Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2021 г. N 09АП-38295/21 по делу N А40-63935/2021

г. Москва

20 июля 2021 г.

Дело N А40-63935/21

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 июля 2021 года.

Судья Девятого арбитражного апелляционного суда Лялина Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гофман Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

истца ПАО "Калужская сбытовая компания"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2021 об отказе в обеспечении иска по делу N А40- 63935/21

по иску Публичного акционерного общества "Калужская сбытовая компания" (ОГРН: 1044004751746) к Обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН: 1077759683880)

третье лицо: Акционерное общество "Национальная кастодиальная компания"

(ОГРН: 1067746739554)

о признании недействительным решения; о применении последствия недействительности сделки

при участии в судебном заседании:

от истца - Ерошкина Ю.А. по доверенности 17.02.2021;

от ответчика - Конюхов И.В.(ген. директор по приказу N 1 от 03.09.2007;

от третьего лица - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Калужская сбытовая компания" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Управляющая компания "ДЖИ ПИ АЙ", в котором просило:

- признать недействительным решение от 15 октября 2020 г. ООО "Управляющая компания "ДЖИ ПИ АЙ" о выдаче дополнительных инвестиционных паев Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста";

- признать недействительной сделку по приобретению дополнительных инвестиционных паев в количестве 5 000 000 000 штук Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста"; о применении последствия недействительности сделки - обязании возвратить дополнительные инвестиционные паи в количестве 5 000 000 000 (пять миллиардов) штук Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста" под управлением ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН 1077759683880).

Так же ПАО "Калужская сбытовая компания" было подано заявление об обеспечении иска, в котором общество просило:

1. Наложить арест на дополнительно выданные ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН 1077759683880) инвестиционные паи в количестве 5 000 000 000 (пять миллиардов) штук Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста" под управлением ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай";

2. Запретить АО "Национальная кастодиальная компания" (ОГРН 1067746739554) осуществлять запись по переходу прав на дополнительно выданные паи в количестве 5 ООО ООО ООО (пять миллиардов) штук Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста" под управлением ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" и запись об обременении указанных паев;

3. Наложить арест на все имущество, составляющее имущество Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста" под управлением ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН 1077759683880), находящееся в общей долевой собственности владельцев паев и переданное в доверительное управление ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай";

4. Запретить ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН 1077759683880) совершать сделки в отношении имущества, составляющего имущество Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста" и (или) обременять такое имущество;

5. Запретить ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН 1077759683880) исполнять решения, принятые Инвестиционным комитетом Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста" ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН 1077759683880), в том числе об отчуждении и (или) обременении имущества, составляющее имущество Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста";

6. Запретить Инвестиционному комитету Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста" под управлением ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" принимать решения об отчуждении и (или) обременении имущества, составляющего имущество Закрытого паевого инвестиционного фонда комбинированного "Энергия роста";

7. Наложить арест на акции обыкновенные ПАО "Калужская сбытовая компания" N государственной регистрации 1-01-65057-D в количестве 11 550 000 штук, внесенные АО "Калужская городская энергетическая компания" (ОГРН 1054003083584) в Закрытый паевой инвестиционный фонд комбинированный "Энергия роста" под управлением ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН 1077759683880);

8. Запретить совершать сделки в отношении акций обыкновенных ПАО "Калужская сбытовая компания" N государственной регистрации 1-01-65057-D в количестве 11 550 000 штук, внесенных АО "Калужская городская энергетическая компания" (ОГРН

1054003083584) в Закрытый паевой инвестиционный фонд комбинированный "Энергия роста" под управлением ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН 1077759683880) и (или) обременять указанные акции;

9. Запретить АО "НЕЗАВИСИМАЯ РЕГИСТРАТОРСКАЯ КОМПАНИЯ Р.О.С.Т." (ОГРН 1027739216757) осуществлять записи по учету или переходу прав на акции обыкновенные ПАО "Калужская сбытовая компания" N государственной регистрации 1-01- 65057-D в количестве 11 550 000 штук, внесенные АО "Калужская городская энергетическая компания" (ОГРН 1054003083584) в Закрытый паевой инвестиционный фонд комбинированный "Энергия роста" под управлением ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН 1077759683880), осуществлять записи об обременении указанных акций, совершать иные операции в реестре акционеров ПАО "Калужская сбытовая компания" в отношении указанных акций;

10. Запретить АО "НЕЗАВИСИМАЯ РЕГИСТРАТОРСКАЯ КОМПАНИЯ Р.О.С.Т." (ОГРН 1027739216757) включать в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров АО "Калужская сбытовая компания", акционеров, владеющих акциями обыкновенными ПАО "Калужская сбытовая компания" N государственной регистрации 1- 01-65057-D, внесенными АО "Калужская городская энергетическая компания" (ОГРН 1054003083584) в Закрытый паевой инвестиционный фонд комбинированный "Энергия роста" под управлением ООО "Управляющая компания "Джи Пи Ай" (ОГРН 1077759683880) в количестве 11 550 000 штук; запретить регистрировать указанных лиц для участия в общем собрании акционеров ПАО "Калужская сбытовая компания", учитывать указанные акции при определении кворума, подсчете голосов, подведении итогов голосования и составлении протокола об итогах голосования на общем собрании акционеров ПАО "Калужская сбытовая компания" по всем вопросам повестки дня.

Определением от 20.04.2021 г. суд в удовлетворении заявления об обеспечении иска отказал, поскольку заявителем не представлено доказательств возможного наступления последствий, предусмотренных ст. 90 АПК РФ.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и принять испрашиваемые обеспечительные меры. По мнению заявителя апелляционной жалобы, суд вынес определение без учета и выяснения всех обстоятельств дела и имеющихся в деле доказательств.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме по основаниям, в ней изложенным, просила определение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить;

представитель ответчика возражал против жалобы, по основаниям, изложенным в отзыве (приобщен к материалам дела), просил определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения;

представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещался надлежаще, информация на официальном сайте суда размещена 15.06.2021 г., жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Проверив доводы апелляционной жалобы, законность и обоснованность принятого судом первой инстанции определения в порядке статей 266, 268, 272 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела (выделенный том) доказательства, апелляционный суд считает, что определение следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по следующим основаниям.

В силу статей 90, 91 АПК РФ, постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" арбитражный суд при применении обеспечительных мер исходит из того, что обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса в случае наличия одного из следующих оснований: - если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта; - в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества. В целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений (status guo) между сторонами.

Обращаясь в арбитражный суд с заявлением о принятии испрашиваемых обеспечительных мер истец указывал на то, что Управляющей компанией и Инвестиционным комитетом Фонда в лице Басангова Юрия Михайловича предпринимаются действия, направленные на вывод активов Фонда. Непринятие обеспечительных осложнит возможность возврата имущества Фонда, в том числе, акций, которые незаконно реализованы Управляющей компанией и которые могут быть на момент вынесения решения суда уже реализованы третьим лицам, а, следовательно, может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта.

Апелляционный суд, оценив доводы жалобы в совокупности с ранее представленными доказательствами в суд первой инстанции, считает выводы суда первой инстанции законными и обоснованными, а доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению, как идентичные, заявлявшимся в суде первой инстанции.

Учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии их обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных частью 2 статьи 90 АПК РФ.

Пунктом 2 части 1 статьи 91 АПК РФ установлено, что обеспечительными мерами могут быть запрещение ответчику или другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что данное заявление не подлежит удовлетворению, поскольку заявителем не представлено никаких доказательств того, что непринятие указанных обеспечительных мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта в будущем или причинить значительный ущерб заявителю.

Обеспечительные меры допускаются только, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Для принятия судом обеспечительных мер недостаточно чисто субъективного опасения лица о нарушении прав и законных интересов истца - для этого необходимо представить суду достаточные доказательства обоснованности таких опасений.

При этом следует отметить, что принятие обеспечительных мер могут привести к нарушению прав третьих лиц, например, второго пайщика фонда с 81% голосов, иных контрагентов фонда.

Более того, следует учесть, что имущество, в отношении которого запрашиваются обеспечительные меры - не является собственностью Ответчика. Указанное имущество, на основании п.2 ст. 11 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" - принадлежит всем пайщикам фонда на праве общей долевой собственности. Таким образом, такое имущество принадлежит, в том числе. и второму пайщику с 81% голосов.

В силу пункта 1 ст.91 АПК РФ арест допускается только в отношении имущества принадлежащего Ответчику.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 266-268, 271, п. 1 ч. 4 ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2021 по делу N А40- 63935/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить ПАО "Калужская сбытовая компания" из федерального бюджета 3 000 (три тысячи) руб. - ошибочно уплаченной госпошлины при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению N 5648 от 29.04.2021.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Судья

Т.А. Лялина