Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2021 г. N 09АП-38679/21 по делу N А40-264691/2020

г. Москва

19 июля 2021 г.

Дело N А40-264691/20

Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 июля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Панкратовой Н.И.,

судей Савенкова О.В., Левченко Н.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гапоновым М.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Алькор и Ко" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06 мая 2021 года по делу N А40-264691/20, принятое судьей Хорлиной С.С. (28-1857),

по иску ООО "Алькор и Ко" (ИНН 7729265128, ОГРН 1027739498324)

к ООО "Ривьера" (ИНН 7719780320, ОГРН 1117746414180) в лице к/у Семенова Василия Анатольевича

о дополнении пунктом договора аренды,

при участии в судебном заседании представителей: от истца: не явился, извещен; от ответчика: Семенов В.А. - лично, паспорт РФ;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Алькор и Ко" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью ООО "Ривьера" (далее - ответчик) о дополнении договора аренды N А-052/Д2017 от 01.03.2017, заключенного между ООО "Алькор и Ко" и ООО "Ривьера", пунктом 3.15. следующего содержания: "В связи с введением ограничительных мер в соответствии с актами органов власти РФ и/или субъекта РФ, в том числе Указом Мэра Москвы от 05.03.2020 N 12-УМ "О введении режима повышенной готовности" (с последующими изменениями), что в исключение из иных условий Договора в период приостановки коммерческой деятельности Арендатора с 28.03.2020 по 31.05.2020 включительно, Арендодатель предоставляет Арендатору скидку в размере 100 % (Сто процентов) Фиксированной арендной платы, Эксплуатационных платежей, Маркетинговых платежей. Коммунальные расходы Арендатора за указанный период оплачиваются в соответствии с условиями Договора. Стороны распространяют действие настоящего пункта на отношения Сторон, возникшие с 28.03.2020 г.".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 06 мая 2021 года по делу N А40-264691/20 исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, заявленные требования удовлетворить.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика доводы апелляционной жалобы отклонил за необоснованностью. Считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным и просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие истца, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

Арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к выводу, что оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Как следует из материалов дела, что 01.03.2017 между истцом (арендатор) и ответчиком (арендодатель) заключен договор аренды N А-052/Д2017 (далее -Договор), в соответствии с которым Истец принял от Ответчика во временное возмездное владение и пользование помещение N XXXIII, комнаты N 37а, 376, 37в, 37г, расположенные на 1 этаже торгово-развлекательного центра (ТРЦ) "Ривьера", г. Москва, ул. Автозаводская, д.18 (далее - Помещения).

В соответствии с положениями п. 1.1.33. Договора, разрешенное использование Помещения - организация розничной продажи парфюмерии, косметики, бижутерии и сопутствующих товаров под товарным знаком (вывеской) "Л'Этуаль" с ассортиментным перечнем, указанным в Приложении N 4 к Договору (парфюмерия, косметика, средство по уходу за кожей и телом, бижутерия и аксессуары).

Согласно п. 3.4. Договора, за пользование Помещением Истец уплачивает Ответчику Арендную плату. Арендная плата состоит из Фиксированной арендной платы, Платы с оборота, Коммунальных расходов, Эксплуатационного и Маркетингового платежей (п. 3.4.2. Договора).

Со второго года от даты действия Договора и далее ежегодно в ее годовщину, Фиксированная арендная плата, Маркетинговый платеж и Эксплуатационный платеж увеличиваются (индексируются) на 5 % (Пять процентов) (п. 3.10. Договора, п. 10. Приложения N 2 к Договору).

При этом Сторонами предусмотрено, что, если соответствующим положением Договора аренды прямо не установлено иное, все суммы платежей, предусмотренные настоящим Договором, не включают в себя НДС. Если, в соответствии с действующим законодательством РФ, к платежам, предусмотренным настоящим Договором аренды применяется НДС, то сумма каждого из таких платежей соответственно увеличивается на сумму НДС и подлежит оплате в размере, включающем в себя сумму такого НДС (п. 3.12.1. Договора).

На январь 2020 г. с учетом положений Договора аренды об индексации (п. 3.10. Договора), а также положений о включении в суммы платежей сумм НДС (п. 3.12.1. Договора) размер ежемесячной Фиксированной арендной платы составляет: 2 752 005 руб. 37 коп. = 2 293 337,8 1 руб. - 458 667,562 руб. (НДС 20%).

В обоснование требований истец указывает, что в период с 28.03.2020 по 31.05.2020 включительно не имел возможности использовать Помещение по его назначению - для организации розничной продажи парфюмерии, косметики, бижутерии и сопутствующих товаров под товарным знаком (вывеской) "Л'Этуаль" с ассортиментным перечнем, указанным в Приложении N 4 к Договору (парфюмерия, косметика, средство по уходу за кожей и телом, бижутерия и аксессуары) (п. 1.1.33. Договора аренды), в виду того, что Указом Мэра Москвы от 05.03.2020 N 12-УМ "О введении режима повышенной готовности" на территории города Москвы был введен режим повышенной готовности.

Исковые требования признаны судом необоснованными, с чем соглашается апелляционная коллегия.

Согласно п. 1 ст. 450 ГК РФ, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В соответствии с п. 1 ст. 451 ГК РФ, существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Как следует из Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (СОVID-19) N 1 утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020 (Ответ на вопрос N8) "Если иное не предусмотрено договором и не вытекает из его существа, такие обстоятельства, которые стороны не могли предвидеть при заключении договоров, могут являться основанием для изменения и расторжения договоров на основании статьи 451 ГК РФ, если при предвидении данных обстоятельств договор не был бы заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

По пункту 4 статьи 451 ГК РФ изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств по требованию одной из сторон возможно лишь в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях. При удовлетворении иска об изменении условий договора судам необходимо указывать. каким общественным интересам противоречит расторжение договора либо обосновывать значительный ущерб сторон от расторжения договора".

В соответствии с частью 2 статьи 19 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций" (далее - Закон N 98-ФЗ) размер арендной платы по договорам аренды недвижимого имущества, заключенным до принятия в 2020 году органом государственной власти субъекта РФ в соответствии со статьей 11 Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" (в редакции настоящего Федерального закона; далее - Закон N 68-ФЗ) решения о введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории субъекта РФ, может изменяться по соглашению сторон в любое время в течение 2020 года.

Арендатор, являющийся субъектом малого или среднего предпринимательства и осуществляющий деятельность в отраслях российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции, перечень которых утвержден Правительством Российской Федерации, вправе потребовать уменьшения арендной платы на срок до одного года по договору аренды, заключенному до принятия органом государственной власти субъекта Российской Федерации в соответствии со статьей 11 Федерального закона от 21 декабря 1994 года N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" (в редакции настоящего Федерального закона) решения о введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории субъекта Российской Федерации, в отношении зданий, сооружений, нежилых помещений или их частей, используемых в целях осуществления этим арендатором указанной деятельности.

В случае не достижения соглашения между арендатором и арендодателем об уменьшении арендной платы или ином изменении условий договора в течение 14 рабочих дней с момента обращения арендатора к арендодателю с требованием об уменьшении арендной платы по договору аренды арендатор вправе не позднее 1 октября 2020 года отказаться от указанного договора аренды, заключенного на определенный срок, в порядке, предусмотренном статьей 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно разъяснениям, приведенным в ответе на вопрос 5 в Обзоре по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 30.04.2020, арендатор по договорам аренды недвижимого имущества вправе потребовать уменьшения арендной платы за 2020 год в связи с невозможностью использования имущества, связанной с принятием на территории субъекта Российской Федерации решения о введении режима повышенной готовности или чрезвычайно ситуации.

Таким образом, принятые меры государственной поддержки в связи с коронавирусом (COVID-19) не освобождают арендатора от обязательства по уплате арендной платы, а направлены на соблюдение интересов обеих сторон, как арендатора так и арендодателя.

Как следует из информации, полученной с официального сайта ФНС РФ (https://rmsp.nalog.rи/#рnlSearchResuit) Истец не является субъектом малого и среднего предпринимательства.

В соответствии с данными, содержащимися в ЕГРЮЛ, код и наименование основного вида деятельности Истца - 47.1 Торговля розничная в неспециализированных магазинах. Указанный вид деятельности не входит в Перечень отраслей российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 03.04.2020 N 434.

Как установлено судом, в исследуемый период Арендодатель не начислял и не требовал оплаты от Арендатора части Арендной платы в виде Платы с оборота, поскольку Арендатором было принято решение о полном приостановлении деятельности и реализация товаров не производилась.

Истец в свою очередь осуществлял деятельность в период действия ограничительных мер, а также продолжал использовать Помещение для складирования и хранения реализуемых им товаров, сотрудники Арендатора имели возможность находиться в помещении, что в свою очередь подтверждается Уведомлениями о планируемых работах от 30.05.2020 г., а также скриншотами с сайта Арендатора - www.ietu.ru).

Доказательства воспрепятствования Арендодателя использованию помещения в указанных целях в материалах дела отсутствуют, более того, эксплуатация ТРЦ Ривьера продолжалась в течение всего периода пандемии, т.к. в торгом центре располагается продуктовый магазин, иные организации, деятельность которых не приостанавливалась.

На основании изложенного, Арендатор в период действия ограничительных мер имел возможность организации розничной продажи определенных видов товаров, равно как имел возможность осуществлять продажу любых товаров, хранящихся в помещении дистанционном способом, в том числе путем доставки, использовав Помещение в качестве пункта выдачи товаров.

Действующее законодательство не предусматривает полного освобождения арендаторов, от внесения арендной платы, на основании чего заявленные требования удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка обстоятельствам дела, и у судебной коллегии не имеется оснований для их переоценки, в связи с чем, решение Арбитражного суда г. Москвы отмене не подлежит.

Поскольку заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, доводы жалобы не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 АПК РФ, суд -

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 06 мая 2021 года по делу N А40-264691/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Панкратова

Судьи

Н.И. Левченко О.В. Савенков