Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2021 г. N 15АП-10305/21 по делу N А32-60481/2019

город Ростов-на-Дону

20 августа 2021 г.

дело N А32-60481/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 августа 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шапкина П.В.,

судей Величко М.Г., Ереминой О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Матвейчук А.Д.,

при участии:

от истца - представитель Измайлов М.А. по доверенности от 01.01.2021 (до перерыва);

от ответчика - представитель Федорова Е.Л. по доверенности от 16.03.2020 (до перерыва), представитель Петря К.А. по доверенности от 20.05.2021 (до и после перерыва);

от третьего лица - представитель Тупикина Е.В. по доверенности от 01.01.2021 (до перерыва);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

индивидуального предпринимателя Соловьева Виталия Игоревича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 17.05.2021 по делу N А32-60481/2019

по иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского Края" (ОГРН 1032304155102, ИНН 2308091759)к индивидуальному предпринимателю Соловьеву Виталию Игоревичу

(ОГРНИП 318237500132068, ИНН 231512289688)

при участии третьего лица акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ОГРН 1032304155102, ИНН 2308091759)

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского Края" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю Соловьеву Виталию Игоревичу (далее - ответчик) о взыскании задолженности за безучетно потребленную согласно акта N 007515 от 29.08.2019 электрическую энергию в сумме 741 177,88 рублей, расходов по оплате государственной пошлины в размере 17 824 рублей.

Исковые требования мотивированы тем, что в ходе проверки у ответчика выявлен факт безучетного потребления, что является основанием для применения расчетного способа определения объема потребления и взыскания соответствующей платы.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 17.05.2021 по делу N А32-60481/2019 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Индивидуальный предприниматель Соловьев Виталий Игоревич обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что договором энергоснабжения установлен режим работы объекта ответчика. Согласно приложению N 5 к договору энергоснабжения N 5521 от 19.01.2018, расчет потерь электроэнергии должен рассчитываться исходя из 8 часов работы (активной деятельности) в день.

Таким образом, по мнению заявителя апелляционной жалобы, судом первой инстанции сделан неверный вывод о том, что расчет необходимо производить с учетом 24 часового режима электропотребления.

Кроме того, заявитель апелляционной жалобы указал, что судом первой инстанции ошибочно определен период безучетного потребления электроэнергии, поскольку на момент проведения проверки сотрудниками сетевой организации строительные работы были приостановлены за отсутствия разрешения на строительство. Ранее выданное разрешение на строительство имело срок действия до 28.06.2019. Фактически процедура проверки спорного прибора учета проведена сотрудниками сетевой организации 15.07.2019 при снятии показаний прибора учета электрической энергии, составленный представителем АО "НЭСК-электросети" Каликаки Людмилой Владимировной, в ходе которой нарушении в работе данного средства измерения не выявлены, следовательно, период безучетного потребления электрической энергии должен быть рассчитан за период с 16.07.2019 в размере 39 519,35 руб. из которых 38 183,10 руб. оплачены предпринимателем в ноябре 2019 года.

В отзывах на апелляционную жалобу истец и третье лицо считают решение суда законным и обоснованным, просят суд решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца и третьего лица возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом объявлен перерыв до 19 августа 2021 года до 10 час. 25 мин.

После перерыва судебное заседание продолжено 19 августа 2021 года при участии представителя ответчика.

Председательствующий доложил о ранее заявленных ходатайствах ответчика о фальсификации доказательств, о назначении экспертизы, об истребовании доказательств.

Представитель ответчика не поддержал ранее заявленные ходатайства, поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Поскольку представитель ответчика не поддержал ранее заявленные ходатайства, суд апелляционной инстанции признал их не подлежащими рассмотрению.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между сторонами заключен договор энергоснабжения N 5521 от 19.01.2018.

Согласно п. 1.1 договора N 5521 Гарантирующий поставщик обязуется продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств Потребителя в пределах максимальной мощности, указанной в документах о технологическом присоединении, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии Потребителю, а Потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Согласно п. 2.3.2. указанного выше договора ответчик обязан соблюдать предусмотренный документами о технологическом присоединении режим потребления электрической энергии (мощности).

Сотрудниками АО "НЭСК-электросети" 29.08.2019 выявлен факт неучтенного потребления электроэнергии, о чем был составлен акт N 007515. В ходе проверки выявлено нарушение: отсутствие ранее установленной голограммы энергоснабжающей организации N 21059153 на вводном автомате имеется свободный доступ к токоведущим частям до расчетного прибора учета.

К акту N 007515 от 29.08.2019 был также составлен расчет, согласно которому объем безучетно потребленной ответчиком электроэнергии составил 75 732 кВтч.

В результате произведенного расчета стоимость безучетно потребленной электроэнергии составила 741 177,88 руб.

В адрес ответчика направлена претензия от 12.09.2019 N 55НЭ-06/103 с требованием погасить имеющуюся задолженность.

Названная претензия оставлена ответчиком без удовлетворения.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

По своей правовой природе спорные правоотношения представляют собой обязательства по снабжению электроэнергией через присоединенную сеть, которые регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442). В соответствии с пунктом 4 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

На основании пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов. Установка и эксплуатация средств измерений и учета электрической энергии осуществляется в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил N 6).

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии Потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442) обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абзац 8 пункта 2 Основных положений N 442).

В силу пункта 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 177 Основных положений N 442 уведомление потребителя о планируемой проверке производится только в случае необходимости обеспечения допуска к энергопринимающим устройствам потребителя.

Пунктом 195 Основных положений N 442 установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 предусмотрено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W=P макс х T где: P макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб (пункт 2 статьи 15) (пункт 1 статьи 547 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из следующего.

При проведении проверки выявлено нарушение учета потребленной электроэнергии по адресу: г. Новороссийск, ул. Челюскинцев, 32 в виде: "...Отсутствие ранее установленной голограммы энергоснабжающей организации N 21059153 на вводном автомате. Имеется свободный доступ к токоведущим частям до расчетного прибора учета" (том 1, л.д. 33-34).

Согласно подпункту 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В пункте 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 "Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей", указано, что энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации.

Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Таким образом, из совокупности норм постановления Правительства от 06.05.2011 г. N 354 и приказа Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 г. N 6 следует, что пломбировка вводного автомата, является обязательной, во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям.

Согласно пункту 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России N 6 от 13.01.2013, и пункту 136 Основных положений вводный рубильник (автомат) относится к совокупности приборов, составляющих измерительный комплекс, который должен быть опломбирован для исключения возможности несанкционированного доступа к цепям узла учета.

Согласно Правилам технической эксплуатации электроустановок потребителей под электрическим распределительным устройством понимается электроустановка, служащая для приема и распределения электроэнергии и содержащая коммутационные аппараты, сборные и соединительные шины, вспомогательные устройства, а также устройства защиты, автоматики и измерительные приборы. Коммутационный аппарат - это электрический аппарат, предназначенный для коммутации электрической цепи и снятия напряжения с части электроустановки (выключатель, выключатель нагрузки, отделитель, разъединитель, автомат, рубильник, пакетный выключатель, предохранитель и т.д.). Вследствие чего, при открытом доступе к коммутационным аппаратам возникает возможность вмешательства в работу измерительного комплекса, что влияет на изменение объемов отпущенной электрической энергии. Отсутствие пломбы, которая располагается до прибора учета, позволяет осуществлять присоединение энергоприемников без учета их потребления расчетным прибором. Будучи не согласным с обстоятельствами, установленными в ходе проведения проверки, ответчик не опроверг достоверными и допустимыми факт отсутствия пломбы на вводном рубильнике.

В силу пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Исходя из содержания понятия безучетного потребления, приведенного в Основных положениях, нарушение (повреждение) пломбы является достаточным признаком для квалификации потребления в качестве безучетного.

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к выводу о том, что безучетное потребление ответчиком электроэнергии подтверждено материалами дела, проверив представленный истцом расчет безучетного потребления в размере 741 177,88 руб., суд первой инстанции, счел его произведенным арифметически и методологически верно.

Вместе с тем, суд первой инстанции не учел следующее.

Проверяя доводы апелляционной жалобы и расчет, принятый судом в качестве надлежащего, суд апелляционной инстанции установил, что судом первой инстанции не учтено, что согласно приложению N 5 к договору энергоснабжения N 5521 от 19.01.2018, расчет потерь электроэнергии должен рассчитываться исходя из 8 часов работы (активной деятельности) в день (том 1, л.д. 25).

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что в материалах дела представлено приложение N 5 к договору энергоснабжения без даты, в котором не заполнена графа "количество часов работы в сутки" (том 1, л.д. 23).

При этом, обе редакции приложения подписаны как со стороны предпринимателем, так и со стороны гарантирующего поставщика и сетевой организации. Заверены печатями организаций.

Принимая во внимание расхождения в представленных истцом приложениях N 5 к договору энергоснабжения, суд апелляционной инстанции считает возможным трактовать данную ситуацию в пользу ответчика.

Кроме того, надлежащих доказательств, позволяющих определить режим энергопотребления равный более чем 8 часов в сутки, в материалы дела участвующими в деле лицами представлено не было.

Тот факт, что данный режим работы отражен в приложении, которое определяет расчёт потерь электроэнергии, не опровергает факт определения сторонами количества часов работы (активной деятельности) в день, равный 8 часам, что отражено в таблице.

Доводы истца и третьего лица о том, что непосредственно сам ответчик подтвердил, что на объекте ведется круглосуточная охрана и имеется оборудование, судом апелляционной инстанции оцениваются критически, поскольку данные обстоятельства не могут свидетельствовать об энергопотреблении равном 24 часа в сутки. Каких-либо доказательств, позволяющих достоверно определить указанный режим энергопотребления в материалы дела представлено не было.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что определение сетевой организацией количества часов в расчётном периоде, исходя из 24 часов в сутки работы оборудования является неправомерным.

Ссылка ответчика на приостановление работы на объекте незавершенного строительства в связи с внесением изменений в разрешение на строительство в части продления срока действия разрешения на строительство и, следовательно непотребление электроэнергии в расчётный период судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку на представленных в материалы дела фотографиях зафиксированы показания табло проверяемого прибора. При отсутствии электроэнергии, табло (индикатор) не работает и отображает показания прибора учета. В данном случае на фото зафиксирована индикация с отражением показаний. В связи с чем, остановка строительства не прекращала потребление электроэнергии. Ответчик не заявил гарантирующему поставщику о прекращении поставки электроэнергии и/или частичного ограничения режима потребления электроэнергии. Доказательств введения режима ограничения потребления электрической энергии материалы дела не содержат.

Кроме того, суд апелляционной инстанции, учитывает, что пунктом 172 Основных положений N 442 предусмотрено, что проверки учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетсвого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета (пункт 176 названных Положений).

На основании пункта 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 данного документа.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 3 пункта 195 Основных положений N 442).

Как следует из материалов дела, 15.07.2019 сетевой организацией составлен акт снятия показаний приборов учёта электрической энергии N 000173. К акту приложена фотография. Акт содержит примечание о том, что не является актом технической проверки узла учёта (т. 2 л.д.69).

Вместе с тем, судом апелляционной инстанции установлено, что акт содержит следующий графы для заполнения: дополнительное опломбирование; пломба ИМП; входной контроль; пломба на вводном автомате; защитный экран.

Сотрудником АО "НЭСК-электросети" Каликаки Л.В., при снятии показаний прибора учёта указанные графы, в том числе "пломба на вводном автомате" заполнены не были, в то время как актом N 007515 от 29.08.2019 о неучтенном потреблении электроэнергии выявлено именно отсутствие ранее установленной голограммы на вводном автомате.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что 15.07.2019 при снятии показаний прибора учёта сотрудником АО "НЭСК-электросети" Каликаки Л.В. не было выявлено отсутствие голограммы на вводном автомате прибора учёта, что также подтверждается отсутствием заполнения графы "пломба на вводном автомате".

Суд апелляционной инстанции отмечает, что отсутствие голограммы на вводном автомате является явным нарушением и при снятии показаний невозможно его не заметить, тем более, что съем показаний осуществляется сотрудником сетевой организации, в круг профессиональных обязанностей которого входит выявление различных нарушений учёта электроэнергии.

Таким образом, на дату съёма показаний прибора учёта (15.07.2019) голограмма на вводном автомате присутствовала.

Учитывая изложенное, безучетное потребление электрической энергии должно было рассчитываться за период с 16.07.2019 по 29.08.2019.

Судом апелляционной инстанции произведен расчет объема безучетно потребленной энергии за период с 16.07.2019 по 29.08.2019 по формуле: W = P * T (15 кВт х 44 дня х 8 часов = 5 280), что составляет 5 280 кВт*ч. Полезный отпуск составляет 1 668 кВт*ч., следовательно, объем безучетного потребления равен 3 612 кВт*ч (5 280 кВт*ч - 1668 кВт*ч). Тариф в данный период составляет 9,786852 руб. Таким образом, сумма задолженности составила 35 350 руб. (3 612 кВт*ч х 9,786852 тариф).

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает необходимым удовлетворить заявленные требования в части и взыскать с ответчика в пользу истца сумму задолженности в размере 35 350 руб. В остальной части в иске надлежит отказать.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

Поскольку решение суда подлежит изменению, постольку подлежат перераспределению понесенные по делу судебные расходы.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе подлежат отнесению на стороны пропорционально удовлетворенным исковым требованиям.

При цене иска 741 177,88 руб. размер госпошлины за его рассмотрение в соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса российской Федерации составляет 17824 руб.

Истцом на основании платежного поручения N 297 от 25.11.2019 была оплачена госпошлина в размере 17 824 руб.

Следуя принципу пропорционального распределения понесенных по делу судебных расходов, включая расходы по уплате госпошлины, в условиях удовлетворения исковых требований в части (4,77%), с ответчика в пользу истца надлежит взыскать 850 руб. расходов по оплате госпошлины по иску, отнеся расходы по оплате госпошлины в остальной части на истца.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 3000 руб. также подлежат отнесению на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям, в силу чего с истца в пользу ответчика подлежат взысканию понесенные последним расходы по уплате госпошлины по апелляционной жалобе в размере 2 856,90 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.05.2021 по делу N А32-60481/2019 изменить. Изложить третий абзац резолютивной части решения в следующей редакции:

"Взыскать с индивидуального предпринимателя Соловьева Виталия Игоревича (ИНН 231512289688 ОГРНИП 318237500132068) в пользу акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759 ОГРН 1032304155102) 35 350 руб. - задолженности за безучетно потребленную электроэнергию, 850 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать".

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759 ОГРН 1032304155102) в пользу индивидуального предпринимателя Соловьева Виталия Игоревича (ИНН 231512289688 ОГРНИП 318237500132068) расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 2 856,90 руб.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

П.В. Шапкин

Судьи

М.Г. Величко О.А. Еремина