Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2021 г. N 09АП-43908/21 по делу N А40-214997/2018

г. Москва

16 августа 2021 г.

Дело N А40-214997/18

Резолютивная часть постановления объявлена 10 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 августа 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Вигдорчика Д.Г.,

судей Назаровой С.А., Головачевой Ю.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Козловой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы участника должника Харитонашвили И.Т., Фонда "Сколково", Коваленко Д.А.,

на определение Арбитражного суда города Москвы от 15.06.2021 по делу N А40-214997/18, вынесенное судьей Махалкиной Е.А.

об утверждении конкурсным управляющим ООО "ХимСервис" Юрманову И. В. (член НПС СОПАУ "Альянс управляющих", ИНН: 503501646316, рег. номер 415, адрес для направления корреспонденции: 143989, Московская обл., г. Балашиха, мкр. Железнодорожный, ул. Струве, д.9, кв.21),

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ХимСервис",

при участии в судебном заседании:

Харитонашвили И.Т.- лично, паспорт

От Харитонашвили И.Т.- Наумов К.А. дов.от 06.07.2021

От ООО ВП ГРАНАТ СК- Яковлев Д.И. дов.от 04.02.2021, Титов Р.В. по выписке из ЕГРЮЛ

От Фонда "Сколково"- Маслов Д.А. дов.от 14.05.2020

От Коваленко Д.А. - Семченко Н.С. дов.от 01.12.2020

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.09.2019 г. общество с ограниченной ответственностью "ХимСервис" (ОГРН 1135543020260, ИНН 5501249358) признано несостоятельным (банкротом). Открыто в отношении ООО "ХимСервис" конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника ООО "ХимСервис" утвержден Кочкалов Сергей Александрович, члена Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Лига", ИНН 5836140708, ОГРН 1045803007326, адрес: 440026, Пензенская обл., г. Пенза, ул. Володарского, 9).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.01.2021 срок конкурсного производства продлен на три месяца.

28.12.2020 в Арбитражный суд г. Москвы поступило ходатайство СРО АУ "Лига" об освобождении от исполнения обязанностей арбитражного управляющего должника -Кочкалова С.А.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.02.2021 суд освободил Кочкалова Сергея Александровича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ХимСервис".

Указанным определением кредиторам ООО "ХимСервис" предложено выбрать кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения конкурсным управляющим или саморегулируемую организацию, из числа членов которой будет представлена кандидатура конкурсного управляющего для утверждения в деле о банкротстве, а также назначено судебное заседание по вопросу утверждения кандидатуры конкурсного управляющего ООО "ХимСервис".

В суде первой инстанции рассматривался вопрос об утверждении конкурсного управляющего.

Рассмотрев указанный вопрос, суд первой инстанции определением от 15.06.2021 г. утвердил конкурсным управляющим ООО "ХимСервис" Юрманову И. В. (член НПС СОПАУ "Альянс управляющих", ИНН: 503501646316, рег. номер 415, адрес для направления корреспонденции: 143989, Московская обл., г. Балашиха, мкр. Железнодорожный, ул. Струве, д.9, кв.21).

Не согласившись с указанным определением, участником должника Харитонашвили И.Т., Фондом "Сколково", Коваленко Д.А. поданы апелляционные жалобы.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявители указывают на наличие заинтересованности и аффилированности; ООО ВП ГРАНАТ СК было не вправе единолично принимать решение о выборе управляющего.

В судебном заседании представители апеллянтов доводы апелляционных жалоб поддержали.

Представитель ООО ВП ГРАНАТ СК относительно доводов апелляционных жалоб возражал.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отмене обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Судом первой инстанции установлено, что определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.02.2021 суд освободил Кочкалова Сергея Александровича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ХимСервис".

Указанным определением кредиторам ООО "ХимСервис" предложено выбрать кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения конкурсным управляющим или саморегулируемую организацию, из числа членов которой будет представлена кандидатура конкурсного управляющего для утверждения в деле о банкротстве ООО "ХимСервис".

Как следует из материалов дела 16.04.2021 г. состоялось собрание кредиторов, по результатам которого конкурсным управляющим ООО "ХимСервис" выбрана Юрманова И. В.

В материалы дела Ассоциация МСОУ ПАУ представила кандидатуру арбитражного управляющего Калинина М.Г. Также в материалы дела Ассоциация СРО АУ "Лига" представила кандидатуру Евтушка И.В.

Согласно ходатайству Фонда "Сколково", представленного в материалы дела, возражений относительно кандидатуры Евтушка И.В. не имеет, при этом предложил иную кандидатуру.

Как ранее установлено, согласно проведённому собранию кредиторов 16.04.2021 г. большинством голосов принято решение о выборе НСП СОПАУ "Альянс управляющих" и арбитражного управляющего Юрмановой И. В.

Вместе с тем, суд первой инстанции учел, что при проведении собрания кредиторов представитель ООО "Венчурное партнерство "Гранат-СК" голосовал за избрание конкурсным управляющим Юрмановой И.В., представитель Фонда "Сколково" против.

При этом ООО "Венчурное партнерство "Гранат-СК" обладает более чем 60 % от числа голосов кредиторов, собрание является правомочным, а решение, принятое на нём, законным.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к выводу об утверждении арбитражным управляющим Юрманову И.В.

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, не может согласиться с такими выводами суда первой инстанции.

Апелляционная коллегия отмечает, что судом не учтен принцип недопустимости выбор кандидатуры арбитражного управляющего лицами, контролирующими должника или аффилированными с должником.

Так, при определении кворума и подсчете голосов на собрании кредиторов 24.02.2021 учитывались включенные в третью очередь реестра требования общества, имеющего прямой конфликт интересов с интересами должника и независимых кредиторов.

ООО "Венчурное партнерство "Гранат-СК" принадлежит 60,537% от числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, что позволяет единолично принимать решения на собрании кредиторов, включая решения о выборе кандидатуры арбитражного управляющего.

При этом ООО "Венчурное партнерство "Гранат-СК", имеет прямой конфликт интересов с интересами должника и независимых кредиторов.

Так, 74% доли в уставном капитале Общества принадлежит Нурмамедову Джамилю Тофик оглы, привлеченному определением Арбитражного суда города Москвы от 19.11.2020 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в качестве контролирующего должника лица.

Согласно п. 5 ст. 37 Закона о банкротстве, где указано, что при выборе арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) в первой процедуре банкротства арбитражный управляющий выбирается конкурсным кредитором - заявителем по делу о банкротстве, а при подаче заявления о банкротстве самим должником - случайным образом.

Такое регулирование направлено на обеспечение подлинной независимости управляющего и предотвращение потенциального конфликта интересов, т.е. на устранение каких-либо сомнений по поводу того, что управляющий, предложенный должником, прежде всего будет действовать к выгоде последнего, игнорируя права гражданско-правового сообщества, объединяющего кредиторов.

В дальнейшем решение о выборе арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) принимается собранием кредиторов (абз. 6 п. 2 ст. 12 Закона о банкротстве).

Поскольку по общему правилу контролирующее должника лицо и аффилированные с должником лица имеют общий с должником интерес, отличный от интереса независимых кредиторов, учет их голосов при последующем выборе кандидатуры арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) приводит к тому, что установленный действующим правовым регулированием механизм предотвращения потенциального конфликта интересов не достигает своей цели.

Из этого же исходят и п. 2 ст. 126, и п. 1 ст. 129 Закона о банкротстве, предусматривающие после признания должника банкротом прекращение полномочий акционеров по избранию руководителя должника и передачу полномочий по выбору нового руководителя в виде конкурсного управляющего к компетенции собрания кредиторов.

С учетом изложенного на основании п. 1 ст. 6 ГК РФ, абз. 6 п. 2 ст. 12, п. 5 ст. 37 и ст. 126 Закона о банкротстве решение о кандидатуре арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) в ходе любой процедуры банкротства должно приниматься кредиторами, не являющимися лицами, контролирующими должника или аффилированными с ним.

Приведенная позиция подтверждена Верховным Судом Российской Федерации (п. 12 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 29.01.2020).

При вынесении обжалуемого Определения от 15.06.2021 г. судом первой инстанции указанные выше нормы, подлежащие применению при рассмотрении настоящего дела, не были применены.

При этом, определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.05.2021 г. признано недействительным решение собрания кредиторов от 24.02.2021 г. с выводами об аффилированности ООО ВП Гранат СК и недопустимости учета голоса указанного кредитора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о возможности утверждения конкурсным управляющим должника Калинина Максима Геннадьевича (ИНН 860301246791), поскольку указанный арбитражный управляющий соответствует требованиям ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и за него по существу проголосовал независимый кредитор Сколково.

В соответствии с частью 5 статьи 45 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным пунктами 2 - 4 статьи 20 (в том числе требованиям, установленным саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в качестве условий членства в ней) и статьей 20.2 названного Федерального закона, или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, приходит к выводу об отмене определения суда от 15.06.2021 г.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.06.2021 по делу N А40-214997/18 отменить.

Утвердить конкурсным управляющим ООО "ХимСервис" Калинина Максима Геннадьевича (ИНН 860301246791, член Межрегиональной саморегулируемой организации профессиональных арбитражных управляющих, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих N 10718, адрес для направления корреспонденции: 119620, г. Москва, Солнцевский пр-кт, д. 9, а/я 2).

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

С.А. Назарова Ю.Л. Головачева