Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2021 г. N 08АП-8224/21 по делу N А46-19722/2020

город Омск

11 августа 2021 г.

Дело N А46-19722/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 11 августа 2021 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Аристовой Е. В.,

судей Бодунковой С. А., Еникеевой Л. И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Моториной О. Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8224/2021) Центрального Банка Российской Федерации в лице Сибирского главного управления Центрального Банка Российской Федерации на решение от 27.05.2021 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-19722/2020 (судья Колмогорова А. Е.) по заявлению акционерного общества "Омскгазстройэксплуатация" (ОГРН 1085543024599, ИНН 5528201579, Омская обл., Омский р-н., село Розовка, ул. Сергея Лазо, д. 5В) к Центральному Банку Российской Федерации в лице Сибирского главного управления Центрального Банка Российской Федерации (ОГРН 1037700013020, ИНН 7702235133, г. Москва, ул. Неглинная, д. 12), при привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Омская область в лице Министерства имущественных отношений Омской области (ОГРН 1045504006822, ИНН 5503079101, г. Омск, ул. Орджоникидзе, д. 5), Министерства энергетики и жилищно-коммунального комплекса Омской области (ОГРН 1135543053249, ИНН 5501253636, г. Омск, ул. Некрасова, д. 6) о признании незаконным решения об отказе в регистрации дополнительного выпуска акций,

при участии в судебном заседании посредством веб-конференции с использованием информационной системы "Картотека арбитражных дел" представителя Центрального Банка Российской Федерации в лице Сибирского главного управления Центрального Банка Российской Федерации Янина Я. С. по доверенности от 11.06.2020 серия 54 АА 3698149,

при участии в судебном заседании представителей акционерного общества "Омскгазстройэксплуатация" Бичевого В. И. по доверенности от 28.08.2019 N 51/19 и Третьяк И. А. по доверенности от 28.08.2019 N 53/19,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Омскгазстройэксплуатация" (далее - АО "ОГСЭ", общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Центральному Банку Российской Федерации в лице Сибирского главного управления Центрального Банка Российской Федерации (далее - управление, Банк) о признании незаконным решения Банка от 22.10.2020 об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска акций АО "ОГСЭ" и обязании осуществить государственную регистрацию дополнительного выпуска акций АО "ОГСЭ" по представленному заявлению на государственную регистрацию с приложенными документами от 28.08.2020 и изменениями от 05.10.2020.

К участию в деле к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Омская область в лице Министерства имущественных отношений Омской области (далее - Минимущества Омской области), Министерство энергетики и жилищно-коммунального комплекса Омской области (далее - Минэнерго Омской области).

Решением от 27.05.2021 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-19722/2020 заявленные требования удовлетворены, распределены судебные расходы.

В апелляционной жалобе управлением ставится вопрос об отмене решения суда, принятии нового судебного акта об отказе в удовлетворении требований. Мотивируя свою позицию, апеллянт указывает на следующее. Поскольку на дату принятия решения о размещении акций уставный капитал общества составлял 3 070 762 100 руб. и состоял из 30 707 621 обыкновенной акции, коэффициент распределения дополнительных акций эмитента не имеет целого значения (на 1 размещённую акцию эмитента распределяется 0,0010548195837 акции дополнительного выпуска), что является нарушением требований абзаца второго пункта 28.5 Положения Банка России от 19.12.2019 N 706-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг" (далее - Положение N 706-П). В уведомлении от 23.09.2020 N Т6-15/26186 регистрирующим органом указано эмитенту на несоответствие коэффициента распределения дополнительных акций требованиям абзаца второго пункта 28.5 Положения N 706-П, которое по состоянию на 14.10.2020 заявителем не устранено. Суд пришёл к неверному выводу о том, что коэффициент распределения дополнительных акций общества при данном дополнительном выпуске акций будет выражен целым числом, поскольку единственным акционером общества является Омская область в лице министерства. Данный вывод противоречит законодательству Российской Федерации об эмиссии ценных бумаг, не основан на нормах права. По мнению апеллянта, нормативное закрепление в пункте 28.5 Положения N 706-П коэффициента распределения, выраженного целым числом, означает, что в настоящий момент при распределении акций среди акционеров уставный капитал может быть увеличен именно в целое число раз. С учётом необходимости увеличения уставного капитала на определённую сумму субсидии в размере 3 239 100 руб., данный способ увеличения уставного капитала в настоящее время для общества не применим. Указанный подход соотносится и с порядком определения иных коэффициентов (конвертации, консолидации и т. д.), определяемых в соответствии с Положением N 706-П. Условия осуществления заявителем дополнительного выпуска ценных бумаг должны соответствовать требованиям пункта 28.5 Положения N 706-П. Заявитель, полагая, что данной нормой нарушены его права и обязанности, должен был оспорить нормативный правовой акт в установленном законом порядке. По мнению заявителя жалобы, обществом может быть увеличен уставный капитал путём увеличения номинальной стоимости обыкновенных акций за счёт имеющейся у эмитента суммы добавочного капитала (субсидии) в размере 3 239 100 руб., при этом номинальная стоимость таких акций будет измеряться в рублях, что никоим образом не противоречит ни Закону Омской области от 06.07.2005 N 652-03 "Об управлении собственностью Омской области", ни Бюджетному кодексу Российской Федерации (далее - БК РФ).

Общество в представленном суду апелляционной инстанции письменном отзыве на апелляционную жалобу не согласилось с доводами жалобы, просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От представителя управления поступило ходатайство о проведении онлайн-заседания, которое удовлетворено апелляционным судом. Судебное заседание проведено посредством веб-конференции с использованием информационной системы "Картотека арбитражных дел".

В судебном заседании представитель управления поддержал доводы, изложенные в жалобе.

Представители общества в заседании суда апелляционной инстанции высказались согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещённые о времени и месте судебного заседания, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

На основании части 5 статьи 156 АПК РФ жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников процесса.

Рассмотрев апелляционную жалобу, отзыв на неё, материалы дела, заслушав представителей общества и Банка, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, АО "ОГСЭ" создано путём реорганизации в форме преобразования, дата регистрации - 19.05.2008; уставный капитал составляет 3 070 762 100 руб. Единственным учредителем данного юридического лица является Омская область в лице Минимущества Омской области (выписка из Единого государственного реестра юридических лиц на 03.11.2020).

Согласно выписке из реестра эмиссионных бумаг на 22.10.2020 в обращении находятся акции обыкновенные бездокументарные именные в количестве 30 707 621 шт. номинальной стоимостью 100 руб. каждая.

В соответствии с частью 8 статьи 78 БК РФ, Порядком принятия решений о предоставлении субсидий юридическим лицам, 100 процентов акций (долей) которых принадлежит Омской области, на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства, находящиеся в собственности указанных юридических лиц, и (или) на приобретение ими объектов недвижимого имущества, а также предоставления указанных субсидий, утверждённым постановлением Правительства Омской области от 02.02.2018 N 16-п (далее - Порядок N 16-п), в рамках реализации государственной программы Омской области "Создание условий для обеспечения граждан доступным и комфортным жильём и жилищно-коммунальными услугами в Омской области", утверждённой постановлением Правительства Омской области от 16.10.2013 N 264-п, между обществом (получатель) и Минэнерго Омской области (главный распорядитель средств) подписано соглашение о предоставлении субсидии из областного бюджета на осуществление капитальных вложений в объект капитального строительства от 28.06.2019 N 3-Г (далее - соглашение), предметом которого является предоставление из областного бюджета в 2019 году субсидии получателю на осуществление капитальных вложений в объект капитального строительства "Распределительный газопровод по ул. 10, 11, 12 Заовражная в г. Калачинске Омской области".

В пункте 5.3.12 соглашения предусмотрена обязанность получателя в срок до 1 апреля следующего за годом, в котором завершены мероприятия по использованию субсидии, представить в Минимущество Омской области, осуществляющее от имени Омской области права единственного акционера получателя, протокол заседания совета директоров получателя, содержащий предложения по увеличению уставного капитала получателя на величину, равную размеру предоставленной субсидии (за вычетом неиспользованных остатков субсидии и вычетом части субсидии, недостаточной для формирования номинальной стоимости акции, возвращённых в бюджет Омской области, в случае наличия таковых). Увеличение уставного капитала за счёт имущества общества должно соответствовать требованиям пункта 5 статьи 28 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ).

Согласно отчёту о расходах АО "ОГСЭ" на строительство объекта выполнен объём работ на сумму 3 239 100 руб. предоставленной субсидии.

29.06.2020 единственным акционером общества принято решение N 43 об увеличении уставного капитала общества путём размещения дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 32 391 шт., номинальной стоимостью 100 руб. каждая посредством распределения их среди акционеров.

На заседании Совета директоров АО "ОГСЭ", состоявшемся 04.08.2020, в соответствии со статьёй 19 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ), пунктами 6.3, 6.4, 28.1 Положения N 706-П, решением единственного акционера от 29.06.2020 N 43, утверждён документ, содержащий условия размещения акций общества в количестве 32 391 шт. номинальной стоимостью 100 руб. каждая, способ размещения - распределение дополнительных акций среди акционеров.

Все дополнительные акции размещаются единственному акционеру - Омской области в лице Минимущества Омской области (пункт 5 документа, содержащего условия размещения акций общества от 28.08.2020).

Заявитель отмечает, что данный способ размещения является "техническим" и не предусматривает совершение гражданско-правовых сделок, направленных на отчуждение обществом выпущенных акций, как, например, при закрытой подписке. Данный способ (распределение среди акционеров) наиболее соответствует смыслу предоставляемой субсидии из регионального бюджета и учитывает положения БК РФ, поскольку единственный акционер - Омская область - сначала финансирует путём предоставления субсидии строительство газопровода, который оформляется в собственность общества как специализированной газораспределительной организации, а впоследствии единственный акционер в качестве компенсации своих затрат на строительство получает все акции, выпущенные за счёт данного имущества общества. Таким образом, обеспечивается реализация принципа адресности и целевого характера бюджетных средств, закреплённого в статье 38 БК РФ.

АО "ОГСЭ" 28.08.2020 обратилось в Банк с заявлением от 28.08.2020 N 01-04/2130-ОАО на государственную регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг в количестве 32 391 шт., номинальной стоимостью 100 руб. каждая; способ размещения - распределение дополнительных акций среди акционеров.

Уведомлением от 22.10.2020 N Т6-15-29715 управление отказало в государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных акций АО "ООГЭ", размещаемых путём распределения дополнительных акций среди акционеров общества. В качестве правового обоснования отказа указано на нарушение требований абзаца второго пункта 28.5 Положения N 706-П, в соответствии с которым коэффициент распределения дополнительных акций среди акционеров общества должен быть выражен целым числом. Поскольку на дату принятия решения о размещении акций уставный капитал общества составляет 3 070 762 100 руб. и состоит из 30 707 621 обыкновенной акции, коэффициент распределения дополнительных акций эмитента не имеет целого значения (на одну размещённую акцию эмитента распределяется 0,0010548195837 акции дополнительного выпуска).

Посчитав, что решение Банка от 22.10.2020 не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской деятельности, АО "ОГСЭ" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции указал, что оспариваемое решение об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных акций АО "ООГЭ" создаёт предпосылку для отказа в перечислении субсидии главным распорядителем в силу пункта 15 Порядка N 16-п ввиду выявления нарушений по результатам проведённых главным распорядителем и органами государственного финансового контроля проверок соблюдения условий, целей и порядка предоставления субсидии. Принимая во внимание, что единственным акционером общества является Омская область в лице Минимущества Омской области, суд посчитал, что при дополнительном выпуске акций общества коэффициент распределения дополнительных акций среди акционеров акционерного общества будет выражен целым числом, что действующему законодательству не противоречит. Суд пришёл к выводу, что дополнительный выпуск акций не повлечёт образования дробных акций у акционеров в результате распределения дополнительных акций.

Повторно рассмотрев дело в пределах доводов апелляционной жалобы, коллегия суда усматривает основания для отмены обжалуемого решения, основываясь на следующем.

Отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг регулирует Закон N 39-ФЗ, в статье 20 которого установлена процедура государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг.

В статье 21 Закона N 39-ФЗ указаны основания, по которым регистрирующий орган имеет право отказать в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Как следует из уведомления об отказе в государственной регистрации от 22.10.2020 N Т6-15/29715, основанием для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска в соответствии со статьёй 21 Закона N 39-ФЗ явилось нарушение абзаца второго пункта 28.5 Положения N 706-П.

В соответствии с пунктом 28.5 Положения N 706-П размещение дополнительных акций путём распределения их среди акционеров акционерного общества должно осуществляться всем акционерам - владельцам акций всех категорий (типов) этого акционерного общества. При этом каждому акционеру должны быть распределены акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Коэффициент распределения дополнительных акций среди акционеров акционерного общества должен быть выражен целым числом.

Образование дробных акций у акционеров - владельцев целых акций в результате распределения дополнительных акций не допускается (пункт 28.6 Положения N 706-П).

Согласно пункту 5.17 Положения N 706-П, в случае выявления несоответствия документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, требованиям законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, включая нарушения, предусмотренные пунктом 5.18 Положения N 706-П, Банк России в соответствии с пунктом 6 статьи 20 Закона N 39-ФЗ направляет эмитенту уведомление о необходимости устранения этого несоответствия.

По утверждению заявителя, отказ в государственной регистрации дополнительного выпуска акций общества противоречит части 5 статьи 28 Закона N 208-ФЗ, обладающей большей юридической силой и не содержащей таких ограничений при увеличении уставного капитала общества путём размещения дополнительных акций, которые распределяются среди всех акционеров; нарушает экономические права АО "ОГСЭ" как эмитента путём введения экономически необоснованных и непропорциональных ограничений при увеличении уставного капитала общества; не соответствует требованиям правовой определённости ввиду отсутствия в Положении N 706-П легального определения данного коэффициента либо механизма его расчёта; нарушает права заявителя как получателя бюджетных средств, поскольку не позволяет исполнить публичное обязательство, основанное на части 8 статьи 78 БК РФ и Порядка N 16-п.

Также общество полагает, что спорный коэффициент ограничивает конституционные экономические права АО "ОГСЭ"; согласно части 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации такие ограничения могут быть введены только федеральным законом, а не Положением N 706-П. Дополнительный выпуск 32 391 акции общества соответствует требованиям федерального законодательства.

Возражая против удовлетворения заявления, Банк указал, что размещение дополнительных акций путём распределения их среди акционеров акционерного общества должно осуществляться всем акционерам - владельцам акций всех категорий (типов) этого акционерного общества. При этом каждому акционеру должны быть распределены акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Коэффициент распределения дополнительных акций среди акционеров акционерного общества должен быть выражен целым числом. Иные требования к коэффициенту распределения дополнительных акций среди акционеров акционерного общества, а также порядок расчёта такого коэффициента, Положением N 706-П не установлены.

Рассмотрев документы, предоставленные обществом для государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных акций АО "ООГЭ", размещаемых путём распределения дополнительных акций среди акционеров общества, Банк письмом от 23.09.2020 N Т6-15/26186 уведомил о необходимости устранения несоответствий, содержащихся в представленных документах. В пункте 4 указано, что согласно пункту 27.1 Положения N 706-П для государственной регистрации дополнительного выпуска акций, размещаемых путём распределения среди акционеров, в Банк России дополнительно к документам, представляемым в соответствии с главой 5 настоящего Положения, должен быть представлен документ, содержащий расчёт стоимости чистых активов (величины собственных средств (капитала) акционерного общества - эмитента), с указанием единицы измерения, в которой произведён такой расчёт, и размер его резервного фонда, а также описание имущества (собственных средств) акционерного общества - эмитента, за счёт которого осуществляется увеличение его уставного капитала.

В целях устранения несоответствия в справке о стоимости чистых активов АО "ОГСЭ" заявитель направил в Банк справку о стоимости чистых активов за последний завершённый отчётный период, состоящий из шести месяцев отчётного (текущего) года на 30.06.2020, указав, что информация о показателях по состоянию на 31.12.2019 и 31.12.2018 год указана в ранее направленной справке ошибочно (письмо от 05.10.2020 N 01-04/2493-ОАО).

По результатам рассмотрения Банком России документов, представленных эмитентом 14.10.2020, установлено, что указанное несоответствие обществом не устранено.

Минимущества Омской области в представленном суду первой инстанции отзыве на заявление поддержало требования общества, полагает, что если коэффициент распределения дополнительных акций, рассчитанный как соотношение размещённых ценных бумаг к количеству акций дополнительного выпуска, является целым числом, это означает, что каждому акционеру приходится целое количество акций и дробные акции не образуются. При этом требование Положения N 706-П, связанное с целым коэффициентом распределения дополнительных акций, не имеет юридической силы в случае распределения акций единственному акционеру и исключает образование дробного числа акций, следовательно, дополнительный выпуск акций общества соответствует требованиям Закона N 208-ФЗ.

Минэнерго Омской области в отзыве на заявление указывает, что целью предоставления субсидии является последующее увеличение уставного капитала получателя субсидии. В случае если уставный капитал общества не будет увеличен на сумму освоенной субсидии, что неизбежно будет установлено в ходе проверочных мероприятий, главный распорядитель средств будет обязан потребовать возврата субсидии за фактически построенный для нужд населения Омской области газопровод.

Оценив доводы участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции об удовлетворении заявленных требований ошибочными.

По смыслу Положения N 706-П коэффициент распределения дополнительных акций среди акционеров акционерного общества представляет собой соотношение распределения количества акций дополнительного выпуска на 1 размещённую акцию эмитента (в представленном пакете документов на 1 размещённую акцию эмитента распределяется 0,0010548195837 акции дополнительного выпуска) и рассчитывается делением количества размещаемых ценных бумаг дополнительного выпуска на количество уже размещённых ценных бумаг.

Специальные требования к порядку размещения дополнительных акций обеспечивают пропорцию их размещения, выраженную целым числом; при этом Положение N 706-П не содержит исключения названного требования применительно к ситуации владения акциями общества единственным акционером.

Коллегия суда отмечает, что предложенный истцом вариант расчёта коэффициента распределения противоречит правовой природе такого показателя, равно как и не отвечает математическим критериям числового множителя, рассчитываемого с участием однородных величин.

Следовательно, нормативное закрепление в пункте 28.5 Положения N 706-П коэффициента распределения, выраженного целым числом, означает, что в настоящий момент при распределении акций среди акционеров уставный капитал может быть увеличен именно в целое число раз. С учётом необходимости увеличения уставного капитала на определённую сумму субсидии в размере 3 239 100 руб., данный способ увеличения уставного капитала в настоящее время для общества не применим.

При этом несоблюдение обязательных требований пункта 28.5 Положения N 706-П является безусловным основанием для отказа в регистрации по подпункту 1 пункта 1 статьи 21 Закона N 39-ФЗ.

Вопреки доводам истца, предложенный Банком вариант регистрации дополнительного выпуска акций общества путём увеличения номинальной стоимости обыкновенных акций за счёт имеющейся у эмитента суммы добавочного капитала (субсидии) в размере 3 239 100 руб. обусловливает соблюдение прав общества как получателя бюджетных средств.

С учётом изложенного требования общества надлежит отклонить.

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

Обжалуемое решение подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении требований.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесённые лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае если иск удовлетворён частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворённых исковых требований.

Судебные расходы, понесённые лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной, кассационной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьёй (часть 5 статьи 110 АПК РФ).

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьёй 271 АПК РФ, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 27.05.2021 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-19722/2020 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путём подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления.

Председательствующий

Е. В. Аристова

Судьи

С. А. Бодункова Л. И. Еникеева