Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 21 сентября 2021 г. N 10АП-16990/21 по делу N А41-106779/2019

г. Москва

21 сентября 2021 г.

Дело N А41-106779/19

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 сентября 2021 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Немчиновой М.А.,

судей: Иевлева П.А., Хомякова Э.Г.

при ведении протокола судебного заседания Скомороховой Д.Е.

при участии в заседании:

от истца Акционерного общества "Мосэнергосбыт" - Шатрова А.Д. представитель по доверенности от 25.11.2020 года,

от ответчика Акционерному обществу "Мособлэнерго" - Пелевин А.Н. представитель по доверенности от 16.03.2021 года,

от третьих лиц Главного управления государственного административно - технического надзора Московской области - Савин А.В. - представитель по доверенности от 13.10.2020 года,

от ПАО "МОЭСК", ООО "Армандо", ООО "Баковстрой", МУП "Межрайонный Щёлковский Водоканал", МКУ "Пушгорхоз", МП "ДЭЗ ЖКУ", ООО "Сервис дом", ТСЖ "Дом на набережной", ООО "УК "Протон", ООО "Дом", ООО "ИНЖЕНЕР", ООО "Инноватт", НП "Чистые пруды", ТСН "ТСЖ Высотка", ООО "Сфера", АО "ЛГЖТ", ООО "Профи-инвест", ООО "Рамстрой", АО "Мособлгаз", Кооператив по строительству и эксплуатации коллективных гаражей автомототранспорта индивидуальных владельцев "Центральный", ООО УК "Дом-сервис", МБУ "Содержание и благоустройство", МУП "СКИ", ТСН "Арбатком", ТСЖ "ТСН "Авсюнинское", ФГУП "Радон", Администрация сельского поселения Новинское, ЖСК "Природа", ООО "ЛТД", ООО "Газпромнефть-центр", ООО "Коммунальные технологии", ООО "ГУЖФ", Пащенко А.Н., МУП "РСП", ООО "УК Родной городок", АО "Раменская УК", МАУ "МФЦ Раменского городского округа", ЗАО "Трастинвестнежвижимостъ", ЖСК "Восток", Полещук Т.В., Бессмертнов Д.Н., Кореева Р.Р., Пестова О.Н., Шаталова Е.Ю., Мимоход Р.А., Терехов И.В., Куриленко А.В., Русских А.С., Акопова И.С., Ашуркина О.В., Администрация Сергиево-Посадского муниципального района Московской области, Министерство имущественных отношений Московской области- представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного общества "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 25 июня 2021 года по делу N А41-106779/19, по иску Акционерного общества "Мосэнергосбыт" к Акционерному обществу "Мособлэнерго"о взыскании стоимости фактических потерь,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - АО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Акционерному обществу "Мособлэнерго" (далее - АО "Мособлэнерго", ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии за ноябрь-декабрь 2018 г. в размере 15 211 431 руб. 44 коп., неустойки за период с 19.12.2018 г. по 21.06.2021 г. в размере 7 359 167 руб. 56 коп., и с 22.06.2021 г. по момент фактического исполнения обязательств (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ПАО "МОЭСК", ООО "Армандо", ООО "Баковстрой", МУП "Межрайонный Щёлковский Водоканал", МКУ "Пушгорхоз", МП "ДЭЗ ЖКУ", ООО "Сервис дом", ТСЖ "Дом на набережной", ООО "УК "Протон", ООО "Дом", ООО "ИНЖЕНЕР", ООО "Инноватт", НП "Чистые пруды", ТСН "ТСЖ Высотка", ООО "Сфера", АО "ЛГЖТ", ООО "Профи-инвест", ООО "Рамстрой", АО "Мособлгаз", Кооператив по строительству и эксплуатации коллективных гаражей автомототранспорта индивидуальных владельцев "Центральный", ООО УК "Дом-сервис", МБУ "Содержание и благоустройство", МУП "СКИ", ТСН "Арбатком", ТСЖ "ТСН "Авсюнинское", ФГУП "Радон", Администрация сельского поселения Новинское, ЖСК "Природа", ООО "ЛТД", ООО "Газпромнефть-центр", ООО "Коммунальные технологии", ООО "ГУЖФ", Пащенко А.Н., МУП "РСП", ООО "УК Родной городок", АО "Раменская УК", МАУ "МФЦ Раменского городского округа", ЗАО "Трастинвестнежвижимостъ", ЖСК "Восток", Полещук Т.В., Бессмертнов Д.Н., Кореева Р.Р., Пестова О.Н., Шаталова Е.Ю., Мимоход Р.А., Терехов И.В., Куриленко А.В., Русских А.С., Акопова И.С., Ашуркина О.В., Администрация Сергиево-Посадского муниципального района Московской области, Министерство имущественных отношений Московской области, Главное управление государственного административно - технического надзора Московской области.

Решением Арбитражного суда Московской области от 25 июня 2021 года с АО "Мособлэнерго" в пользу АО "Мосэнергосбыт" взыскано 6 306 534 руб. 26 коп. стоимости фактических потерь за ноябрь-декабрь 2018 г., 3 983 109 руб. 40 коп. пени за период с 19.12.2018 г. по 21.06.2021 г., и с 22.06.2021 г. по дату фактического исполнения обязательства и 91 177 руб. 41 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказано (л.д. 219-227 т. 10).

Не согласившись с данным судебным актом в части отказа в удовлетворении заявленных требований, АО "Мосэнергосбыт" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Учитывая, что лицами, участвующими в деле, до начала судебного разбирательства возражения по проверке только части судебного акта не заявлены, апелляционный суд, руководствуясь пунктом 5 статьи 268 АПК РФ, разъяснениями, содержащимися в пункте 27 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда (www.10aas.arbitr.ru) и на сайте (www.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ответчика возражал против доводов апелляционной жалобы в полном объеме, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, между ПАО "Мосэнергосбыт" и АО "Мособлэнерго" заключен договор от 01.01.2008 N 17-4036 на оказание услуг по передаче электрической энергии и договор купли-продажи электрической энергии от 01.09.2007 N 17-4037. Величина фактических потерь определяется в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.06.2007 N 17-4036.

Предметом рассматриваемых договоров является оказание услуг исполнителем путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через сети исполнителя в пределах разрешенной мощности потребителей и оплата заказчиком услуг в порядке, установленном договором; продажа заказчиком и покупка исполнителем электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя в порядке, установленном договором (пункт 2.1 договора).

В пункте 1 договора "Общие положения" указано, что фактические потери электрической энергии - разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из сетей смежных сетевых организаций или от производителей электрической энергии в точке приема, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенными к этой сети, а также переданной в смежные сетевые организации.

Пунктом 5.1.24 договора оказания услуг установлено, что истец ежемесячно, руководствуясь пунктом 3.1 договора, составляет фактический баланс электрической энергии за расчетный период, в порядке и по формам, предусмотренным приложением N 5 к договору.

Согласно пункту 5.1.25 договора оказания услуг (в редакции п.15 дополнительного соглашения N 1) истец обязуется ежемесячно не позднее, чем через 2 дня после предоставления заказчиком всех необходимых данных, оформлять и представлять заказчику: фактический баланс электрической энергии в сети исполнителя (приложение N 5).

Пунктом 5.1.26 договора оказания услуг (в редакции пункта 15 дополнительного соглашения N 1) установлено, что истец обязан ежемесячно, в течение 2-х рабочих дней с момента подписания заказчиком фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя-2 представлять исполнителю-1 для рассмотрения и подписания: фактический баланс электрической энергии по сети исполнителя-2; акт оказания услуг по передаче электрической энергии (приложение N 9 к договору); счет-фактуру в порядке, установленном действующим законодательством; акт сверки расчетов по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии.

При возникновении у одной из сторон разногласий при формировании фактических балансов электроэнергии по сети исполнителя-2, актов оказанных услуг, оплата исполнителем-1 услуг, оказанных исполнителем-2 по договору производится по данным Заказчика, а после урегулирования разногласий при необходимости производится перерасчет.

В соответствии с пунктом 5.3.9 договора оказания услуг (в редакции п.23 дополнительного соглашения N 1) исполнитель-1 (ПАО "МОЭСК") обязан в течение 2 рабочих дней с момента получения от исполнителя-2 фактического баланса электрической энергии по сети исполнителя-2, Акта оказания услуг по передаче электрической энергии (Приложение N 9.1 к договору), акта сверки расчетов по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать их в неоспариваемой части. Непредставление или несвоевременное представление Исполнителем-1 претензий свидетельствует о согласии Исполнителя-1 со всеми положениями, содержащимися в документах (в том числе, актах), представленных Исполнителем-2.

Пунктом 6.1.11 договора оказания услуг (в редакции пункта 28 дополнительного соглашения N 1), что заказчик (ПАО "Мосэнергосбыт") обязан рассматривать и подписывать фактические балансы электрической энергии в течение двух дней с момента их предоставления Исполнителем-2. При наличии у Заказчика претензий к количеству оказываемых услуг, Заказчик подписывает фактический баланс с разногласиями, с указанием неоспариваемой и оспариваемой частей.

За ноябрь 2018 года истец и ответчик подписали сводный баланс электрической энергии в сети ответчика с разногласиями.

Как указывает истец, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за ноябрь 2018 г. составили 190 739 646 кВт/ч на общую сумму 589 099 983,73 руб.

Ответчик оплатил задолженность за ноябрь 2018 г. только частично на общую сумму 575 291 788 руб. 10 коп., что подтверждается платежными поручениями от 27.12.2018 г. N 10491, от 13.11.2018 г. N 9220, от 29.11.2018 г. N 9634.

За декабрь 2018 года истец и ответчик подписали сводный баланс электрической энергии в сети ответчика с разногласиями.

Как указал истец, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за декабрь 2018 г. составили 243 292 533 кВт/ч на общую сумму 690 913 465,50 руб.

Ответчик оплатил задолженность за декабрь 2018 г. только частично на общую сумму 669 863 219 руб. 81 коп., что подтверждается платежными поручениями от 28.12.2018 г. N 10536, от 09.01.2019 г. N 1, от 23.01.2019 г. N 456.

Всего по расчету истца задолженность по стоимости фактических потерь электрической энергии за ноябрь 2018 г. составила 13 808 195 руб. 63 коп., за декабрь 2018 г. - 21 050 245 руб. 69 коп., а всего на общую сумму 34 858 441 руб. 32 коп.

Всего по расчету истца задолженность по стоимости фактических потерь электрической энергии за ноябрь 2018 г. составила 13 808 195 руб. 63 коп., за декабрь 2018 г. - 21 050 245 руб. 69 коп., а всего на общую сумму 34 858 441 руб. 32 коп.

Согласно ходатайству об уточнении требований задолженность по стоимости фактических потерь электрической энергии за ноябрь 2018 г. составила 6 779 973,78 руб., за декабрь 2018 г. - 8 431 457,66 руб., а всего на общую сумму 15 211 431,44 руб.

Поскольку инициированный и реализованный истцом досудебный порядок урегулирования спора не принес положительного результата, истец обратился с настоящим иском в суд.

Удовлетворяя исковые требования частично, суд первой инстанции исходил из правомерности и обоснованности заявленных требований в части.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводами суда первой инстанции, в связи с чем, оценив доводы заявителя апелляционной жалобы и проверив их обоснованность, апелляционный суд считает их несостоятельными в связи со следующим.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) - энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" - владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), - фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

Согласно пункту 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) - размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 130 Основных положений - при отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии для целей компенсации потерь, иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены соответствующие объекты электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 307 ГК РФ - обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в ГК РФ.

Порядок определения объема фактических потерь в объектах электросетевого хозяйства установлен пунктом 50 Правил недискриминационного доступа (с учетом указанного в пунктах 129, 185 - 189 Основных положений).

Статьей 309 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Положениями статьи 310 ГК РФ установлено, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Как было установлено судом первой инстанции в ходе судебного разбирательства, объем документально подтвержденной и подлежащей взысканию с ответчика задолженности в виде фактических потерь составил:

- в ноябре 2018 г - 3 588 366 руб. 44 коп.

- в декабре 2018 г. - 2 718 167 руб. 82 коп.

Всего на общую сумму 6 306 534 руб. 26 коп.

Решение суда первой инстанции в части взыскания стоимости фактических потерь в размере 6 306 534 руб. 26 коп. истцом не оспаривается.

Отказывая в удовлетворении оставшейся части взыскания стоимости фактических потерь суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В отношении объектов ФГУП "РАДОН" и Томилинский комплекс истец ссылается на то, что ответчик взял в аренду новый участок сети, а в договор оказания услуг его не включило. МОЭСК исключает в своем балансе потери по этому участку сети, поэтому истец транслирует их на ответчика.

В соответствии с пунктом 130 Основных положений при отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии для целей компенсации потерь, иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость электрической энергии В объеме фактических потерь гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены соответствующие объекты электросетевого хозяйства.

В материалы дела истцом представлен договор аренды участков сети (папка на CD-диске Радон и Томилинский КК).

В силу п. 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 861 от 27.12.2004 (далее по тексту - Правила N 861), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Заявляя требования о взыскании с ответчика объемов потерь в электрических сетях, истец обязан доказать объем электрической энергии вошедшей в электрические сети Томилинского коммунального комплекса и объем электрической энергии поставленной конечным потребителям истца из данных электрических сетей.

Между тем, доказательства, подтверждающие объем электрической энергии вошедшей по спорному участку электрической энергии (интегральные акты перетока) и объем электрической энергии поставленной из электрических сетей (акты приема-передачи, акты снятия показаний) в материалы дела не представлены.

При рассмотрении в Арбитражном суде города Москвы спора по делу А40-44581/20 по исковому заявлению АО "Мосэнергосбыт" к ФГУП "Радон" было установлено, что собственником спорных объектов ЭСХ с 21.03.2017 по 21.08.2019 года являлась Администрация Сергиево-Посадского муниципального района Московской области, в связи с чем Договор аренды, заключенный между ФГУП "Радон" и АО "Мособлэнерго" является недействительным.

Исходя из схемы в Акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности N 6234-315 93300311 544/07 от 04 июня 2007 г., заключенного между ФГУП "РАДОН" и ПАО "МОЭСК", (далее -АРБП) и описания точек поставки, на балансе ФГУП "РАДОН" находились здания трансформаторных подстанций ТП- 1, ТП-2, ТП-6, ЦРП-3, ТП-7, РТП, линия электропередач воздушная ВЛ-10 кВ длиной 2400 м; линия электропередач воздушная В Л- 1 10 кВ, двухцепная длиной 7400 м, в том числе две кабельные линии длиной 0,1 км от границы с ПАО "МОЭСК", запитанные от фидеров: 84 и 5 (ПС-315).

Однако в рамках рассмотрения спора А41-44581/20 ФГУП "РАДОН" представило распоряжение Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Московской области (ТУ Росимущества в Московской области) N 403-Р от 31.10.2016, согласно которому оперативное ведение ФГУП "РАДОН" в отношении спорного имущества (объекты электросетевого хозяйства) прекращено, объекты электросетевого хозяйства переданы в Администрацию Сергиево-Посадского Муниципального района Московской области.

Согласно п. 129 ОПФРР Потери электрической энергии, возникающие в принадлежащих иным владельцам объектов электросетевого хозяйства объектах электросетевого хозяйства, приравниваются к потреблению электрической энергии и оплачиваются иными владельцами в рамках заключенных ими договоров, обеспечивающих продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, с учетом оплаты стоимости услуг по передаче электрической энергии.

Поскольку в спорный период участникам спорных правоотношений уже было известно об обстоятельствах прекращения права хозяйственного ведения и в связи с этим недействительности договора аренды, оснований для предъявления ответчику стоимости разногласий по фактическим потерям по объектам (ФГУП "РАДОН") объемом 498 475 кВт*ч, стоимостью 1 502 275,84 руб. в ноябре 2018 г. и объемом 581 480 кВт*ч, стоимостью 1 366 018,63 руб. в декабре 2018 г. у истца не имелось.

Кроме того, согласно формам 18-юр, в период с сентября 2018 г. по ноябрь 2018 г. истец осуществлял расчет объемов полезного отпуска электрической энергии в отношении большого перечня потребителей физических лиц на основании среднемесячного потребления, в связи с отсутствием показаний переданных потребителями.

По ряду потребителей физических лиц истцом в формах 18-юр указано на отсутствие потребления электрической энергии с сентября по ноябрь 2018 г., при этом относимые и допустимые доказательства подтверждающие отсутствие фактического потребления электрической энергии истцом не представлены (акты снятия показаний приборов учета, акты осмотра приборов учета).

Письмом от 15.01.2019 N 47-ИВ (т.6 л.д. 1-3) ответчик уведомил истца о наличии разногласий в части включения в полезный отпуск спорных объемов, однако документов подтверждающих правомерность произведенного им расчета полезного отпуска потребителей физических лиц представлено не было.

Согласно подпункту "б" пункту 59 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (далее по тексту - Правила предоставления коммунальных услуг) плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев в случае непредставления потребителем показаний индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета за расчетный период в сроки, установленные настоящими Правилами, или договором, но не более 3 расчетных периодов подряд.

В случае если показания приборов учета не передаются более 3 расчетных периодов подряд (3 месяцев), то подлежит применению расчетный способ установленный пунктом 60 Правил предоставления коммунальных услуг.

Согласно пункту 60 Правил предоставления коммунальных услуг по истечении предельного количества расчетных периодов, указанных в пункте 59 настоящих Правил, за которые плата за коммунальную услугу определяется по данным, предусмотренным указанным пунктом, плата за коммунальную услугу, предоставленную в жилое помещение, рассчитывается исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Распоряжением Министерства жилищно-коммунального хозяйства Московской области от 09.12.2014 N 162-РВ установлены нормативы потребления коммунальных услуг. Нормативы устанавливаются в зависимости от количества комнат квартиры и количества жильцов проживающих в квартире.

С учетом изложенных норм права, в связи с не предоставлением показаний приборов учета в отношении рассматриваемых потребителей более 3 месяцев подряд, ответчик произвел расчет потребления на основании нормативов потребления коммунальных услуг.

Указанный порядок определения объема потребленной электроэнергии истцом опровергнут не был.

По ряду потребителей МУП "РСП", ООО "Сервис Дом", ТСЖ "Дом на набережной", ООО "УК Городок", ООО УК "Протон" и т.д. в ноябре 2018 г. расход электроэнергии, использованный истцом, не подтвержден документально, поскольку истцу передавались иные показания, как и отрицательный расход, которые были оспорены ответчиком.

Кроме того, истцом неправомерно был исключен из объемов полезного отпуска объем безучетного потребления электрической энергии МБУ "Пушгорхоз".

Согласно акту проверки узла учета электрической энергии N 4291 от 01.11.2018 представителями истца и ответчика проведена совместная проверка узла учета МБУ "Пушгорхоз", по адресу: Московская обл., г.Пушкино, мкр.Клязьма, Сологубовская, д.З. По результатам проверки установлен факт самовольной установки прибора учета N 34423253, прибор учета не допущен в эксплуатацию.

В соответствии с пунктом 146 Основных положений N 442 под заменой прибора понимается монтаж прибора учета после демонтажа ранее установленного прибора учета в данной точке. 12

Из содержания пунктов 148 и 149 Основных положений N 442 следует, что собственник энергопринимающих устройств, имеющий намерение заменить ранее установленные систему учета или прибор учета, должен направить в сетевую организацию (гарантирующему поставщику) письменный запрос о согласовании места установки прибора учета, схемы подключения прибора учета и метрологических характеристик прибора учета (пункт 148 Основных положений N 442) и перед демонтажом прибора учета обратиться в сетевую организацию (к гарантирующему поставщику) с письменной заявкой о снятии показаний существующего прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа (пункт 149 Основных положений N 442).

Истец не предоставил в материалы дела заявку потребителя о согласовании установки/замены прибора учета, трансформатора тока.

08.11.2019 представителями истца и ответчика совместно составлен акт безучетного потребления электрической энергии N 70 (т.З л.д. 105-107), в отношении точки поставки электрической энергии МБУ "Пушгорхоз", в присутствии представителя потребителя.

Согласно содержанию акта выявлен факт безучетного потребления, выразившийся в самовольной замене прибора учета (ранее был установлен прибор учета N 0578197). На приборе учета отсутствуют пломбы энергосетевой и/или энергосбытовой организации.

Документы о безучетном потреблении электрической энергии направлены Ответчиком в адрес Истца и потребителя, что подтверждается письмами с отметкой на них исх.N 1962-ив от 15.11.2018 и исх.N 1937-ИВ от 12.11.2018 (т.З л.д. 108, 109-110).

Учитывая вышеизложенное, при расчете полезного отпуска МБУ "Пушгорхоз" за ноябрь 2018 г. истец неправомерно не учитывал выставленные потребителю объемы безучетного потребления, таким образом, необоснованно занизив объем полезного отпуска потребителя.

Таким образом, исключению из объема потерь подлежит объем безучетного потребления МБУ "Пушгорхоз" в объеме 68 552 кВт*ч стоимостью 206 598,15 руб.

По потребителю за ноябрь 2018 г. ООО "Адамант" при расчете полезного отпуска электрической энергии за ноябрь 2018 г. в адрес многоквартирных жилых домов находящихся под управлением ООО "Адамант" между сторонами также возникли разногласия.

При расчете объемов потребления электрической энергии в ноябре 2018 г. в местах общего пользования, многоквартирных жилых домов расположенных по адресу: Московская обл., Раменский р-н, пос.Ильинский, ул. Островского, д. 1,2,3,4,5,6,7,8,9, под управлением ООО "Адамант", истец применил расчетный способ, как следует из приобщенной к материалам дела выкопирировки из формы 18-юр.

При этом согласно представленным в материалы дела актам допуска в эксплуатацию приборов учета ответчиком 30.10.2018 допущены в эксплуатацию общедомовые приборы учета, установленные в спорных многоквартирных жилых домах.

Согласно письму от 14.11.2018 исх.N 4548 ответчик направил акты допуска общедомовых приборов учета ООО "Адамант" в адрес истца.

Согласно отметке о принятии на письме, истец получил письмо с приложениями 14.11.2018.

Несмотря на допуск в эксплуатацию общедомовых приборов учета многоквартирных домов под управлением ООО "Адамант" истец при расчете за ноябрь 2018 г. продолжил рассчитывать объем потребления электрической энергии домов в местах общего пользования расчетным способом, что является не обоснованным.

На совместного совещания истца и ответчика (протокол от 28.12.2018) в пункте 9 истец фактически согласился с обоснованностью заявленных разногласий.

Согласно представленному ответчиком расчету, разность между необоснованно учтенным истцом объемом потребления электрической энергии в местах общего пользования и объемом электрической энергии, в местах общего пользования полученным с применением показаний общедомовых приборов учета составила 2 248 кВт*ч.

При расчете полезного отпуска электрической энергии за ноябрь 2018 г. в отношении многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу: Московская обл., г.Люберцы, ул.Юбелейная, д.4, истец также не учитывал объемы электрической энергии учтенной одним из общедомовых приборов учета, а именно прибора учета N 01788947.

Общедомовой прибор учета N 01788947 введен в эксплуатацию согласно акту допуска в эксплуатацию N 280 от 13.02.2018, показания спорного прибора учета на конец ноября 2018 г. получены ответчиком по системе АИИС КУЭ. Показания переданы в адрес истца письмом от 05.12.2018 N 2802, однако не включены истцом в полезный отпуск.

Отнесение на ответчика разногласий в части полезного отпуска ООО "Инноватт" суд находит также необоснованным.

Согласно письму от 08.10.2018 N ИП/26-3434/18 истец уведомил ответчика о расторжении договора энергоснабжения в отношении точек поставки электрической энергии, приборы учета N N 23820402, 24382570, 24382604, 24382611, 24390466 потребитель ООО "Русские башни" с 01.11.2018.

Прекратил начисление с 01.11.2018 полезного отпуска в отношении указанных точек поставки электрической энергии.

Согласно письмам N 1910-05 от 19.10.2018 и N 2210-06 от 22.10.2018 ООО "Инноватт" заключило с истцом договор энергоснабжения в отношении вышеуказанных точек поставки электрической энергии с 01.11.2018.

Однако, истец не включил в расчет полезного отпуска объемы электрической энергии потребленной ООО "Инноватт" за ноябрь 2018 г.

В соответствии с расчетами ответчика включению в полезный отпуск за ноябрь 2018 г. подлежало 3 665 кВт*ч.

Письмом от 16.11.2018 исх.N ИП/43-6284/18 истец также признал факт неправильного расчета полезного отпуска потребителя ГУ Государственного административно-технического надзора МО, точка поставки, по адресу: Московская обл., г.о. Электросталь, проспект Ленина, д.40/8, прибор учета N 01385929 за период с января по октябрь 2018 г.

Также данным письмом истец взял на себя обязательства доначислить полезный отпуск в объеме 1 465 кВт*ч в отношении указанной точки поставки в ноябре 2018 г.

При этом как следует из формы 18-юр в ноябре 2018 г. истец доначисления полезного отпуска не произвел.

Кроме того, истец неправомерно исключил из объемов полезного отпуска за декабрь 2018 г. объемы электрической энергии потребленной многоквартирными жилыми домами, находящимися под управлением управляющих организаций - ООО "ДОМ", ООО "ГУ ЖФ".

При формировании полезного отпуска, согласно отчетной форме 18-юр за декабрь 2018 г., истец учел лишь объемы электрической энергии потребленной транзитными потребителями, подключенными к электрическим сетям данных жилых домов.

Также суд полагает, что часть разногласий в виде отрицательных показаний выставленных истцом в отношении ряда потребителей - физических лиц Раменский район Московской области истцом не подтверждены документально.

При этом из выкопировки из отчетной формы 18-физ, следует, что истцом при расчете полезного отпуска за декабрь 2018 г. по ряду потребителей - физических лиц выставлены отрицательные значения объемов потребления электрической энергии.

В тоже время из представленных в формах показаний приборов учета следует наличие потребления электрической энергии в расчетный период.

Поскольку указанные противоречия между первичными документами и отчетными документами 18-физ истцом не были устранены, суд в этой части также принимает позицию ответчика, подтвержденную первичными бухгалтерскими документами, согласно которой из полезного отпуска необоснованно вычтено 99 289 кВт*ч. на сумму 275 235,84 руб.

В части разногласий полезного отпуска АО "Раменская управляющая компания" из материалов дела следует, что согласно выкопировке из отчетной формы 18-юр истец при формировании полезного отпуска за декабрь 2018 г. по приборам учета N 29138599 и N 29138771, расположенным по адресу: Московская обл., г.Раменское, ул.Красноармейская, д.26, а также дома N 17, принадлежащим АО "Раменская управляющая компания" указал на отсутствие потребления электрической энергии.

При этом в декабре 2018 г. ответчик произвел самостоятельное снятие показаний приборов учета АО "Раменская управляющая компания", в том числе по адресу: г.Раменское, ул. Красноармейская, д.26 и д. 17, с помощью электронной системы дистанционного снятия показаний. Письмом от 09.01.2019 N 14 ответчик направил показания приборов учета в адрес истца, отметка о принятии подтверждает получение последним указанного письма.

Несмотря на направление ответчиком в адрес истца показаний приборов учета, истец необоснованно не учел их при формировании полезного отпуска, указав в отношении приборов учета N 29138599 и N 29138771 отсутствие потребления электрической энергии.

В части разногласий полезного отпуска ООО "Наш дом" судом установлены следующие обстоятельства.

Согласно акту допуска в эксплуатацию прибора учета от 15.10.2018 ответчик допустил к расчетам прибор учета N 29143252, точка поставки электрической энергии: Московская обл., г.Раменское, ул. Свободы, д.19, потребитель ООО "Наш дом".

Согласно письму от 23.10.2018 исх. N 4170 ответчик направил указанный акт допуска прибора учета в эксплуатацию в адрес истца, предложил использовать указанный прибор учета при расчете объемов поставленной электрической энергии.

Согласно отметке о получении, письмо получено истцом 24.10.2018. Согласно письму от 09.01.2019 исх.N 14 ответчик направил в адрес истца показания прибора учета N 29143252, на конец декабря 2018 г., снятые с использованием устройств дистанционного снятия показаний приборов учета.

Несмотря на указанные обстоятельства истец при расчете объемов полезного отпуска за ноябрь-декабрь 2018 г. не учитывал объемы электрической энергии потребленной ООО "Наш дом" по прибору учета N 29143252.

По потребителям Гордину В.В., МАУ "МФЦ Раменского муниципального района", ООО РСО "Раменское" истцом при формировании объемов полезного отпуска электрической энергии в декабре 2018 г. были использованы некорректные показания приборов учета.

В абзаце 4 пункта 162 Основных положений N 442 установлено, что объемы потребления электрической энергии формируются гарантирующим поставщиком на дату составления реестра в порядке, предусмотренном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, или на основании данных, полученных от исполнителя коммунальных услуг в лице управляющей организации.

В соответствии с абзацем 3 пункта 162 Основных положений гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) передает в сетевую организацию, с которой у гарантирующего поставщика заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении многоквартирных домов, не оборудованных коллективными (общедомовыми) приборами учета, и жилых домов, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде и до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, в бумажном виде реестр, содержащий данные об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в таких многоквартирных домах и в жилых домах (далее в настоящем пункте - реестр), с разбивкой по каждому жилому и многоквартирному дому.

В абзаце 5 пункта 162 Основных положений N 442 указано, что реестр должен содержать информацию об адресе каждого многоквартирного дома, жилого дома и номера помещений в многоквартирном доме.

В случае отсутствия в реестре данных об объеме потребления электрической энергии в каком-либо жилом доме или помещении в многоквартирном доме сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях расчета фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства этой сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении таких жилых домов и многоквартирных домов в соответствии с порядком определения объема потребления коммунальной услуги по электроснабжению, предусмотренным Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, для случаев непредоставления потребителями коммунальных услуг показаний приборов учета.

По письменному запросу сетевой организации гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) в течение 5 рабочих дней предоставляет ей копии документов, подтверждающих данные об объемах потребления электрической энергии в жилых домах и помещениях в многоквартирных домах, указанные гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в реестре, но не более чем по 20 процентам точек поставки, содержащихся в реестре.

Таким образом, АО "Мособлэнерго" как сетевая организация обязано определять объем полезного отпуска электрической энергии, в случае отсутствия в реестре данных об объеме потребления электрической энергии в каком-либо помещении в многоквартирном доме в целях расчета фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства этой сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении таких жилых домов и многоквартирных домов в соответствии с порядком определения объема потребления коммунальной услуги по электроснабжению, предусмотренным Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных дома и жилых домов, для случаев непредоставления потребителями коммунальных услуг для показаний приборов учета.

В соответствии с ч. 1 ст. 157 ЖК РФ, размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

В соответствии с п. 33 пп. "к.1)" Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (в ред. от 09.09.2017 года), потребитель имеет право при наличии индивидуального, общего (квартирного) или комнатного прибора учета ежемесячно снимать его показания и передавать полученные показания исполнителю или уполномоченному им лицу не позднее даты, установленной договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг.

В соответствии с п. 59 пп. "б", указанных Правил N 354, плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев, а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев, в следующих случаях и за указанные расчетные периоды: в случае непредставления потребителем показаний индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета за расчетный период в сроки, установленные настоящими Правилами, или договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг, или решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, - начиная с расчетного периода, за который потребителем не представлены показания прибора учета до расчетного периода (включительно), за который потребитель представил исполнителю показания прибора учета, но не более 3 расчетных периодов подряд.

Согласно п. 60 Правил, По истечении предельного количества расчетных периодов, указанных в пункте 59 настоящих Правил, за которые плата за коммунальную услугу определяется по данным, предусмотренным указанным пунктом, плата за коммунальную услугу, предоставленную в жилое помещение, рассчитывается в соответствии с пунктом 42 настоящих Правил в случаях, предусмотренных подпунктом "б" пункта 59 настоящих Правил, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Учитывая изложенное, суд перовой инстанции обоснованно пришел к выводу об удовлетворении заявленных требований о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии частично.

Доводы заявителя апелляционной жалобы фактически сводятся к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, и не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с оценкой судом доказательств.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 25 июня 2021 года по делу N А41-106779/19 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его изготовления в полном объеме через суд первой инстанции.

Председательствующий

М.А. Немчинова

Судьи

П.А. Иевлев Э.Г. Хомяков