Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 2 сентября 2021 г. N 10АП-14948/21 по делу N А41-39569/2020

г. Москва

02 сентября 2021 г.

Дело N А41-39569/20

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 сентября 2021 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коновалова С.А.,

судей Марченковой Н.В., Семушкиной В.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: Решетниковой Е.А.,

при участии в заседании:

от ИП Погосян М.В.: не явились, извещены.

от Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области: Шнырин О.В., по доверенности N04-20/0994 от 25.08.2021, Фокин А.Н., по доверенности N04-20/0043 от 13.01.2021,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИП Погосян М.В. на решение Арбитражного суда Московской области от 25 марта 2021 года по делу N А41-39569/20 по иску ИП Погосян М.В. к Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области о признании,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Погосян Мери Владимировна обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением к Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области (с учетом принятых судом уточнений) о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области N 3131 от 16.12.2019 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части, неотмененной решением УФНС России по Московской области N 07-12/023797@ от 27.03.2020, по следующим адресам: Московская область, г. Серпухов, ул. Ворошилова, д. 141 а (сумма ЕНВД, подлежащая уплате по данным налогового органа, 29.472 руб., штраф в размере 5.894 руб. 40 коп., пени в размере 977 руб. 23 коп., итого 36.343 руб. 63 коп.); Московская область, г. Серпухов, ул. Чернышевского, д. 29 Д (сумма ЕНВД, подлежащая уплате по данным налогового органа, 49 636 руб., штраф в размере 9 927 руб. 20 коп., пени в размере 1.645 руб. 85 коп., итого 61.209 руб. 05 коп.).

Решением Арбитражного суда Московской области от 25 марта 2021 года по делу N А41-39569/20 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ИП Погосян М.В. обратилась в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом неправильно применены нормы материального права.

Межрайонная ИФНС России N 11 по Московской области направила в судебное заседание своего представителя, который возражал на доводы апелляционной жалобы.

Предприниматель своего представителя в судебное заседание не направила.

Дело рассмотрено в соответствии со ст. ст. 121 - 124, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru), но не явившихся в заседание и не направивших своих представителей.

Рассмотрев дело в порядке ст. 268 АПК РФ, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, Межрайонная ИФНС России N 11 по Московской области на основании статьи 88 Налогового кодекса Российской Федерации проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности за 2 квартал 2019 года, по результатам которой составлен акт N 1946 камеральной налоговой проверки от 22.10.2019.

Рассмотрев указанный акт, возражения налогоплательщика, Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области принято решение N 3131 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 16.12.2019, в соответствии с которым заявитель привлечен к ответственности в виде штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в размере 81 867 руб., доначислен ЕНВД в размере 409 335 руб. и пени в сумме 13 572 руб. 85 коп.

Решением Управления ФНС России по Московской области N 07-12/023797@ от 27.03.2020 решение Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области от 16.12.2019 N 3131 отменено в части начисления сумм налога в размере 169 834 руб., штрафа в размере 33 967 руб., пени в сумме 5 631 руб. 40 коп.

Обращаясь с рассматриваемыми требованиями, ИП Погосян М.В. просит признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области от 16.12.2019 N 3131 в части, неотмененной решением УФНС России по Московской области N 07-12/023797@ от 27.03.2020, по следующим адресам: Московская область, г. Серпухов, ул. Ворошилова, д. 141 а (сумма ЕНВД, подлежащая уплате по данным налогового органа, 29 472 руб., штраф в размере 5 894 руб. 40 коп., пени в размере 977 руб. 23 коп., итого 36 343 руб. 63 коп.); Московская область, г. Серпухов, ул. Чернышевского, д. 29 Д (сумма ЕНВД, подлежащая уплате по данным налогового органа, 49 636 руб., штраф в размере 9 927 руб. 20 коп., пени в размере 1 645 руб. 85 коп., итого 61 209 руб. 05 коп.), ссылаясь на то что, при осуществлении расчетов сумм по ЕНВД применялись данные договоров аренды и фактического использования площади.

Согласно пункту 1 статьи 346.28 НК РФ плательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя, в которых введен ЕНВД, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом, и перешедшие на уплату единого налога в порядке, установленном главой 26.3 названного Кодекса.

На территории города Серпухов Московской области система налогообложения в виде ЕНВД регулируется решением Совета депутатов от 02.11.2005 N 40/5 (с учетом изменений и дополнений) "О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в муниципальном образовании "Городской округ Серпухов Московской области" (далее - решение Совета депутатов г. Серпухова).

К видам предпринимательской деятельности, в отношении которых уплачивается ЕНВД, относится, в том числе розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговле (подпункт 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ).

Статьей 346.29 НК РФ определено, что объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

По всем объектам предпринимательской деятельности инспекцией произведен расчет налоговых обязательств за 2 квартал 2019 года на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов по видам деятельности, заявленным ИП Погосян М.В. в налоговой декларации, в том числе по виду деятельности "Розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы" по адресам: г. Серпухов, ул. Ворошилова, д. 141а, г. Серпухов, ул. Чернышевского, 29Д.

Для расчета суммы ЕНВД по виду деятельности "Розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, а также розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов продовольственными товарами, кроме алкогольной продукции и пива" Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области использовался корректирующий коэффициент К2 равный 0,7, установленный п. 6.1.1 решения Совета депутатов г. Серпухова и корректирующий коэффициент К2 равный 0,8 для вида деятельности "Розничная торговля, осуществляемая в объектах стационарной торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров, за исключением розничной торговли следующими ассортиментными группами товаров", установленный п. 7.2 решения Совета депутатов г. Протвино.

Межрайонной ИФНС России N 11 по Московской области в ходе камеральной налоговой проверки установлено следующее.

В отношении объекта предпринимательской деятельности по виду деятельности: "Розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы" по адресу: г. Серпухов, ул. Ворошилова,141а.

Протоколом осмотра N 09-17/0001/4 от 07.10.2019 установлено, что по адресу: г. Серпухов, ул. Ворошилова, 141а, находится одноэтажное здание с вывеской "Шаурма 5 звезд на углях", где осуществляется деятельность по приготовлению шашлыка, шаурмы, хлебобулочных изделий, изготовлению горячих лепешек. В помещении находятся: витрины с образцами реализуемых продуктов (шашлык из разного вида мяса, выпечка, пироги, шаурма), печь-гриль для приготовления шашлыка, шаурмы, 1 печь-тандыр для изготовления горячих лепешек. Для посетителей организована зона принятия пищи - в помещении имеется 1 барная стойка со стульями возле стены. В зале установлена 1 ККТ. В подсобном помещении находятся 2 холодильных оборудования для хранения полуфабрикатов, 2 стола для приготовления пищи. Площадь зала обслуживания составляет приблизительно 40 кв. м, складское помещение - 15 кв. м.

Согласно договору N 1 от 01.01.2019, ИП Погосян М.В. арендует нежилое помещение общей площадью 55,8 кв. м, из них торговая площадь 9 кв. м для ведения коммерческой деятельности.

В ходе проведенного допроса арендодателя Теплухиной С.М. установлено, что перепланировка помещений не производилась, торговая площадь в договоре аренды была выделена по просьбе ИП Погосян М.В. (протокол допроса N 1076 от 25.09.2019). Фактически согласно Плану этажа здания, представленному Теплухиной СМ., площадь арендуемого ИП Погосян М.В. помещения составляет 55,8 кв. м (40,4 - площадь зала и 15,4 кв. м - подсобное помещение).

План этажа здания подтвержден инвентаризационными документами, полученными от ГБУ МОБТИ от 10.02.2020. Согласно техническому паспорту на здание по адресу: г. Серпухов, ул. Ворошилова, 141а, назначение здания - "нежилое здание, магазин", в экспликации к плану этажа здания выделена часть помещения общей площадью 40,4 кв. м с назначением "торговый зал".

Следовательно, расчет суммы ЕНВД произведен исходя из площади торгового зала в 40,4 кв. м:

((1800 руб. * 1.915 * 0,7 * 40) + (1800 руб. * 1.915 * 0,7 * 40) + (1800 руб. * 1.915 * 0,7 * 40)) * 15% = 43432 руб. (где 1800 руб. - базовая доходность; 1.915 руб. - Корректирующий коэффициент К1; 0,7 - Корректирующий коэффициент К2 (продовольственные товары, кроме алкогольной продукции и пива); 40 - площадь торгового зала (в квадратных метрах)).

По требованию инспекции о предоставлении документов N 2257 от 01.08.2019 заявителем был представлен договор N 16/1 от 01.01.2019 с ИП Теплухиной С.М., согласно которому в аренду передается помещение общей площадью 52 кв. м, в т.ч. торговая площадь 9 кв. м.

Договор N 1/19 от 01.01.2019 с арендуемой площадью уже 55,8 кв. м с выделением площади торгового зала 9 кв. м был представлен ИП Погосян М.В. к возражениям на акт камеральной налоговой проверки, а впоследствии и к апелляционной жалобе на решение N 3131 от 16.12.2019.

Таким образом, налогоплательщиком были представлены два противоречивых договора.

По мнению налогового органа, налогоплательщиком не представлены доказательства того, какая именно часть арендуемой площади относится к площади, используемой для розничной торговли, а какая к складским и иным помещениям.

В отношении объекта предпринимательской деятельности по адресу: г. Серпухов, ул. Чернышевского, 29Д по виду деятельности: "Розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы".

Протоколом осмотра N 09-17/0001/3 от 07.10.2019 установлено: по адресу - г. Серпухов, ул. Чернышевского, 29Д находится одноэтажное здание с вывеской "Шаурма 5 звезд на углях", где осуществляется деятельность по приготовлению шашлыка, шаурмы, хлебобулочных изделий, изготовлению горячих лепешек. В помещении находятся: витрины с образцами реализуемых продуктов (шашлык из разного вида мяса, выпечка, пироги, шаурма), печь-гриль для приготовления шашлыка, шаурмы, 1 печь-тандыр для изготовления горячих лепешек. Для посетителей организована зона принятия пищи - в помещении имеется 1 барная стойка со стульями возле стены. В зале установлена 1 ККТ. В подсобном помещении находится 2 холодильных шкафа для хранения полуфабрикатов, 2 стола для приготовления пищи. Площадь зала обслуживания составляет приблизительно 40 кв. м, складское помещение - 15 кв. м.

Согласно представленному ИП Погосян М.В. договору аренды нежилого помещения от 01.06.2019 с ИП Хачатряном Р.Г., арендатор принимает во временное пользование часть нежилого здания общей площадью 86,3 кв. м, в том числе площадь торгового зала 10 кв. м для ведения хозяйственной деятельности.

В ходе анализа инвентаризационной карточки на объект: г. Серпухов, ул. Чернышевского,29Д (письмо ГБУ МОБТИ от 10.02.2020), установлено, что назначение нежилого здания - "магазин", использование здания - "торговое". В экспликации к зданию выделен "торговый зал" площадью 59,5 кв. м.

Налоговым органом произведен расчет исходя из площади торгового зала в 59,5 кв. м:

((1800 руб. * 1.915 * 0,7* 60) + (1800 руб. * 1.915 * 0,7 * 60) + (1800 руб. * 1.915*0,7*60)) * 15% = 65148 руб. (где 1000 руб. - базовая доходность; 1.915 руб. - Корректирующий коэффициент К1; 1 - Корректирующий коэффициент К2; 60 - площадь торгового зала (в квадратных метрах)).

По требованию инспекции о предоставлении документов N 2257 от 01.08.2019 заявителем представлен договор от 01.06.2019 с ИП Хачатряном Р.Г., согласно которому в аренду передается помещение общей площадью 86,3 кв. м, в т.ч. торговая площадь 10 кв. м.

Договор от 01.07.2018 с арендуемой площадью 86,3 кв. м с выделением площади торгового зала 10 кв. м был представлен ИП Погосян М.В. с возражениями на акт камеральной налоговой проверки, а впоследствии и с апелляционной жалобой на решение N 3131 от 16.12.2019.

Таким образом, по мнению налогового органа, ИП Погосян М.В. не представлены доказательства того, какая именно часть арендуемой площади относится к площади, используемой для розничной торговли, а какая к складским и иным помещениям.

Согласно статье 346.27 и пункту 1 статьи 346.29 НК РФ объектом обложения ЕНВД признается вмененный доход, под которым понимается потенциально возможный доход налогоплательщика, рассчитываемый с учетом совокупности условий, непосредственно влияющих на получение указанного дохода, и используемый для расчета величины ЕНВД по установленной ставке.

Налоговой базой для исчисления суммы ЕНВД признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности (пункт 2 статьи 346.29 НК РФ).

В силу подпункта 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Для исчисления суммы ЕНВД по виду предпринимательской деятельности "розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы" определен физический показатель "площадь торгового зала (в квадратных метрах)" (пункт 3 статьи 346.29 НК РФ).

При этом под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов (статья 346.27 НК РФ).

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 12 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.03.2013 N 157 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением положений главы 26.3 НК РФ", вывод о наличии самостоятельного объекта организации торговли может быть сделан судом только на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов. Инвентаризационные и правоустанавливающие документы являются источником информации о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений.

Заявитель в обоснование правомерности своей позиции ссылается на заключение договоров аренды и установление в них площади торгового зала.

При этом, в силу абзацев двадцать второго и двадцать четвертого статьи 346.27 НК РФ площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов, которые одновременно являются источником информации о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений.

Согласно письмам Минфина России от 27.04.2018 N 03-11-11/28957, от 11.04.2014 N 03-11-11/16532 при переустройстве или перепланировке помещений необходимо вносить изменения в инвентаризационные и правоустанавливающие документы.

Статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

ИП Погосян М.В., утверждая об использовании для осуществления торговли площади торгового зала, указанной в договорах аренды, не доказала, что площадь торгового зала по каждому спорному объекту не могла быть использована по прямому назначению и фактически не использовалась. Доказательства проведения каких-либо работ по переустройству или перепланировке помещения, а также внесения изменений в инвентаризационные документы, заявителем не представлены.

Таким образом, налоговым органом был сделан обоснованный вывод о неправомерном исчислении ЕНВД исходя из площади торгового зала, указанной в договорах аренды, учитывая представление указанных договоров в разных редакциях, а также показания арендодателя в отношении установления площади торгового зала по просьбе ИП Погосян М.В.

Площадь торгового зала правомерно определена налоговым органом на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Согласно ст. 346.27 НК РФ, в целях настоящей главы (глава 26.2 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" утратила силу с 01.01.2021) к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Вопреки доводам заявителя, договор аренды в силу указанной нормы не является инвентаризационным документом, содержащим необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а служит лишь документом, подтверждающим право пользования данным объектом.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего спора по существу, апелляционным судом не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 25.03.2021 по делу N А41-39569/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражного суда Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.А. Коновалов

Судьи

Н.В. Марченкова В.Н. Семушкина