Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2021 г. N 10АП-5851/21 по делу N А41-70834/2020

г. Москва

28 сентября 2021 г.

Дело N А41-70834/20

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 сентября 2021 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коновалова С.А.,

судей Марченковой Н.В., Погонцева М.И.,

при ведении протокола судебного заседания: Решетниковой Е.А.,

при участии в заседании:

от ГУП МО "Коммунальные системы Московской области": не явились, извещены;

от ООО "Теплосервис": Астафьев Г.А., по доверенности от 20.05.2021,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ГУП МО "Коммунальные системы Московской области" на решение Арбитражного суда Московской области от 17 февраля 2021 года по делу N А41-70834/20 по иску ГУП МО "Коммунальные системы Московской области" к ООО "Теплосервис" об урегулировании разногласий,

УСТАНОВИЛ:

ГУП МО "КС МО" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ) к ООО "Теплосервис" о принятии п.п.2.3.1, 2.3.2, п.п.3.1.1, п.п.4.2.9, п.5.1, п.10.2, Раздела 12, Приложение 1.1 Договора поставки тепловой энергии и теплоносителя N 2/20-1А в редакции ГУП МО "КС МО", изложенной в протоколе разногласий.

Решением Арбитражного суда Московской области от 17 февраля 2021 года по делу N А41-70834/20 в удовлетворение исковых требований ГУП МО "Коммунальные системы Московской области" отказано.

Не согласившись с указанным решением, ГУП МО "Коммунальные системы Московской области" обжаловало его в апелляционном порядке.

Ответчик направил в судебное заседание своего представителя, который возражал на доводы апелляционной жалобы.

Истец своего представителя в судебное заседание не направил.

Дело рассмотрено в соответствии со ст. ст. 121 - 124, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru), но не явившихся в заседание и не направивших своих представителей.

Рассмотрев дело в порядке ст. 268 АПК РФ, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Из материалов дела следует, что при заключении между истцом и ответчиком договора поставки тепловой энергии и теплоносителя между сторонами возник спор по ряду пунктов договора.

Указанное явилось основанием для передачи разногласий на разрешение арбитражного суда.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что договор является заключенным и исполнялся обеими сторонами.

В соответствии с п. 1 и п. 4 ст. 421, п. 1 ст. 422 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422). Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу ст. 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Из пояснений сторон следует, что разногласия возникли по пунктам 2.3.1, 2.3.2, 3.1.1, 4.2.9, 5.1, 10.2, Раздела 12, Приложение 1.1 Договора.

Истец просит включить в договор п. 2.3.1. При размещении узла учета не на границе балансовой принадлежности расчет количества поданных (полученных) тепловой энергии, теплоносителя производится с учетом потерь в трубопроводах от границы балансовой принадлежности до места установки приборов учета. Величина потерь рассчитывается по методике, приведенной в "Порядке определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя", утвержденном приказом Минэнерго от 30.12.2008 N 325. Величина потерь принимается в соответствии с приложением 1.1 к договору. Обоснование: п. 10 приказа Минстроя от 17.03.2014 N 99/пр.

В соответствии с п. 1 приказа N 325 нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя (далее - нормативы технологических потерь) определяются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии, теплоносителя потребителям (далее - теплосетевая организация). Определение нормативов технологических потерь осуществляется выполнением расчетов нормативов для тепловой сети каждой системы теплоснабжения независимо от присоединенной к ней расчетной часовой тепловой нагрузки. В нормативы технологических потерь не включаются потери и затраты на источниках теплоснабжения и в энергопринимающих установках потребителей тепловой энергии, включая принадлежащие последним трубопроводы тепловых сетей и тепловые пункты.

В данном случае договор, по которому возникли разногласия, является договором поставки тепловой энергии, который заключается в порядке, предусмотренном законодательством для договоров теплоснабжения, и не относится к договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя.

Тариф утвержден Распоряжением комитета по ценам и тарифам МО от 20.12.2019 N 433 как тариф на тепловую энергию, поставляемую потребителям.

Пункт 2.3.2. В случае если обеими сторонами договора установлен прибор учета, для коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя по договору применяются показания того прибора учета, который установлен на границе балансовой принадлежности. При наличии 2 равнозначных узлов учета по разные стороны границы балансовой принадлежности для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, принимаются показания узла учета, обеспечивающего учет с минимальной погрешностью. Погрешность в этом случае складывается из величины неизмеряемых тепловых потерь от границы балансовой принадлежности до узла учета и приведенной погрешности измерений. Обоснование: п. 13 приказа Минстроя от 17.03.2014 N 99/пр.

Между тем, отсутствие в проекте договора поставки тепловой энергии указанного условия не нарушает права истца, и восполняется п. 1.4 проекта договора, с применением положений правил N 1034.

Пункт 3.1.1. Редакция истца. Поставлять тепловую энергию и теплоноситель покупателю в количестве (объеме), в соответствии с условиями договора (исключить - с учетом производства тепловой энергии в объеме (в пределах) выделенных лимитов газа). Обеспечивать эксплуатацию источника тепловой энергии, в т.ч. водопроводных сетей, находящихся в границах эксплуатационной ответственности поставщика, в соответствии с требованиями нормативно-технических документов. Обоснование - ст. 541 ГК РФ.

В силу ст. 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Договором энергоснабжения может быть предусмотрено право абонента изменять количество принимаемой им энергии, определенное договором, при условии возмещения им расходов, понесенных энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии не в обусловленном договором количестве. В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, он вправе использовать энергию в необходимом ему количестве.

Истцом не представлено доказательств, что предложенная ответчиком редакция проекта договора не соответствует данной норме либо нарушает права и интересы ответчика.

Пункт 4.2.9. Установить прибор учета, для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя в точках поставки, которые располагаются на границах балансовой принадлежности тепловой сети поставщика и тепловой сети покупателя. Обоснование - п. 15, 16 правил N 1034.

Согласно пунктам 15, 16 Постановления Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" (вместе с "Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя") коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя организуется во всех точках поставки и точках приема. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых потребителям тепловой энергии, теплоносителя, может быть организован как теплоснабжающими организациями, теплосетевыми организациями, так и потребителями тепловой энергии.

Отсутствие в проекте договора испрашиваемого пункта не нарушает права истца как покупателя тепловой энергии и восполняется пунктом 1.4 данного проекта, которым предусмотрена обязательность применения законодательных норм, в т.ч. правил N 1034.

Пункт 5.1. Расчет и оплата за тепловую энергию и теплоноситель осуществляется по тарифам, утвержденным в соответствии с действующим законодательством и иными нормативными правовыми актами с 01.10.2020. Тепловая энергия (вода) - 1683,89 руб./Гкал (без НДС); теплоноситель (питьевая вода) - согласно тарифу (цене), установленного для гарантирующей организации, осуществляющей водоснабжение на территории го Орехово Зуево 19,40 руб./куб. м (без НДС). Цена договора составляет 22828984 руб., НДС 4565796,80 руб., итого 27394780,80 руб. Цена договора может изменяться в соответствии с условиями договора и (включить: федеральным законом N 223-ФЗ и типовым положением о закупке а также после утверждения тарифа для поставщика комитетом по ценам и тарифам МО). Обоснование - ст. 2 ФЗ N 223-ФЗ.

В соответствии с ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Согласно ч. 2 ст. 2 закона N 223-ФЗ Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Таким образом, положение о закупке является локальным нормативным актом, и включение в договор ссылки на него не соответствует ст. 539 ГК РФ и положениям закона N 190-ФЗ, в силу которых по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Пункт 10.2. Покупатель с особенностями, установленными законом N 223-ФЗ, проводит экспертизу результатов поставки тепловой энергии в части его соответствия условиям договора с оформлением экспертного заключения.

Данный пункт также не соответствует ст. 539 ГК РФ и закону N 190-ФЗ.

Раздел 12. Особые условия (электронные документы, ПИК ЕАСУЗ).

В обоснование включения данного раздела в договор истец также ссылается на закон N 223-ФЗ и положение о закупках, являющееся локальным актом истца. Кроме того, условия о переговорах, переписках сторон, уже имеются в п. 7.6 проекта договора, в т.ч. в электронном виде, а включение в договор спорного раздела повлечет необоснованные материальные затраты и обязательства.

Приложение 1.1. Расчет объема годовых тепловых потерь на участке тепловых сетей ООО "Теплосервис" от места размещения узла учета принадлежащего ООО "Теплосервис" до границы балансовой принадлежности (до точки поставки), является производным из п. 2.3.1.

Возражения по данному условию приведены в возражениях на п. 2.3.1. Заключаемый договор является договором поставки тепловой энергии, а не договором на оказание услуг по передаче тепловой энергии. При расчетах применяется соответствующий тариф, утвержденный комитетом по ценам и тарифам МО на приобретение тепловой энергии (мощности).

Количество тепловой энергии, отпущенное источником тепловой энергиии по каждому выводу тепловой сети, при условии работы теплосчетчика в штатном режиме, рассчитывается в порядке, предусмотренном п. 14 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя от 17.03.2014 N 99/пр).

Вопреки доводам апелляционной жалобы, предлагаемые к включению в договор условия, не являются существенными, а представляют собой либо положения императивных норм, установленных действующим законодательством, либо пожелания истца, которые в отсутствие согласия ответчика не могут регулировать правоотношения сторон, либо несогласие с формулировками, использованными в договоре.

При этом п. 1.4 договора установлено, что поставщик и покупатель при поставке тепловой энергии, а также при взаимных расчетах, обязуются руководствоваться, помимо самого договора, ГК РФ, Федеральным законом N 190-ФЗ "О теплоснабжении", Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации N 808 от 08.08.2012, Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя N 1034 от 18.11.2013, Методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя от 17.03.2014 N 99/пр, иными нормативными правовыми актами, правовыми актами.

Таким образом, в частности, вопреки доводам истца, редакция предлагаемая ответчиком, уже содержит в себе понятие расчетный метод, предусмотренный Правилами N 1034, и данная редакция не противоречит требованиям закона и иным нормативным правовым актам, и не нарушает прав истца как покупателя тепловой энергии.

При этом отсутствие в договоре поставки тепловой энергии (редакция ответчика) пп. 2.4.1 п. 2.4 не нарушает права истца как покупателя тепловой энергии, поскольку договором предусмотрено, что стороны руководствуются Правилами N 1034).

Довод заявителя апелляционной жалобы со ссылкой на п. 10 Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 N 99/пр., отклоняется судом апелляционной инстанции, так как данный правовой акт указан в тексте договора поставки тепловой энергии (п. 1.4) как подлежащий применению.

Отсутствие в договоре поставки тепловой энергии (редакция ответчика) пп. 2.4.1 п. 2.4 не нарушает права истца как покупателя тепловой энергии.

Предлагаемая истцом редакция п. 2.6 по протоколу разногласий по своему содержанию повторяет редакцию ответчика, а также п. 1.4 проекта договора поставки тепловой энергии.

Иные доводы апелляционной жалобы основаны на ошибочном толковании норм права, регулирующих рассматриваемые правоотношения, в том числе теплоснабжения, а также Федерального закона N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", поскольку положения указанного Федерального закона направлены на регламентацию непосредственно деятельности заказчика при проведении закупки и содержат требования к закупке, порядку подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Что касается требования о включении в договор раздела 12, то включение данных положений в договор при наличии возражений ответчика не представляется возможным. Учитывая изложенное выше, апелляционный суд приходит к выводу о законности и обоснованности решения суда первой инстанции.

Таким образом, фактически воля истца направлена на изменение действующего договора, в связи с чем, оснований для урегулирования разногласий по договору по требованию истца не имелось.

Предлагаемые к включению в договор условия, не являются существенными, а представляют собой либо положения императивных норм, установленных действующим законодательством, либо пожелания истца, которые в отсутствие согласия ответчика не могут регулировать правоотношения сторон, либо несогласие с формулировками, использованными в договоре.

Указанная правовая позиция изложена в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 02.09.2021 по делу N А41-70598/20.

Судом первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, при рассмотрении дела установлены и исследованы все существенные для принятия правильного решения обстоятельства, им дана надлежащая правовая оценка, выводы, изложенные в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Из доводов заявителя, материалов дела оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции не усматривается. Несогласие заявителя с оценкой установленных судом обстоятельств по делу не свидетельствует о неисследованности материалов дела судом и не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 17.02.2021 по делу N А41-70834/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.А. Коновалов

Судьи

Н.В. Марченкова М.И. Погонцев