Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2021 г. N 21АП-1334/21 по делу N А83-9299/2020

29 июля 2021 г.

дело N А83-9299/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 22.07.2021.

Постановление в полном объеме изготовлено 29.07.2021.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Баукиной Е.А., судей Ольшанской Н.А., Мунтян О.И.,

при ведении протокола и аудиозаписи секретарем судебного заседания Гордон А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Стройвектор" на решение Арбитражного суда Республики Крым от 01.03.2021,

принятое по исковому заявлению федерального государственного унитарного предприятия "Крымская железная дорога" (ОГРН 1159102022738, ИНН 9102157783; 295051, Республика Крым, город Симферополь, улица Павленко, дом 34)

к обществу с ограниченной ответственностью "Стройвектор" (ОГРН 1169102055495, ИНН 9102204271; 295047, Республика Крым, город Симферополь, улица Узловая, дом 10, литер А, помещение 49)

о взыскании неустойки,

при участии:

от федерального государственного унитарного предприятия "Крымская железная дорога" - представителя Кедис Анастасии Владимировны по доверенности от 15.12.2021 N 22,

в отсутствие представителя общества с ограниченной ответственностью "Стройвектор", извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

федеральное государственное унитарное предприятие "Крымская железная дорога" (далее - ФГУП "КЖД") обратилось в Арбитражный суд Республики Крым к обществу с ограниченной ответственностью "Стройвектор" (далее - ООО "Стройвектор") с иском о взыскании пени за просрочку исполнения обязательств, размер которой увеличен в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в сумме 13271638,03 руб.

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 01.03.2021 с ООО "Стройвектор" в пользу ФГУП "КЖД" взыскана пеня в размере 13271638,03 руб., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 59419,00 руб.; в доход федерального бюджета - недоплаченная государственная пошлина в размере 29939,00 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции от 01.03.2021, ООО "Стройвектор" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ФГУП "КЖД" в полном объеме. Апеллянт ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам; неправильное применение норм материального права (неприменение положений статей 10, 404, 405 ГК РФ о просрочке кредитора при исполнении истцом (заказчиком) встречной обязанности по передаче проектной документации ХК-1-09/2012 (проектная документация передана только 30.01.2018 и не соответствовала строительным нормам и нормам по проектированию); не правильное начисление пени за просрочку выполнения работ после 08.02.2018 - даты одностороннего отказа ФГУП "КЖД" от исполнения обязательств по договору.

Определением от 12.04.2021 апелляционная жалоба ООО "Стройвектор" принята к производству Двадцать первого арбитражного апелляционного суда.

В возражениях на апелляционную жалобу от 20.04.2021 ФГУП "КЖД" просило решение от 01.03.2021 оставить без изменения, так как в течение 2017-2018 года ООО "Стройвектор" проводило работы на объекте в соответствии с проектом ХК-1-09/2012, что подтверждается актами сдачи-приемки выполненных работ (форма КС-2); истцом проектная документация была передана ответчику до начала работ без оформления акта приема-передачи, так как условиями договора подряда от 05.05.2017 N 19102215778317000081 не предусмотрено составление акта приема-передачи проектной документации; обращение ответчика к истцу о необходимости передачи проектно-сметной документации поступило после требования об уплате неустойки от 17.01.2018 N 70. В пакете документов по закупке на выполнение работ была исходная проектно-сметная документация ХК-1-09/2012. Начисление неустойки после 08.02.2018 обоснованно, так как обязательства сторон по Договору после указанной даты не прекратились.

От ООО "Стройвектор" 22.07.2021 поступило ходатайство об отложении судебного заседания в связи с невозможностью обеспечить явку представителя по причине поломки транспортного средства и необходимостью дать устные пояснения.

Заслушав мнение представителя истца, руководствуясь частями 3, 4 статьи 158 АПК РФ, суд в удовлетворении ходатайства ООО "Стройвектор" об отложении судебного заседания отказал, учитывая следующее.

По смыслу частей 3, 4 статьи 158 АПК РФ отложение судебного разбирательства является правом, а не обязанностью суда.

Согласно части 1 статьи 6.1 АПК РФ судопроизводство в арбитражных судах осуществляется в разумные сроки.

Рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции ограничено сроками, установленными статьей 267 АПК РФ.

Судебное разбирательство по апелляционной жалобе ООО "Стройвектор" уже откладывалось 24.05.2021, 24.06.2021.

В ходатайстве от 22.07.2021 ООО "Стройвектор" не указаны объективные причины, не позволяющие суду апелляционной инстанции рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие его представителя.

Кроме того, ООО "Стройвектор" не было лишено возможности до начала судебного заседания представить дополнительные письменные пояснения в обоснование своих доводов и такие пояснения представило.

Правовая позиция ООО "Стройвектор" последовательно изложена в апелляционной жалобе, а также в процессуальных документах, поданных в суды первой и апелляционной инстанций.

Руководствуясь статьями 158, 159 АПК РФ, суд апелляционной инстанции в целях недопущения необоснованного затягивания судебного процесса в удовлетворении ходатайства ООО "Стройвектор" об отложении судебного заседания отказал.

Суд, руководствуясь частями 2, 3 статьи 268 АПК РФ, пунктом 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" с целью полного и всестороннего исследования обстоятельств, входящих в предмет доказывания по настоящему делу, протокольными определениями от 24.06.2021 и от 22.07.2021 приобщил к материалам дела: пояснения ФГУП "КЖД", копию письма от 02.08.2017 N 154/08-1; расчет суммы пени по состоянию на 15.01.2018, копии актов формы КС-2 о выполнении работ по первому этапу, копию письма от 06.02.2018 N 19/02-18; пояснения ООО "Стройвектор", копию письма от 08.02.2018, копию письма от 17.07.2018, копию письма от 06.02.2018 N 22/02-18, копию письма от 26.01.2018 N 11/01-18, копию письма от 01.02.2018 N 186, скриншоты страниц и копии документов с сайта https://zakupki.gov.ru, подтверждающих сохранение договорных отношений сторон по закупке с ИКЗ 171910215778391020100103830024221000 до 18.10.2018; в приобщении к материалам дела копии решения Арбитражного суда Республики Крым по делу N А83-18473/2017 от 10.10.2018, копии постановления Двадцать первого арбитражного апелляционного суда по делу N А83-18473/2017 от 21.01.2019, копии акта приема-передачи документов от 30.01.2018 отказал, поскольку последний документ имеется в материалах дела.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями главы 34 АПК РФ.

При рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

Между ФГУП "КЖД" (заказчик) и ООО "Стройвектор" (подрядчик) в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) заключен договор от 05.05.2017 N 1910215778317000081 (далее - Договор).

В соответствии с пунктом 1.1 Договора подрядчик обязуется своими силами и средствами по поручению заказчика выполнить полный комплекс работ (приобретение необходимого оборудования материалов, выполнение монтажных и пусконаладочных работ, согласование с органами государственного надзора и газового хозяйства, сдача готового объекта в эксплуатацию) по объекту: "Реконструкция системы теплоснабжения зданий станции Симферополь по адресу: г. Симферополь, заезд Железнодорожный 1" согласно календарному плану (Приложение N 2 к настоящему договору), а заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их.

Согласно пункту 1.3 Договора объем, характер и стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1, определяется Сводным сметным расчетом по объекту "Реконструкция системы теплоснабжения зданий станции Симферополь по адресу: г. Симферополь, заезд Железнодорожный, 1 (Приложение N 1 к настоящему договору).

В соответствии с пунктами 3.1 и 3.2 Договора его цена составляет 14818145,00 руб., является твердой и определяется на весь срок исполнения Договора.

В пункте 4.1 Договора стороны согласовали, что завершение работ (с учетом времени на получение необходимых согласований и проведение проверки достоверности сметной стоимости строительства) - не позднее 30.07.2017 с даты подписания сторонами договора.

Согласно дополнительному соглашению N 1 к Договору от 31.05.2017 подрядчик должен был выполнить работы в 2 этапа: 1 этап в течении 30 календарных дней с момента заключения договора; 2 этап с момента заключения договора и до 30.07.2017.

В соответствии с пунктами 4.2, 4.3 Договора сдача-приемка работ осуществляется сторонами по актам о приемке выполненных работ формы КС-2. Подрядчик обязан подписать акт о приемке выполненных работ формы КС-2 в срок до 2 числа месяца, следующего за отчетным, а заказчик обязан подписать акт в течение 3-х рабочих дней с момента получения акта, но не позднее 5 числа месяца, следующего за отчетным.

В соответствии с пунктом 7.3 Договора пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного договором, и устанавливается в размере не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального Банка РФ от цены договора, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных договором и фактически исполненных подрядчиком и определяется по формуле

П = (Ц - В) x С, где:

Ц - цена настоящего контракта;

В - стоимость фактически исполненного в установленный срок подрядчиком обязательства по настоящему контракту, определяемая на основании документа о приемке товаров, результатов выполнения работ, оказания услуг, в том числе отдельных этапов исполнения настоящего контракта;

С - размер ставки,

Размер ставки определяется по формуле:

*,

где:

* - размер ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени, определяемый с учетом коэффициента К;

ДП - количество дней просрочки.

Коэффициент К определяется по формуле:

*,

где:

ДП - количество дней просрочки;

ДК - срок исполнения обязательства по контракту (количество дней).

При К, равном 0 - 50 процентам, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,01 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени.

При К, равном 50 - 100 процентам, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,02 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени.

При К, равном 100 процентам и более, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,03 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени.

В соответствии с пунктом 8.1 Договора в целях обеспечения исполнения своих обязательств по настоящему договору подрядчик предоставляет заказчику безотзывную банковскую гарантию, либо передает заказчику в залог денежные средства в качестве обеспечения исполнения настоящего договора, в том числе в формате вклада (депозита), в размере 5% от начальной (максимальной) цены договора, что составляет 740907,25 руб.

Согласно пункту 9.1 Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до 30.09.2017. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, а также исполнение обязательств по Договору.

Расторжение Договора допускается по соглашению Сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны Договора от исполнения договора в соответствии с гражданским законодательством РФ и по основаниям, предусмотренным Договором (пункт 9.2 Договора).

В Приложении N 2 к Договору стороны согласовали календарный план выполнения работ, которым установлено, что работы по первому этапу (технологическое присоединение к газовым сетям, пусконаладочные работы,) должны быть выполнены согласно проекту в течение 30 календарных дней с момента заключения Договора; работы по второму этапу (приобретение материалов и оборудования, монтажные и пусконаладочные работы, сдача в эксплуатацию) должны быть выполнены согласно проекту с момента заключения договора до 31.05.2017.

Согласно дополнительному соглашению N 1 к Договору от 31.05.2017 подрядчик должен выполнить работы согласно проекту: по первому этапу в течение 30 календарных дней с момента заключения договора; по второму этапу с момента заключения договора и до 30.07.2017.

Согласно пункту 2.3 Технического задания работы должны быть выполнены в полном соответствии с проектом ХГ-1-09/2012.

ООО "Стройвектор" сданы, а ФГУП "КЖД" без замечаний приняты результаты пусконаладочных работ по первому этапу на общую сумму 871002,84 руб. по актам о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 05.06.2018 N 1/п на сумму 145167,14 руб., от 05.06.2017 N 2/п на сумму 145167,14 руб., от 05.06.2017 N 3/п на сумму 145167,14 руб., от 05.06.2017 N 4/п на сумму 145167,14 руб., от 05.06.2017 N 5/п на сумму 145167,14 руб., от 05.06.2017 N 6/п на сумму 145167,14 руб. (т. 4, л.д. 122-133).

ФГУП "КЖД" направило в адрес ООО "Стройвектор" претензию от 16.08.2017 N 2273, в которой указало, что работы по второму этапу в полном объеме по настоящее время не сданы, в связи с чем заказчиком начислена неустойка в размере 12552,48 руб., просило уведомить ФГУП "КЖД" о возможных сроках окончания работ (т. 1, л.д. 48-49).

Сторонами подписаны акты выполненных работ (по форме КС-2) за период сентябрь-декабрь 2017 года: от 05.09.2017 N 1 за период с 01.09.2017 по 30.09.2017 на сумму 435379,88 руб., от 12.09.2017 N 2 за период с 01.09.2017 по 30.09.2017 на сумму 189865,54 руб., от 31.10.2017 N 1 за период с 01.10.2017 по 31.10.2017 на сумму 1389281,26 руб., от 31.10.2017 N 2 на сумму 901496,40 руб., от 31.10.2017 N 3 на сумму 1054058,60 руб. от 15.12.2017 N 1 за период с 01.12.2017 по 31.12.2017 на сумму 38178,90 руб., от 15.12.2017 N 2 на сумму 35571,10 руб.; от 15.12.2017 N 3 на сумму 37996,00 руб.; от 15.12.2017 N 4 на сумму 22710,28 руб.; от 22.17.2017 N 7 за период с 01.12.2017 по 31.12.2017 на сумму 1374239,80 руб.; от 26.12.2017 N 5 за период с 01.12.2017 по 31.12.2017 на сумму 1407645,60 руб.; от 26.12.2017 N 6 на сумму 39862,76 руб., от 26.12.2017 N 7 на сумму 38640,28 руб.

ФГУП "КЖД" направило в адрес ООО "Стройвектор" требование об уплате неустойки от 17.01.2018 N 70 в котором просило оплатить пеню в размере 2348345,82 руб. за просрочку выполнения работ по Договору, приложив расчет пени (т. 1, л.д. 46).

ООО "Стройвектор" письмом от 22.01.2018 N 06-01-18 о результатах рассмотрения требования об уплате неустойки ответило ФГУП "КЖД", где сослалось на неисполнение ФГУП "КЖД" встречной обязанности по предоставлению проекта реконструкции системы теплоснабжения зданий станции Симферополь по адресу: г. Симферополь, заезд Железнодорожный, 1", оформленный в соответствии с законодательством Российской Федерации; в очередной раз просило не позднее 25.01.2018 предоставить ООО "Стройвектор" проект, предоставление которого предусмотрено техническим заданием к Договору (т. 3, л.д. 123-126).

По акту приема-передачи документов от 30.01.2018 ФГУП "КЖД" передало, а ООО "Стройвектор" приняло тома N N 2 - 19 проекта ХГ-1-09/2012 (т. 3, л.д. 84-85).

ФГУП "КЖД" направило в адрес ООО Банк "Скиб" требование от 17.01.2018 N АБ-32 об уплате суммы по банковской гарантии от 02.05.2017 N 461713, которое мотивировано ненадлежащем исполнением подрядчиком обязательств по Договору, просило перечислить сумму пени, равную сумме банковской гарантии, в размере 740907,25 руб., приложив к требованию расчет пени на сумму 2348345,82 руб. (т. 1, л.д. 43-44, 47).

Платежным поручением от 01.02.2018 N 7684 на сумму 740907,25 руб. ООО Банк "Скиб" перечислил на расчетный счет ФГУП "КЖД" пеню из суммы банковской гарантии (т. 1, л.д. 45).

ООО "Стройвектор" платежным поручением от 02.03.2018 N 149 на сумму 765923,52 руб. погасило регрессное требование ООО Банк "Скиб" от 01.02.2018 N 461713 (т. 1, л.д. 56).

ООО "Стройвектор" обратилось к ФГУП "КЖД" с письмом от 06.04.2018, в котором просило обеспечить приемку выполненных работ и подписать акты выполненных работ (т. 3, л.д. 141-142).

ФГУП "КЖД" направило в адрес ООО "Стройвектор" письмо от 24.07.2018, в котором просило для завершения работ по вводу в эксплуатацию объекта "Реконструкция системы теплоснабжения зданий станции Симферополь" предоставить коммерческое предложение на проведение технического освидетельствования восстановления и приведения в соответствии с требованиями нормативно-правовой документации ранее созданных сетей газоснабжения, расположенных по адресу: г. Симферополь, заезд Железнодорожный 1, с указанием суммы, срока выполнения, условия оплаты работ (т. 3, л.д. 143).

Сторонами подписаны акты выполненных работ (по форме КС-2) от 13.09.2018 за период с 01.09.2018 по 13.09.2018:

- N 1 на сумму 1716019,72 руб.; N 1 на сумму 145167,14 руб., N 1 на сумму 55666,06 руб., N 1на сумму 5701,76 руб., N 1 на сумму 5553,08 руб., N 1 на сумму 6363,74 руб., N 1 на сумму 16150,66 руб.,

- N 2 на сумму 145167, 14 руб., N 2 на сумму 13381,20 руб., N 2 на сумму 5701,76 руб., N 2 на сумму 4531,20 руб., N 2 на сумму 22477,82 руб., N 2 на сумму 15441,48 руб.,

- N 3 на сумму 76830,98 руб., N 3 на сумму 15181,88 руб., N 3 на сумму 5701,76 руб., N 3 на сумму 4610,26 руб., N 3 на сумму 30727,20 руб., N 3 на сумму 12795,92 руб.,

- N 4 на сумму 145167,14 руб., N 4 на сумму 4024,98 руб., N 4 на сумму 6468,76 руб., N 4на сумму 4278,68 руб., N 4 на сумму 22139,16 руб. N 4 на сумму 15441,48 руб.,

- N 5 на сумму 145167,14 руб., N 5 на сумму 1476,18 руб., N 5 на сумму 27931,78 руб., N 5 на сумму 7255,82 руб. N 5 на сумму 4610,26 руб., N 5 на сумму 5789,08 руб., N 5 на сумму 16046,82 руб.,

- N 6 на сумму 31574,44 руб., N 6 на сумму 1476,18 руб., N 6 на сумму 5701,76 руб., N 6 на сумму 5955,46 руб., N 6 на сумму 28486,38 руб., N 6 на сумму 15493,40 руб.,

- N 7 на сумму 16228,54 руб., N 7 на сумму 145167,14 руб., N 7 на сумму 5779,64 руб., N 7 на сумму 29018,56 руб., N 7 на сумму 15715,54 руб., N 7 на сумму 5312,36 руб.

- N 8 на сумму 31377,38 руб.

Вышеперечисленные акты подписаны ФГУП "КЖД" 21.09.2018.

ФГУП "КЖД" (заказчик) и ООО "Стройвектор" (исполнитель) 11.10.2018 заключили договор N 702-ТЧ-1/18 на выполнение работ по техническому освидетельствованию ранее созданных сетей газоснабжения с целью завершения работ по вводу в эксплуатацию объекта "Реконструкция системы теплоснабжения зданий станции Симферополь" (т. 3, л.д. 144-151).

ФГУП "КЖД" письмом от 06.12.2018 N 1715 просило ООО "Стройвектор" уведомить о сроках окончания работ по вводу в эксплуатацию объекта (т. 1, л.д. 66).

ООО "Стройвектор" направило в адрес ФГУП "КЖД" претензию от 22.01.2019 N 24/01-19, в котором указало, что согласно пункту 2.3 Технического задания работы должны быть выполнены в полном объеме в соответствии с проектом ХГ-1-09/2012. Однако в ходе исполнения работ по Договору выяснилось, что у заказчика отсутствует надлежащим образом оформленная и утверждённая проектная документация, в соответствии с которой предусмотрено выполнение подрядных работ, о чем заказчик неоднократно был проинформирован. ООО "Стройвектор" просило возвратить денежные средства в размере 765923,52 руб., из которых 740907,25 руб. - сумма платежа, совершенного ООО "Стройвектор" по регрессному требованию Банка в результате предоставления банковской гарантии по Договору, 25016,27 руб. - за комиссия услуги Банка, а также проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 50577,18 руб. (т. 1, л.д. 51-54).

В ответ на указанную претензию ФГУП "КЖД" письмом от 08.02.2019 N 80-60 сообщило ООО "Стройвектор" об отсутствии оснований для удовлетворения требований, изложенных в претензии, поскольку подрядчик допустил просрочку в выполнении работ 418 календарных дней (т. 1, л.д. 59-60).

В связи просрочкой выполнения работ, ФГУП "КЖД" направило в адрес ООО "Стройвектор" претензию от 10.12.2019 N АБ-848 с требованием об оплате пени в размере 13351822,13 руб. (т.1, л.д. 61-62).

Поскольку требования, изложенные в претензии заказчика, оставлены подрядчиком без ответа и исполнения, ФГУП "КЖД" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая решение об удовлетворении иска ФГУП "КЖД" в полном объеме, арбитражный суд первой инстанции руководствовался статьями 12, 190, 193, 309, 310, 330, 401, 406, 711, 716, 718, 719, 753, 763 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), пунктом 7.3 Договора, исходил из того, что подрядчик, действуя с должной степенью заботливости и осмотрительности, должен был оценить реальную возможность исполнения обязательства в согласованный в Договоре срок, и. предполагая, что такое надлежащее исполнение затруднительно или невозможно, не приступать к выполнению работ либо, предупредив заказчика, приостановить работы; пришел к выводу, что поскольку ответчиком не представлены доказательства, конкретизирующие за какие периоды и в каком объеме работы не могли быть выполнены в срок, равно как доказательства приостановления работ, это исключает право просрочившей стороны ссылаться на обстоятельства неисполнения заказчиком встречного обязательства.

Заслушав пояснения представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции, пришел к выводу, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит частичной отмене по следующим основаниям.

Правоотношения сторон спора возникли из Договора на выполнение монтажных и пусконаладочных работ, согласование с органами государственного надзора и газового хозяйства, сдача готового объекта в эксплуатацию) по объекту: "Реконструкция системы теплоснабжения зданий станции Симферополь по адресу: г. Симферополь, заезд Железнодорожный 1", следовательно, к ним применяются положения параграфов 1, 3, 5 главы 37 ГК РФ, а также Закона N 44-ФЗ.

Согласно пункту 2 статьи 763 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктом 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Срок выполнения работ установлен пунктом 4.1 Договора (в редакции дополнительного соглашения N 1 к договору от 31.05.2017), из которого усматривается, что завершение работ (с учетом времени на получение необходимых согласований и проведение проверки достоверности сметной стоимости строительства) подрядчик должен выполнить в 2 этапа: 1 этап в течении 30 календарных дней с момента заключения договора; 2 этап с момента заключения договора и до 30.07.2017.

С учетом того, что 30-й день с момента заключения договора (05.05.2017) приходится на нерабочий день (воскресенье), в соответствии со статьей 193 ГК РФ срок исполнения работ по первому этапу истекал 05.06.2017.

ООО "Стройвектор" по актам приема-передачи от 05.06.2017 N N 1/п -1/6 передало ФГУП "КЖД" результаты пусконаладочных работ по первому этапу на общую сумму 871002,84 руб.

Так как работы по первому этапу стоимостью 871002,84 руб. сданы ответчиком в установленный срок, истец просит взыскать в соответствии с пунктом 7.3 Договора неустойку (пеню) за просрочку выполнения работ по второму этапу стоимостью 13947142,16 руб. за общий период с 01.08.2017 по 21.09.2018 в сумме 13271638,03 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

В частях 4, 6, 7 статьи 34 Закона N 44-ФЗ, пункте 7.3 Договора предусмотрена ответственность подрядчика за просрочку выполнения работ по Договору.

Согласно части 9 статьи 34 Закона N 44-ФЗ сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

Возражая по существу исковых требований, ответчик сослался на отсутствие вины в допущенной просрочке выполнения работ (статья 401 ГК РФ), так как согласно дополнительному соглашению N 1 к Договору от 31.05.2017, пунктам 1.7.6, 2.3 Технического задания работы должны быть выполнены в полном соответствии с проектом ХГ-1-09/2012, а тома 2 -19 проекта ХГ-1-09/2012 переданы подрядчику по акту приема-передачи только 30.01.2018.

Положениями пункта 1 статьи 718 ГК РФ установлено, что заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Как усматривается из технического задания к Договору, ответчик выполнял работы по реконструкции системы теплоснабжения зданий станции Симферополь.

В соответствии с пунктом 1 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации, рабочей документации (в том числе путем внесения в них изменений в соответствии с настоящим Кодексом) применительно к объектам капитального строительства и их частям, строящимся, реконструируемым в границах принадлежащего застройщику или иному правообладателю земельного участка.

Проектной документацией определяются объем, содержание работ, в частности архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства (пункт 2 статьи 48 ГрК РФ).

Таким образом, суд апелляционной инстанции признает обоснованным довод ответчика, что подрядчик без проектной документации (в полном объеме) не имел возможности выполнить и сдать заказчику в установленный срок (до 30.07.2017) все работы по второму этапу (монтажные, по технологическому присоединению, пусконаладочные).

ФГУП "КЖД" не представил в материалы дела доказательства, опровергающие довод ООО "Стройвектор", что тома 2 - 19 проекта ХГ-1-09/2012 были переданы подрядчику по акту приема-передачи только 30.01.2018.

Довод ФГУП "КЖД" о том, что проектная документация была размещена на сайте https://zakupki.gov.ru по закупке с ИКЗ 171910215778391020100103830024221000 не подтверждается, так как на сайте https://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/ea44/view/documents.html? regNumber=0575400000117000135 по соответствующему идентификационному коду закупки размещены только сводный сметный расчет и локальные сметные расчеты (т.4, л.д. 92); проектная документация не размещена.

По объяснениям ООО "Стройвектор" до 30.01.2018 заказчику были сданы только те работы, которые подрядчик мог закончить на ранее смонтированном оборудовании; монтажные работы без проектной документации выполнить не представлялось возможным.

В силу пункта 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Следовательно, материалами дела подтверждается просрочка заказчика в передаче подрядчику проектной документации в период с 06.05.2017 (следующий день за днем заключения Договора) по 30.01.2018 (270 дней).

В силу пункта 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2013 N 12945/13, положения пункта 3 статьи 405 и пункта 1 статьи 406 ГК РФ носят императивный характер, не могут быть изменены соглашением сторон и независимо от их заявлений подлежат применению судами.

В силу разъяснений пункта 10 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, при несовершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки заказчика.

С учетом изложенного срок исполнения подрядчиком обязательств по второму этапу продевается на 270 календарных дней, а именно: с 31.07.2017 по 26.04.2018.

Просрочка в исполнении ООО "Стройвектор" обязательств по второму этапу имеет место, но с 27.04.2018 по 21.09.2018 (148 дней).

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод ООО "Стройвектор" о том, что 19.02.2018 правоотношения сторон по Договору прекратились в связи с односторонним отказом ФГУП "КЖД" от исполнения Договора, изложенным в письме от 08.02.2018 N АБ-80 (вх. от 09.02.2018 N 07/02-18).

Как усматривается из представленной в материалы дела переписки, актов сдачи-приемки выполненных работ (форма КС-2), платежных поручений на оплату принятых результатов работ, а также информации, размещенной на сайте https://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/ea44/view/documents.html?regNumber=0575400000117000135 по ИКЗ 171910215778391020100103830024221000, стороны после 09.02.2018 продолжали исполнять обязательства по Договору вплоть до 18.10.2018.

Так, до 26.04.2018 ответчик сдал истцу по актам приема-передачи работы по второму этапу стоимостью 6992858,18 руб. (435379,88 руб. + 189865,54 руб. + 3344836,26 руб. + 3022776,50 руб. ( т. 4, л.д. 14-15).

Работы по второму этапу на сумму 6954283,98 руб. ООО "Стройвектор" сдавало ФГУП "КЖД" по актам приема-передачи в период с 27.04.2018 по 21.09.2018.

Следовательно, с ответчика подлежит взысканию неустойка в соответствии с пунктом 73. Договора и постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 N 1063 "Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом", исходя из следующих показателей:

цена Договора (Ц) - 14818145,00 руб.,

стоимость фактически исполненного по первому и второму этапам (В) - 7863861,02 руб. (871002,84 руб. + 6992858,18 руб.);

срок исполнения обязательств по Договору (ДК) - 86 дней;

количество дней просрочки 148 дней;

ключевая ставка ЦБ на 21.09.2018 - 7,5%,

на основании следующего расчета:

Формула	Расчёт	Результат
К = ДПчДК Ч 100%	= 148ч86 Ч 100%	= 172,09% (К* = 0.03)
Cцб = К* Ч Ставка ЦБ	= 0.03 Ч 7.5%	= 0.225%
C = Cцб Ч ДП	= 0.225% Ч 148	= 0.333
П = (Ц - В) Ч C	= (14 818 145,00 - 7 863 861,02) Ч 0.333	= 2315776,57 р.

Кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что по требованию ФГУП "КЖД" гарант - ООО Банк "Скиб" - перечислил на расчетный счет заказчика часть пени из суммы банковской гарантии в размере 740907,25 руб.

Следовательно, в рамках настоящего спора с ООО "Стройвектор" следует взыскать пеню в размере 1574869,32 руб. (2315776,57 руб. - 740907,25 руб.).

С учетом изложенного решение от 01.03.2021 подлежит отмене в части удовлетворения искового требования ФГУП "КЖД" о взыскании с ООО "Стройвектор" неустойки в размере 11696768,71 руб. в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права (пункт 3 части 1, пункт 1 части 2 статьи 270 АПК РФ).

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с частью 3 статьи 271 АПК РФ в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение судебных расходов, в том числе расходов, понесенных в связи с подачей апелляционной жалобы.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

ФГУП "КЖД" при обращении в суд с иском уплатило государственную пошлину в размере 59419,00 руб., тогда как при цене иска 13271638,03 руб. в соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации в доход федерального бюджета подлежит уплате государственная пошлина в размере 89358,00 руб. Таким образом, в доход федерального бюджета следует взыскать государственную пошлину в размере 29939,00 руб.

Поскольку исковые требования ФГУП "КЖД" удовлетворены на 12 % от заявленной цены иска на ООО "Стройвектор" относятся расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере 10723,00 руб.; на ФГУП "КЖД" относятся расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере 78635,00 руб.

Таким образом, с ООО "Стройвектор" в доход федерального бюджета следует взыскать государственную пошлину по иску в размере 10723,00 руб.; а с ФГУП "КЖД" в размере 19216,00 руб. (78635,00 руб. - 59419,00 руб.).

В соответствии с частью 5 статьи 110 АПК РФ с ФГУП "КЖД" в пользу ООО "Стройвектор" подлежат взысканию судебные расходы по оплате государственной пошлины в связи с рассмотрением апелляционной жалобы в размере 2640,00 руб.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Крым от 01.03.2021 по делу N А83-9299/2020 отменить в части удовлетворения искового требования о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Стройвектор" неустойки в размере 11959364,64 руб., принять по делу новый судебный акт.

Иск федерального государственного унитарного предприятия "Крымская железная дорога" удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Стройвектор" (ОГРН 1169102055495, ИНН 9102204271; 295047, Республика Крым, город Симферополь, улица Узловая, дом 10, литер А, помещение 49) в пользу федерального государственного унитарного предприятия "Крымская железная дорога" (ОГРН 1159102022738, ИНН 9102157783; 295051, Республика Крым, город Симферополь, улица Павленко, дом 34) неустойку в размере 1312273,39 руб.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с федерального государственного унитарного предприятия "Крымская железная дорога" (ОГРН 1159102022738, ИНН 9102157783; 295051, Республика Крым, город Симферополь, улица Павленко, дом 34) в доход федерального бюджета государственную пошлину в связи с рассмотрением иска в размере 21110,00 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Стройвектор" (ОГРН 1169102055495, ИНН 9102204271; 295047, Республика Крым, город Симферополь, улица Узловая, дом 10, литер А, помещение 49) в доход федерального бюджета государственную пошлину в связи с рассмотрением иска в размере 8829,00 руб.

Взыскать с федерального государственного унитарного предприятия "Крымская железная дорога" (ОГРН 1159102022738, ИНН 9102157783; 295051, Республика Крым, город Симферополь, улица Павленко, дом 34) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Стройвектор" (ОГРН 1169102055495, ИНН 9102204271; 295047, Республика Крым, город Симферополь, улица Узловая, дом 10, литер А, помещение 49) судебные расходы по уплате государственной пошлины в связи с рассмотрением апелляционной жалобы в размере 2704,00 руб.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.А. Баукина

Судьи

Н.А. Ольшанская О.И. Мунтян