Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2021 г. N 12АП-6775/21 по делу N А12-7226/2021

г. Саратов

18 августа 2021 г.

Дело N А12-7226/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 12 августа 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 августа 2021 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Цуцковой М.Г.,

судей Борисовой Т.С., Телегиной Т.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Фадеевой Ж.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ахвердиева Видади Нуру оглы на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 11 июня 2021 года по делу N А12-7226/2021

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Концессии водоснабжения" (ИНН 3460019060, ОГРН 1143443032468, 400050, г. Волгоград, ул. им. Пархоменко, д. 47А),

к индивидуальному предпринимателю Ахвердиеву Видади Нуру оглы (ИНН 344704206802, ОГРНИП 305346104000135),

о взыскании задолженности по договору холодного водоснабжения и водоотведения N 000729 от 01.07.2015 за ноябрь 2019 года - январь 2020 года в размере 3 480 420 руб. 37 коп., пени за просрочку исполнения обязательства по договору N 000729 от 01.07.2015 в размере 381 548 руб. 73 коп., а также расходов по уплате государственной пошлины в размере 42 310 руб.,

в отсутствие представителей индивидуального предпринимателя Ахвердиева Видади Нуру оглы, общества с ограниченной ответственностью "Концессии водоснабжения", извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом в соответствии со статьей 186 АПК РФ,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Концессии водоснабжения" (далее - ООО "Концессии водоснабжения", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Ахвердиеву Видади Нуру оглы (далее - ИП Ахвердиев В.Н., ответчик) о взыскании задолженности по договору холодного водоснабжения и водоотведения N 000729 от 01.07.2015 за ноябрь 2019 года - январь 2020 года в размере 3 480 420 руб. 37 коп., пени за просрочку исполнения обязательства по договору N 000729 от 01.07.2015 в размере 381 548 руб. 73 коп., а также расходов по уплате государственной пошлины в размере 42 310 руб.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 11 июня 2021 года по делу N А12-7226/2021 с индивидуального предпринимателя Ахвердиева Видади Нуру оглы (ИНН 344704206802, ОГРНИП 305346104000135) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Концессии водоснабжения" (ИНН 3460019060, ОГРН 1143443032468, 400050, г. Волгоград, ул. им. Пархоменко, д. 47А) взыскана задолженность по договору холодного водоснабжения и водоотведения N 000729 от 01.07.2015 за ноябрь 2019 года - январь 2020 года в размере 3 480 420 руб. 37 коп., пени за просрочку исполнения обязательства по договору N 000729, начисленные на сумму задолженности за период с 11.12.2019 по 10.12.2020 в размере 381 548 руб. 73 коп., а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 42 310 руб.

Индивидуальный предприниматель Ахвердиев Видади Нуру оглы обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит состоявшийся по делу судебный акт отменить по основаниям, изложенным в жалобе, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от общества с ограниченной ответственностью "Концессии водоснабжения" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Проверив законность обжалуемого судебного акта в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), судебная коллегия установила следующие обстоятельства.

Между ООО "Концессии водоснабжения" (организация водопроводно-канализационного хозяйства) и ИП Ахвердиевым В.Н. (абонент) заключен единый договор холодного водоснабжения и водоотведения N 000729 от 01.07.2015 (далее - договор), по условиям которого истец обязался подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть из централизованных систем холодного водоснабжения холодную (питьевую) воду, установленного качества, в объеме, определенном настоящим договором, осуществлять прием сточных вод абонента от канализационного выпуска в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку, очистку и сброс в водный объект, а абонент обязался оплачивать холодную (питьевую) воду, соблюдать режим водоотведения, нормативы по объему сточных вод и нормативы водоотведения по составу сточных вод, нормативы допустимых сбросов загрязняющих веществ, иных веществ и микроорганизмов, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных и канализационных сетей и исправность используемых им приборов учета (п. 1.1 договора).

Расчетный период определен сторонами как календарный месяц. Абонент вносит плату по договору в следующем порядке:

- 50% стоимости объема воды (сточных вод), потребленной (сброшенных) абонентом за предыдущий месяц (для абонентов, договоры с которыми заключены менее одного месяца назад, - стоимости гарантированного объема воды или максимального расхода сточных вод, указанных в договоре), вносится до 18-го числа текущего месяца;

- оплата за фактически поданную в истекшем месяце холодную воду и (или) оказанные услуги водоотведения с учетом средств ранее внесенных абонентом в качестве оплаты за холодную воду и водоотведение в расчетном периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата на основании счетов, выставляемых к оплате организацией водопроводно-канализационного хозяйства не позднее 5-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем.

Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства (п. 8 договора).

В соответствии с условиями договора истец осуществил поставку холодной воды и оказал услуги по водоотведению в ноябре 2019 года - январе 2020 года.

Неисполнение ответчиком обязательства по оплате поставленного ресурса и оказанных услуг явилось основанием для обращения ООО "Концессии водоснабжения" с исковым заявлением в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, оценив имеющиеся в деле доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст. ст. 309, 310, 329, 330, 539, 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), установив факт неисполнения ответчиком обязательств по оплате поставленного истцом коммунального ресурса и оказанных услуг на заявленную к взысканию сумму, проверив расчет задолженности и неустойки, пришёл к выводу об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, ИП Ахвердиев В.Н. в апелляционной жалобе указывает на то, что по единому договору холодного водоснабжения и водоотведения осуществляется водоснабжение и водоотведение по объекту, расположенному по адресу: г.Волгоград, ул. Веселая балка, д. 62Б. Указанный объект не эксплуатируется в полном объеме и потребление воды минимально, что подтверждается актами сверки взаимных расчетов по договору холодного водоснабжения и водоотведения. В период эксплуатации объекта начисления составляют от 200,16 рублей до 400,32 рублей. Начисления по договору холодного водоснабжения и водоотведения N 00729 от 01.07.2015 за ноябрь 2019 года - январь 2020 года в размере 3 480 420 руб. 37 коп. не соответствуют договору и осуществлены ошибочно. При эксплуатации здания, расположенного по адресу: г. Волгоград, ул. Веселая балка, д. 62Б водопотребление на сумму ежемесячного начисления за ноябрь, декабрь и январь - 1184839,14 рублей, 1147808,65 рублей, 1147808,65 рублей технически невозможно.

Проверив в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, соответствие выводов суда о применении норм права установленным им по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам и, исходя из доводов апелляционной жалобы и возражений относительно нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 13 ФЗ от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" по договору горячего или холодного водоснабжения (далее также - договор водоснабжения) организация, осуществляющая горячее водоснабжение или холодное водоснабжение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть горячую, питьевую и (или) техническую воду установленного качества в объеме, определенном договором водоснабжения, а абонент обязуется оплачивать принятую воду и соблюдать предусмотренный договором водоснабжения режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных сетей и исправность используемых им приборов учета.

К договору водоснабжения применяются положения о договоре об энергоснабжении, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Российской Федерации и не противоречит существу договора водоснабжения.

В силу части 1 статьи 14 ФЗ от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" по договору водоотведения организация, осуществляющая водоотведение, обязуется осуществлять прием сточных вод абонента в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку и сброс в водный объект, а абонент обязуется соблюдать нормативы состава сточных вод и требования к составу и свойствам сточных вод, производить организации, осуществляющей водоотведение, оплату водоотведения, вносить плату за нарушение указанных нормативов и требований.

К договору водоотведения применяются положения договора о возмездном оказании услуг, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Российской Федерации и не противоречит существу договора водоотведения (часть 2 статьи 14 ФЗ от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении").

Согласно пункту 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 541 ГК РФ установлено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как следует из пп. "и" п. 12 договора, организация водопроводно-канализационного хозяйства обязана опломбировать абоненту приборы учета холодной воды и сточных вод без взимания платы, за исключением случаев, предусмотренных правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, при которых взимается плата за опломбирование приборов учета.

Организация водопроводно-канализационного хозяйства вправе осуществлять контроль за правильностью учета объемов поданной (полученной абонентом) холодной воды и учета объемов принятых (отведенных) сточных вод (пп. "а" п. 13 договора).

В соответствии с п. 14 договора, абонент обязан: обеспечивать эксплуатацию водопроводных и канализационных сетей, принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании и (или) находящихся в границах его эксплуатационной ответственности, согласно требованиям нормативно-технических документов (пп. "а"); обеспечивать сохранность пломб и знаков поверки на приборах учета, узлах учета, задвижках обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности (пп. "б"); обеспечивать учет получаемой холодной воды и отводимых сточных вод в порядке, установленном разделом 5 договора, и в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, если иное не предусмотрено настоящим договором (пп. "в").

Пунктом 16 договора предусмотрено, что для учета объемов поданной абоненту холодной воды и объема принятых сточных вод стороны используют приборы учета, если иное не предусмотрено Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод.

Согласно п. 20 договора, количество поданной холодной воды и принятых организацией водопроводно-канализационного хозяйства сточных вод определятся стороной, осуществляющей коммерческий учет холодной воды и сточных вод, в соответствии с данными фактического потребления холодной воды и учета сточных вод по показаниям приборов учета, за исключением случаев, когда в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод коммерческий учет осуществляется расчетным способом.

Пунктом 24 договора на абонента возложена обязанность обеспечить доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к местам отбора проб, приборам учета (узлам учета) и иным устройствам. Подпунктом "г" пункта 24 договора, абоненту предоставлено право принимать участие в проведении организацией водопроводно-канализационного хозяйства всех проверок, предусмотренных разделом 6 указанного договора.

На основании статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Заявлений об оспоримости каких-либо обстоятельств и о недостоверности представленных истцом доказательств ответчик не сделал, а в соответствии с частью 2 статьи 9 АПК РФ стороны несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

В соответствии с условиями договора истец осуществил поставку холодной воды и оказал услуги по водоотведению в ноябре 2019 года - январе 2020 года, что подтверждается универсальными передаточными документами (л.д. 33-35).

Согласно расчету истца задолженность ответчика по договору холодного водоснабжения и водоотведения N 000729 от 01.07.2015 г. за период ноябрь 2019 года, декабрь 2019 года, январь 2020 года составляет 3 480 420 руб. 37 коп.

По правилам пункта 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Вопреки требованиям процессуального закона, ответчик не опроверг факт оказания истцом в спорном периоде услуг водоснабжения и водоотведения в соответствии с условиями вышеназванного договора надлежащего качества и в согласованном объеме, доказательств оплаты спорной задолженности, а равно наличия долга в ином (меньшем) размере, в суд первой инстанции не представил, отзыв на исковое заявление не направил, объем оказанных услуг в количественном и стоимостном выражении не оспорил.

Непредставление доказательств должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированного со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент, участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 6 марта 2012 года N 12505/11).

Поскольку сумма задолженности подтверждена материалами дела, ответчиком не оспорена, доказательств оплаты не представлено, исковые требования о взыскании с ИП Ахвердиева В.Н. задолженности в размере 3 480 420 руб. 37 коп. суд пришел к выводу об удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе ответчик выражает несогласие с суммой задолженности, ссылаясь на то, что спорный объект не эксплуатируется в полном объеме и потребление воды минимально, что подтверждается актами сверки взаимных расчетов по договору холодного водоснабжения и водоотведения.

Между тем, согласно пояснениям истца, данным в отзыве на апелляционную жалобу, начисления за водоснабжение и водоотведение были произведены истцом по пропускной способности устройств присоединения в соответствии с "Правилами организации коммерческого учёта воды, сточных вод" (утв. Постановлением Правительства РФ от 04 сентября 2013 г. N 776).

Так, 30.08.2019 г. в ходе проверки, в торгово-бытовом комплексе находящимся по адресу: г. Волгоград, п. Веселая Балка, д. 62 Б, был установлен факт срыва пломбы с фильтра и со штуцеров на водомере, прибор учета СВМ 40 N 21874934 находится в нерабочем состоянии, о чём был составлен Акт N ЮЛ 5856/19 от 30.08.2019 г., время с 13 ч. 00 мин по 13 ч. 30 мин. Водопользование на отдельно стоящее здание производится от централизованных систем водоснабжения по водопроводному вводу диаметром - 100 мм. производится самовольно. Сброс стоков производится в централизованные системы водоотведения. В Акте N ЮЛ 5856/19 от 30.08.2019 г., было указанно о необходимости произвести ремонт или установить новый прибор учета и письменно уведомить ООО "Концессии водоснабжения". Акт составлен в присутствии представителя ООО "Концессии водоснабжения" инженера Лобовой М.А. и продавца, Ф.И.О. продавец называть отказался.

24.03.2020 г. был составлен Акт N ЮЛ 3815/2020 время с 12 ч. 30 мин. по 13 ч. 00 мин. в присутствии представителя ООО "Концессии водоснабжения" инженера Забродиной Е.И., мастера Москвина В.А., и представителя Абонента Ткачевой Н.И. в котором было указано, что произведено закрытие и опломбирование запорной арматуры задвижки диаметр - 100 мм. на точке присоединения к централизованным системам водоснабжения. Установлена пломба N HD 78860. Водопользование не производится. Сняты контрольные показания прибора учёта СГВ-20 N40685774.

В соответствии с выявленными нарушениями, зафиксированными в Акте N ЮЛ 5856/2019 от 30.08.2019 г., был произведён расчёт объёмов водопотребления и водоотведения, рассчитанных по пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду в соответствии с п. 14,15,16,22,23,24 "Правил организации коммерческого учёта воды, сточных вод" (утв. Постановлением Правительства РФ от 04 сентября 2013 г., N 776) на общую сумму 3 480 456 рублей 44 копейки с учётом НДС за период с 30.10.2019 г. по 31.01.2020 г., на основании Акта проверки прибора учёта ПУ СВМ-40 N21874934 от 30.08.2019 г. время с 13 ч. 00 мин. по 13 ч. 30 мин. (через 60 дней с даты установления наличия признаков несанкционированного вмешательства в работу прибора учета) по 31.01.2020 г. (согласно обращения Абонента N б/н от 07.02.2020 г.).

Размер платы за услугу водоотведения определяется в единой величине, без разбивки на составляющие, поскольку законодательством такие коммунальные услуги как "отведение стоков от ХВС" и "отведение стоков от ГВС" не предусмотрены. В начислении стоки ГВС и ХВС начисляются отдельной строкой, но при внесении в счёт на оплату или в счёт на предоплату в Универсальный платежный документ (УПД) суммируются.

В расчёт по сечению стоки ГВС не включены, так как начисление по сечению производилось по холодному водоснабжению и водоотведению.

Согласно п. 2 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 г. N 644, присоединение к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) централизованной системе водоотведения, произведенное при отсутствии договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения или с нарушением его условий является самовольным подключением (технологическим присоединением).

В соответствии с п. 2 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета является самовольным пользованием.

Таким образом, как самовольное присоединение, так и самовольное пользование централизованными системами водоснабжения и (или) водоотведения влекут за собой бесконтрольное потребление лицом, в интересах которого осуществляется такое присоединение и (или) пользование, соответствующего коммунального ресурса, что, в свою очередь, приводит к несению убытков организацией водопроводно-канализационного хозяйства (в данном случае ООО "Концессии водоснабжения")

В пункте 14 Правил N 776, вступивших в действие с 17.09.2013, указано, что осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается в следующих случаях: 1) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения; 2) в случае неисправности прибора учета; 3) при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды.

Согласно подпункту "а" пункта 15 правил N 776 при расчетном способе коммерческого учета воды применяется, в частности, метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 16 Правил утвержденных Постановление Правительства РФ от 04 сентября 2013 года N 776, через 60 дней со дня возникновения неисправности прибора учета или демонтажа прибора учета до проведения допуска прибора учета в эксплуатации либо поверки без демонтажа прибора учета, применяется метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду.

Согласно подпункта "б" пункта 49 Правил узел учета считается вышедшим из строя (неисправным) при наличии признаков несанкционированного вмешательства в работу прибора учета (узла учета), определяемых представителем организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, на основе фотоматериалов или путем проверки пломб и устройств, позволяющих фиксировать факт несанкционированного вмешательства в работу прибора учета (узла учета), указанных в акте о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учет (узла учета).

Пунктом 50 Правил предусмотрено, что лицо, осуществляющее эксплуатацию узла учета, в случае выхода узла учета или прибора учета из строя (неисправности) обязано незамедлительно известить об этом организацию, осуществляющую водоснабжение и (или) водоотведение (абонента или транзитную организацию), и сообщить показания приборов учета на момент выхода узла учета из строя (возникновения неисправности), а также устранить выявленную неисправность (осуществить ремонт) в течение 60 дней со дня выхода узла учета или приборов учета из строя (возникновения неисправности).

Ответчик о выходе узла учета из строя (неисправности) в добровольном порядке не уведомил.

По смыслу подп. "б" п. 36 Правил утвержденными постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 N 644, организация водопроводно-канализационного хозяйства имеет право осуществлять контроль за наличием фактов самовольного пользования и (или) самовольного подключения (технологического присоединения) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения и принимать меры по предотвращению таких фактов.

П.п. 147, 149, 148 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, абонент, транзитная организация обязаны обеспечить доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к приборам учета (узлам учета) и иным устройствам, в числе прочего, для проверки водопроводных, канализационных сетей, иных устройств и сооружений, присоединенных к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

Уполномоченные представители организации водопроводно-канализационного хозяйства или представители иной организации допускаются к водопроводным, канализационным сетям и сооружениям на них, приборам учета и иным устройствам, местам отбора проб при наличии служебного удостоверения (доверенности на совершение соответствующих действий от имени организации водопроводно-канализационного хозяйства или иной организации) или по заранее направленному абоненту, транзитной организации списку с указанием должностей проверяющих. В случае если доступ предоставляется для проверки, по итогам проверки составляется двусторонний акт, в котором фиксируются результаты проверки, при этом один экземпляр акта должен быть направлен абоненту, транзитной организации не позднее 3 рабочих дней со дня его составления. При этом абонент, транзитная организация имеют право присутствовать при проведении организацией водопроводно-канализационного хозяйства всех проверок, предусмотренных настоящим разделом.

Вместе с тем, по смыслу взаимосвязанных положений п.п. 35, 36, 84, 147, 148 Правил, предварительное оповещение абонента о дате и времени посещения требуется для проверки исправности приборов учета, сохранности контрольных пломб и снятия показаний и контроля за снятыми абонентом показаниями; для проведения поверок, ремонта, технического и иного обслуживания, замены приборов учета в случае, если такие приборы учета принадлежат организации водопроводно-канализационного хозяйства или организация обеспечивает их обслуживание; для опломбирования приборов учета холодной воды, сточных вод; для отбора проб в установленных местах отбора проб в целях проведения производственного контроля качества питьевой воды, контроля качества сточных вод; для обслуживания водопроводных, канализационных сетей и оборудования, находящихся на границе эксплуатационной ответственности организации водопроводно-канализационного хозяйства; для проверки водопроводных, канализационных сетей, иных устройств и сооружений, присоединенных к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения; для проверки обоснованности мероприятий плана по соблюдению требований к составу и свойствам сточных вод (при согласовании такого плана), а также для проверки реализации мероприятий согласованного плана по соблюдению требований к составу и свойствам сточных вод.

Из указанных норм следует, что предварительное оповещение предусмотрено в отношении абонента, а не лица, допустившего несанкционированное вмешательство в работу прибора учета. Правила напрямую не предусматривают обязанность организации водопроводно-канализационного хозяйства привлекать лицо, допустившее несанкционированное вмешательство в работу прибора учета водоснабжения и водоотведения, к участию в составлении акта.

В полномочия ООО "Концессии водоснабжения" входит выявление и установление случаев самовольного присоединения и (или) пользования системами водоснабжения и водоотведения, поверка приборов учета. Выявленный организацией факт нарушения фиксируется актом соответствующей формы. Поскольку не во всех случаях в момент обнаружения нарушения водопользования возможно установление виновных лиц, уполномоченные должностные лица, составляя соответствующий акт, фиксирует факт нарушения. Следовательно, акт проверки, составленный без привлечения лица, допустившего самовольное водопользование, не устанавливает лицо, допустившее неправомерные действия, а является доказательством факта водопользования. Лицо, виновное в неправомерном водопользовании, устанавливается иными допустимыми и относимыми доказательствами.

Аналогичная правовая позиция содержится в постановлении Арбитражного суда Поволожского округа N Ф06-3222/2021 от 17.05.2021 г. по делу N А12-7080/2020.

Как установлено судом апелляционной инстанции, ответчик был осведомлен об имеющейся у него задолженности в размере 3 480 420 рублей 37 копеек по договору холодного водоснабжения и водоотведения N 000729 от 01.07.2015 г. за ноябрь 2019 года -январь 2020 года перед истцом, что подтверждается письменными обращениями ответчика N б/н от 07.02.2020 г. в адрес истца, с просьбой не производить начисление платы за холодную воду и водоотведение по пропускной способности устройств по вышеуказанному адресу. Также ответчик обязуется установить прибор учета холодной воды до 28 февраля 2020 года. Допуск к эксплуатации нового узла учета по данному адресу был произведен только 24 марта 2020 года, согласно акту NЮЛ 3816/2020 от 24.03.2020 г.

Изложенные обстоятельства подтверждаются представленными суду апелляционной инстанции доказательствами, приобщенными судом на основании абз. 2 ч. 2 ст. 268 АПК РФ для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 АПК РФ, а именно: копия расчета объемов водопотребления, копия акта проверки систем водоснабжения и водоотведения/ снятия контрольных показаний от 30.08.2019 с 13:00-13:30, копия акта проверки систем водоснабжения и водоотведения/ снятия контрольных показаний от 30.08.2019 с 13:30-13:40, копия акта проверки систем водоснабжения и водоотведения/ снятия контрольных показаний от 05.03.2020 с 15:40-16:00, копия акта проверки систем водоснабжения и водоотведения/ снятия контрольных показаний от 05.03.2020 с 16:00-16:20, копия акта проверки систем водоснабжения и водоотведения/ снятия контрольных показаний от 18.03.2020 с 14:00-15:40, копия акта проверки систем водоснабжения и водоотведения/ снятия контрольных показаний от 24.03.2020 с 12:30-12:45, копия акта проверки систем водоснабжения и водоотведения/ снятия контрольных показаний от 24.03.2020 с 12:30-13:00, копия уведомления от 07.02.2020 руководителю общества с ограниченной ответственностью "Концессии водоснабжения", копия ответа от 07.02.2020, копия ответа от 21.02.2020 г., копия списка почтовых отправлений N 2209 от 21.02.2020.

Ссылка заявителя жалобы на акт сверки как на доказательство отсутствия задолженности в заявленном размере, судебной коллегией отклоняется.

Акт сверки взаимных расчетов не является первичным учетным документом, поскольку не включает в себя такие обязательные реквизиты, как содержание факта хозяйственной жизни и величину натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения (п. п. 4 - 5 ч. 2 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете").

В Письме ФНС России от 06.12.2010 N ШС-37-3/16955 указано, что акт сверки не является первичным учетным документом, подтверждающим совершение хозяйственной операции, поскольку финансовое состояние сторон не изменяется.

Данная позиция отражена в более позднем Письме УФНС по г. Москве от 13.04.2012 N 16-15/032847@. В нем подчеркивается, что документами, подтверждающими факт возникновения задолженности, могут быть любые соответствующие требованиям законодательства о бухучете первичные учетные документы о совершении хозяйственной операции, в результате которой образовался долг. К таким документам относятся, например, накладные на передачу ценностей, акты приемки-сдачи работ (услуг), платежные документы, универсальные передаточные документы.

Статус акта сверки, а именно то, что такой акт не является первичным учетным документом, подтверждается арбитражной практикой (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 24.09.2019 N 305-ЭС19-9109 по делу N А40-63742/2018, Постановления ФАС ПО от 22.06.2011 по делу N А72-8871/2010, АС МО от 12.02.2018 N Ф05-18878/2017, Определение ВАС РФ от 09.10.2012 ВАС-12522/12).

Сам по себе без первичных учетных документов акт сверки не является бесспорным доказательством наличия или отсутствия задолженности одного участника гражданского оборота перед другим. Вместе с тем акт сверки взаиморасчетов может иметь дополнительное (факультативное) доказательственное значение в случае возникновения спора относительно размера задолженности одной стороны договора перед другой при условии, что он был подписан обеими сторонами. Акт сверки можно учитывать только в совокупности с иными доказательствами, в числе которых он может усиливать доказательственную базу, однако сам по себе он достаточным доказательством не является (Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 09.07.2020 N Ф04-5669/2019 по делу N А70-9106/2018, Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.03.2020 N Ф07-1130/2020 по делу N А26-13452/2018, Арбитражного суда Московского округа от 17.07.2018 N Ф05-4128/2018 по делу N А40-8569/17).

Таким образом, задолженность, ее наличие или отсутствие подтверждаются исключительно первичными учетными документами (накладными, актами приема-передачи, платежными документами, универсальными передаточными документами).

В материалах дела имеются первичные учетные документы, оценка которым дана судом по правилам ст. 71 АПК РФ. При таких обстоятельствах, исковые требования удовлетворены судом обоснованно.

В связи с нарушением ответчиком согласованных сроков оплаты по договору, истцом заявлено требование о взыскании пени в размере 381 548 руб. 73 коп., рассчитанных за период с 11.12.2019 по 10.12.2020.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (статья 330 ГК РФ)

Истцом расчет пени произведен на основании части 6.2 статьи 13 ФЗ от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", согласно которой абонент, несвоевременно и (или) не полностью оплативший горячую, питьевую и (или) техническую воду, обязан уплатить организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В соответствии с Указанием Банка России от 11.12.2015 N 3894-У "О ставке рефинансирования Банка России и ключевой ставке Банка России" с 1 января 2016 года значение ставки рефинансирования Банка России приравнивается к значению ключевой ставки Банка России, определенному на соответствующую дату. Ключевая ставка устанавливается Банком России.

Судом произведенный истцом расчет неустойки проверен и признан не выходящим за рамки арифметически верного.

Ответчик не заявил об уменьшении неустойки, контррасчета не представил.

Из анализа пунктов 75, 77 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - постановление N 7), пункта 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 14.10.2004 N 293-О, следует, что основанием для снижения в порядке статьи 333 ГК РФ предъявленной к взысканию неустойки может быть только ее явная несоразмерность последствиям нарушения обязательства.

При этом бремя доказывания несоразмерности неустойки возлагается на ответчика (пункт 73 постановления N 7).

Доказательств явной несоразмерности начисленной неустойки последствиям нарушения обязательства в материалы дела ответчик не представил.

В материалы дела также не представлены доказательства, подтверждающие наличие оснований для освобождения ответчика от ответственности за неисполнение договорных обязательств, предусмотренных статьей 401 ГК РФ.

Между тем, в соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 9 АПК РФ, а также положений ст.ст. 65, 66 АПК РФ, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий не совершения им соответствующих процессуальных действий.

Поскольку материалами дела доказан факт просрочки оплаты по договору N 000729 от 01.07.2015, требования истца о взыскании законной неустойки обоснованно удовлетворены судом в размере 381 548 руб. 73 коп.

Таким образом, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции правильно определен круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих исследованию, проверке и установлению по делу; правильно применен материальный закон, регулирующий спорные правоотношения; дана оценка всем имеющимся в материалах дела доказательствам с соблюдением требований части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции судом апелляционной инстанции не установлено.

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 11 июня 2021 года по делу N А12-7226/2021 подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба индивидуального предпринимателя Ахвердиева Видади Нуру оглы - без удовлетворения.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции относит на проигравшую сторону - индивидуального предпринимателя Ахвердиева Видади Нуру оглы.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 11 июня 2021 года по делу N А12-7226/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.Г. Цуцкова

Судьи

Т.С. Борисова Т.Н. Телегина