.

Доводы о несогласии с выводом суда об отсутствии у должника признаков объективного банкротства апелляционный признал необоснованными.

Напротив, суд первой инстанции пришел к выводу о непредставлении заявителем доказательств наличия у должника признаков объективного банкротства в указанный период времени (т.е. начиная с 01.07.2018 г.).

Так, на основе письменной позиции конкурсного управляющего было установлено, что, по его мнению, руководитель должника должен был обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом в срок не позднее 01.07.2018. Указанная дата связана управляющим с датами решений Арбитражного суда г. Москвы от 24.09.2018 по делу N А40-177573/2018 и от 04.10.2018 по делу N А40-177587/2018.

Между тем, указанные доводы были правомерно отклонены судом, как не подтвержденные материалами дела и основанные на неверном толковании норм материального права.

Пунктом 2 ст. 9 Закона о банкротстве предусмотрено, что при наличии у должника признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества, заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения данных обстоятельств.

В качестве обстоятельств, указывающих на неплатежеспособность должника, конкурсный управляющий ссылался на неисполнение Должником вступивших в законную силу решений по делам N А40-177573/2018 г. и А40-177587/2018 г. о взыскании с ООО "Арина принт центр" в общей сложности 1,5 млн. руб.

Согласно ч. 2 ст. 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, если соответствующие обязательства не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Поскольку указанные судебные акты вступили в законную силу 20.10.2018 г. и 25.10.2018 г., обязанность Должника по выплате взысканных с него судом денежных средств возникла 21.10.2018 г. и 26.10.2018 г. соответственно.

Следовательно, о возникновении у должника формальных признаков несостоятельности можно говорить лишь по истечении трех месяцев со дня неисполнения Должником указанной обязанности, то есть не ранее чем 21.01.2019 г. (21.10.2018 г. + 3 месяца).

Доводы апелляционных жалоб не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Иная оценка заявителями жалоб установленных судом фактических обстоятельств дела и иное толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта судом нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено. Нормы материального права применены правильно.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2021 года по делу N А40-113122/19 оставить без изменения, а апелляционные жалобы конкурсного управляющего должника - Киселевича А.Г. и Ассоциации СРО "УПСЗ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

И.М. Клеандров Р.Г. Нагаев