Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2021 г. N 01АП-6146/21 по делу N А43-14750/2021

г. Владимир

15 октября 2021 г.

Дело N А43-14750/2021

Первый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Тарасовой Т.И. рассмотрел без вызова сторон апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Инженерно-технического центра "АСУКОМПЛЕКТСЕРВИС" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 27.07.2021 по делу N А43-14750/2021, рассмотренному в порядке упрощенного производства, по иску общества с ограниченной ответственностью Инженерно-технического центра "АСУКОМПЛЕКТСЕРВИС" (ОГРН 1045402454613, ИНН 5406273865) к акционерному обществу "САРОВБИЗНЕСБАНК" (ОГРН 1025200001254, ИНН 5254004350) о взыскании 66714 руб. 20 коп.

Общество с ограниченной ответственностью Инженерно-технического центра "АСУКОМПЛЕКТСЕРВИС" (далее - истец, ООО Инженерно-технического центра "АСУКОМПЛЕКТСЕРВИС") обратилось в суд с исковым заявлением к акционерному обществу "САРОВБИЗНЕСБАНК" (далее - ответчик, АО "САРОВБИЗНЕСБАНК") о взыскании 66 714 руб. 20 коп. комиссии за выдачу банковской гарантии от 21.12.2020.

Решением от 27.07.2021 Арбитражный суд Нижегородской области отказал ООО Инженерно-технического центра "АСУКОМПЛЕКТСЕРВИС" в удовлетворении исковых требований.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оспаривая законность принятого судебного акта, заявитель указывает следующее: ответчик не представил истцу необходимую услугу, соответственно на стороне ответчика возникло неосновательное обогащение; истец лишен возможности вносить правки в предложенный банком вариант банковской гарантии; договор о выдаче банковской гарантии, заявление о согласии заключить договор, сама банковская гарантия не подписаны истцом, соответственно договор о выдаче банковской гарантии не заключен и на стороне ответчика имеется неосновательное обогащение; выданная Банком гарантия не соответствует условиям закупки: указаны неверная подсудность, неверный срок; банковская гарантия отсутствовала в реестре банковских гарантий на момент окончания срока подачи заявок на участие в закупке. Подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом особенностей, предусмотренных статьей 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. С учетом позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 47 постановления Пленума от 18.04.2017 N 10 "О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об упрощенном производстве", апелляционная жалоба рассматривается судьей единолично без проведения судебного заседания по имеющимся в материалах дела документам.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены (изменения) решения суда первой инстанции.

Как усматривается из материалов дела, заказчиком, государственным унитарным предприятием города Москвы "Московский ордена Ленина и ордена трудового красного знамени метрополитен имени В.И. Ленина" был объявлен аукцион в электронной форме (электронный аукцион) на выполнение работ по благоустройству кассовых зон.

Дата и время окончания срока подачи заявок на участие в указанном электронном аукционе: 21.12.2020 в 11:00.

Дата окончания срока рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе и проведения электронного аукциона 21.12.2020.

Дата начала предоставления разъяснений положений документации участникам закупки: 22.10.2020. Дата окончания предоставления разъяснений: 18.12.2020.

Заявки на участие в указанном электронном аукционе подлежат обеспечению в виде денежных средств или банковской гарантии. Выбор способа обеспечения заявки осуществляется участником закупки. Обеспечение заявки в виде денежных средств предоставляется в соответствии с правилами и порядком, определенными оператором электронной торговой площадки с использованием специального счета, открытого участником закупки в одном из банков, перечень которых утвержден распоряжением Правительства РФ от 13 июля 2018 г. N 1451-р "Об утверждении перечня банков в соответствии с ч. 10 ст. 44 и ч. 5 ст. 84.1 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44 -ФЗ". Обеспечение заявки в виде банковской гарантии предоставляется в соответствии с условиями п. 25.1 документации по проведению аукциона в электронной форме:

Банковская гарантия, выданная участнику закупки банком для целей обеспечения заявки на участие в закупке, должна соответствовать требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе, постановления Правительства Российской Федерации от 08.11.2013 г. N 1005.

Банковская гарантия должна, в том числе, содержать:

* указание на то, что все споры по банковской гарантии подлежат рассмотрению в Арбитражном суде города Москвы;

* условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее, чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок.

Истец обратился к ответчику с заявлением о закреплении за Онлайн Сервисом ВБЦ в части взаимодействия с банком по получению банковских гарантий, а также иных финансовых продуктов с 03.12.2020.

В ответ на предложение ответчика о заключении договора о выдаче банковской гарантии от 18.12.2020 истец направил заявление о согласии заключить договор предоставления банковской гарантии и произвел оплату комиссионного вознаграждения за выдачу гарантии в сумме 65 658 руб. 56 коп. платежным поручением N 698295 от 18.12.2020.

Общие условия выдачи банковской гарантии (далее - "Общие условия") являются неотъемлемой частью Договора предоставления банковской гарантии.

Как следует из общих условий, Договор о выдаче банковской гарантии, Договор -договор, в соответствии с которым гарант по просьбе принципала выдает банковскую гарантию в размере и на условиях, предусмотренных договором, а принципал обязуется в порядке, установленном договором, уплатить гаранту вознаграждение (комиссию) за выдачу банковской гарантии и иные предусмотренные договором платежи, возместить гаранту денежные средства, уплаченные по банковской гарантии, и исполнить иные обязательства, предусмотренные договором, в полном объеме. Договором признается совокупность следующих документов: Предложение Банка, Заявление о согласии заключить Договор и Общие условия.

Согласно пункту 1.2. Общих условий они регулируют отношения, возникающие между гарантом и принципалом в связи с выдачей гарантом в обеспечение исполнения обязательств принципала перед бенефициаром (основного обязательства) банковской гарантии, на основании договора предоставления банковской гарантии, и исполнением договора.

В силу пункта 2.1. Общих условий гарант рассматривает анкету-заявку и по своему усмотрению и без объяснения причин принимает решение о направлении либо о не направлении принципалу предложения банка.

В случае принятия положительного решения о возможности заключить с принципалом договор гарант направляет в личный кабинет принципалу предложение банка и счет на оплату комиссионного вознаграждения гаранта за выдачу гарантии. Одновременно с предложением банка, банк направляет в личный кабинет принципалу на рассмотрение проект гарантии, который банк будет готов подписать (выдать гарантию) в случае принятия принципалом предложения банка и после выполнения условий, предусмотренных Общими условиями.

Принципал осуществляет ознакомление с предложением банка и проектом гарантии, и в случае согласия с ними, уплачивает гаранту комиссию и направляет проект гарантии на согласование бенефициару.

В соответствии с пунктом 2.2. Общих условий принципал направляет в личный кабинет гаранту подписанное ЭП уполномоченного лица принципала заявление о согласии заключить договор, содержащее информацию об условиях, на которых гарант предложил принципалу заключить договор согласно общим условиям, и с которыми принципал согласился.

Согласно пункту 2.3. Общих условий подписанием заявление о согласии заключить договор ЭП принципал подтверждает факт ознакомления с Общими условиями и принимает на себя обязательство неукоснительно их соблюдать (осуществляет акцепт Общих условий).

Договор считается заключенным в момент получения гарантом в личном кабинете заявления о согласии заключить договор, при условии, что заявление о согласии заключить договор получено гарантом не позднее 25 (двадцати пяти) календарных дней с даты получения принципалом предложения банка (пункт 2.4. Общих условий).

Пунктом 2.5. Общих условий предусмотрено, что к заявлению о согласии заключить договор должен быть приложен проект гарантии, идентичный по содержанию проекту гарантии, полученному от банка, подписанный ЭП уполномоченного лица принципала. Гарант не проверяет соответствие содержания гарантии требованиям конкурсной (тендерной) документации и/или требованиям бенефициара, в том числе предусмотренным в договоре последнего с принципалом. Принципал подтверждает, что форма(ы) гарантии(ий), выдаваемой(ых) гарантом по просьбе принципала, составлены с учетом требований принципала, соответствует(ют) условиям конкурсной документации/требованиям бенефициара и согласована(ы) с бенефициаром.

В силу пункта 2.6. Общих условий принципал вправе направить в личный кабинет гаранту на согласование проект гарантии, отличающийся от проекта гарантии (неидентичный по содержанию), направленного банком принципалу одновременно с предложением банка. Такой проект гарантии должен быть подписан ЭП уполномоченного лица принципала.

Подписывая при помощи ЭП уполномоченного лица заявление о согласии заключить договор, принципал подтверждает факт ознакомления с Общими условиями, полностью и безоговорочно принимает Общие условия и условия договора, а также принимает на себя обязательство неукоснительно их соблюдать (пункт 2.7. Общих условий).

В силу пункта 2.8. Общих условий заключение договора предоставления банковской гарантии осуществляется путем присоединения принципала в целом и полностью к Общим условиям посредством подписания заявления о согласии заключить договор (принятие оферты гаранта, полный акцепт договора). Принципал считается присоединившимся к Общим условиям, а договор соответственно заключенным, с момента подписания принципалом ЭП в соответствии с предложением банка заявления о согласии заключить договор либо собственноручной подписью (если стороны не используют электронный документооборот) до истечения срока, указанного в п. 2.4. Общих условий. В случае получения гарантом подписанного ЭП принципала заявления о согласии заключить договор по истечении указанного в п. 2.4. Общих условий срока, договор считается незаключенным.

Согласно пункту 2.11. Общих условий после заключения договора и соблюдения, предусмотренных им условий, гарант осуществляет выдачу гарантии, а в случаях, предусмотренных законодательством, также размещает текст гарантии в соответствующем информационном ресурсе в сети интернет, предназначенном для опубликования сведений о выданных банковских гарантиях (реестр банковских гарантий).

В соответствии с пунктом 3.1. Общих условий за выдачу гарантии принципал уплачивает гаранту комиссию в размере и на условиях, определенных сторонами в предложении банка и заявлении о согласии заключить договор: 3.1.1. комиссия устанавливается в твердой денежной сумме.

Комиссия подлежит уплате единовременно согласно договору (пункт 3.2. Общих условий).

Согласно пункту 3.3. Общих условий уплаченная за выдачу гарантии сумма комиссии, вне зависимости от любых обстоятельств, за исключением, не выдачи гарантии, или выдачи гарантии на сумму гарантии менее планируемой при оплате комиссии, возврату не подлежит.

Пунктом 4.2.1. Общих условий предусмотрена обязанность гаранта предоставить принципалу гарантию на согласованных условиях.

Условия гарантии считаются согласованными, если принципал подписал индивидуальные условия и/или оплатил гаранту комиссию за ее выдачу. Претензии принципала к гаранту по условиям (тексту) гарантии после согласования ее условий не принимаются и не рассматриваются. Изменения/дополнения в условия (текст) гарантии после согласования ее условий и до момента ее выдачи могут быть внесены гарантом в следующих случаях:

- в одностороннем порядке, если такие дополнения/изменения основаны на требованиях законодательства;

- по согласованию с принципалом, в том числе, для приведения условий (текста) гарантии в соответствие с условиями конкурсной документации.

Принципал вправе предъявить претензию к условиям (тексту) гарантии не позднее 18 часов 00 минут по московскому времени дня выдачи гарантии. Претензии принципала, направленные после указанного срока, гарантом не принимаются и не рассматриваются.

Гарант не несет ответственность при возникновении у принципала неблагоприятных последствий в результате задержки в выдаче гарантии.

В соответствии с пунктом 8.2. Общих условий гарант не несет ответственности за последствия, вызванные задержкой или потерей в ходе доставки какого-либо документа (требования, согласия, согласования, уведомления, подтверждения, запроса и т.п. сообщения), искажение или другую ошибку при передаче любого документа по телекоммуникационным каналам связи.

21.12.2020 ответчик выдал истцу банковскую гарантию N 417569-ВБЦ для целей обеспечения заявки на участие в закупочной процедуре (далее - банковская гарантия N 417569-ВБЦ), по условиям которой гарант обязуется на условиях, указанных в настоящей банковской гарантии, уплатить бенефициару, по его требованию, денежную сумму в пределах суммы гарантии, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом, обеспеченных гарантией обязательств принципала, связанных с участием принципала в открытом конкурсе на определения поставщика/подрядчика/исполнителя (номер извещения об осуществлении закупки на сайте www.zakupki.gov.ru: 0173200001420001307; предмет закупки: Выполнение работ по благоустройству кассовых зон (в соответствии с положениями Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - "Конкурс").

Обязательство гаранта по выплате денежной суммы и (или) ее части по настоящей гарантии наступает в следующих случаях:

1) уклонение или отказ принципала заключить контракт с бенефициаром по результатам конкурса;

2) непредставление или представление с нарушением условий, предусмотренных конкурсной документации, до заключения контракта бенефициару обеспечения исполнения контракта, заключаемого по результатам конкурса.

Сумма банковской гарантии составила 12 086 545 руб. 71 коп.

Ответственность гаранта перед бенефициаром по настоящей гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана настоящая гарантия. Обязательства гаранта перед бенефициаром уменьшаются на сумму исполненных гарантом обязательств по настоящей гарантии.

Настоящая гарантия является безотзывной, вступает в силу с даты ее выдачи и действует по "19" февраля 2021 года включительно.

Споры и разногласия, возникающие при исполнении настоящей гарантии, разрешаются в Арбитражном суде Нижегородской области.

Как указывает истец и не оспаривает ответчик, на момент окончания срока подачи заявок на участие в вышеуказанном электронном аукционе банковская гарантия N 417569-ВБЦ не была внесена в реестр банковских гарантий.

Письмом N 341 от 22.12.2020 истец обратился к ответчику за разъяснениями о причине не внесения банковской гарантии N 417569-ВБЦ 21.12.2020 в реестр банковских гарантий электронного аукциона.

Ответчик в письме от 22.12.2020 указал, что информация о банковской гарантии N 417569-ВБЦ не была размещена на портале ЕИС из-за технических работ, проводимых в этот день на стороне данной площадки.

25.02.2021 истец направил ответчику претензию с требованием о незамедлительном возврате денежных средств в сумме 65 658 руб. 56 коп. в связи с тем, что:

1) банковская гарантия не соответствует требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, а именно:

* указана неверная подсудность;

* указан неверный срок;

2) банковская гарантия отсутствовала в реестре банковских гарантий на момент окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Истец полагает, что, как профессиональный участник банковского сектора в сфере выдачи банковских гарантий, ответчик должен был предполагать, что в системе ЕИС могут происходить технические сбои, а также должен был знать о необходимости соответствия банковской гарантии всем требованиям конкурсной документации.

Ответчик письмом N 66 от 15.03.2021 отказал истцу в возврате суммы комиссии, поскольку возражения к тексту гарантии истцом ранее заявлены не были, ответственность за последствия ошибки при передаче документа по телекоммуникационным каналам связи не несет, указанное ответчиком основание для возврата суммы комиссии договором не предусмотрено.

Вышеизложенные обстоятельства послужили основанием для обращения с настоящим исковым заявлением в Арбитражный суд Нижегородской области.

Разрешая настоящий спор, суд исходил из следующего.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В параграфе 6 главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации об обеспечении исполнения обязательств установлены положения, регулирующие правоотношения, связанные с выдачей в обеспечение исполнения обязательства независимой гарантии.

Спорные правоотношения регламентируются, в том числе и положениями Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности", согласно статье 5 которого к банковским операциям относится выдача банковских гарантий, по которым гарант (банк) принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства (статья 368 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьями 29, 30 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" отношения между Банком России, кредитными организациями и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В договоре должны быть указаны процентные ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушения договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, а также порядок его расторжения и другие существенные условия договора.

Комиссионное вознаграждение по операциям устанавливаются кредитной организацией по соглашению с клиентами, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Представленными в материалы дела документами подтверждено и истцом не опровергнуто, что банковская гарантия N 417569-ВБЦ предоставлена ответчиком в пользу бенефициара на основании договора о предоставлении банковской гарантии, заключенного посредством направления ответчиком истцу предложения ответчика о заключении договора о выдаче банковской гарантии от 18.12.2020 и направления истцом ответчику заявления о согласии заключить договор.

В соответствии с положениями статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства; требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом (пункт 1); независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром (пункт 2); независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями (пункт 3); в независимой гарантии должны быть указаны: дата выдачи; принципал; бенефициар; гарант; основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией; денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения; срок действия гарантии; обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии; в независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события (пункт 4).

Согласно статье 369 Гражданского кодекса Российской Федерации банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).

В силу статьи 373 Гражданского кодекса Российской Федерации гарантия вступает в силу с момента ее отправки (передачи) гарантом, если в гарантии не предусмотрено иное.

Согласно банковской гарантии N 417569-ВБЦ гарантия вступает в силу с даты ее выдачи.

Таким образом, вступление в силу и начало срока действия гарантии не поставлено в зависимость от факта заключения/не заключения контракта.

В соответствии со статьей 378 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается уплатой бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия; окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана; вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии; по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.

Пунктом 3 статьи 423 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Спорная банковская гарантия выдана истцу на возмездной основе, следовательно, в случае возврата или прекращения гарантии до истечения срока, на который гарантия выдана, по основаниям, предусмотренным подпунктами 3, 4 пункта 1 статьи 378 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в случае отказа в принятии бенефициаром гарантии вне зависимости от причины отказа, вознаграждение, выплаченное принципалом, перерасчету и возврату не подлежит.

В соответствии со статьей 370 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотренное гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в гарантии содержатся ссылки на них.

Поскольку в силу указанной нормы банковская гарантия не зависит от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, не использование гарантии является риском самого принципала.

Ответчиком денежные средства (комиссия в сумме 65 658 руб. 56 коп.), о взыскании которых заявлено, получены по основаниям, предусмотренным сделкой. Сама сделка не расторгнута, не признана недействительной, полностью исполнена обеими сторонами.

Доводы истца о не предоставлении ответчиком услуги отклонены судом по следующим основаниям.

Согласно разъяснениям, данным в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

Положения законодательства и условия договора гарантии не предусматривают обязательств гаранта по возврату принципалу вознаграждения за предоставление банковских гарантий, в том числе на случай отказа бенефициара в принятии гарантии. Законом установлено требование о безотзывности банковской гарантии, в остальном условия банковской гарантии отнесены к соглашению сторон. Данные обстоятельства свидетельствует о том, что гарантом надлежащим образом выполнено обязательства по выдаче банковской гарантии, следовательно, о правомерности получения от принципала вознаграждения за услугу. При этом, согласно договору гарантии, размер вознаграждения не зависит от того примет ее бенефициар или нет.

Прежде чем выдать банковскую гарантию гарант проводит определенную работу по сбору документов от клиента, оценивает его финансовое состояние, проводит анализ, составляет договоры, согласовывает форму банковской гарантии с принципалом, осуществляет мониторинг клиента, его финансового состояния, результатом чего и является выдача банковской гарантии. При этом у банка отсутствует императивная обязанность по выдаче гарантии любому обратившемуся к нему лицу, и он вправе при наличии сомнений в платежеспособности принципала отказать ему в выдаче гарантии.

При этом обязанность предоставить надлежащее обеспечение исполнения обязательств в соответствии с требованиями Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ законодателем возложена именно на победителя закупки, т.е. истца.

Действуя добросовестно и разумно, истец при получении гарантий должен проверить соответствие условий требованиям аукционной документации и Закона 44-ФЗ, поскольку обязанность по представлению надлежащего обеспечения лежит именно на участнике конкурса (аукциона).

Исходя из правовой позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении N 25 от 23.06.2015, оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

По общему правилу части 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное (пункт 1).

Как отмечено в определении Верховного Суда от 07.08.2015 N 305-КГ15-9489 уклонение от заключения контракта может выражаться как в совершении целенаправленных (умышленных) действий, или бездействия, так и в их совершении по неосторожности, когда участник аукциона по небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению соответствующих норм и правил.

Доказательств того обстоятельства, что истцу совершались препятствия в подготовке и получении надлежащего обеспечения исполнения контракта, не представлено. Обратного истцом не доказано.

Принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, хозяйствующий субъект несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом 44-ФЗ, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям этого закона, в том числе приведших к невозможности заключения контракта с ним как с лицом, признанным победителем аукциона.

В настоящем случае, истец не принял все возможные и зависящие от него меры для соблюдения норм и правил действующего законодательства, регулирующего порядок заключения государственного контракта, не проявил необходимой внимательности и осмотрительности при осуществлении своей деятельности.

Как видно из документации по проведению аукциона в электронной форме (дата начала предоставления разъяснений положений документации участникам закупки: 22.10.2020), у истца имелось достаточно времени для своевременного обращения за банковской гарантией. Доказательств невозможности обращения за банковской гарантией до 03.12.2020 истцом в материалы дела не представлено. Также, исходя из представленной ответчиком переписки сторон, информация о перечислении комиссии представлена истцом ответчику 18.12.2020 после 20:00, то есть по окончании операционного дня.

В соответствии с частью 2 статьи 849 Гражданского кодекса Российской Федерации банк обязан по распоряжению клиента перечислять со счета денежные средства клиента не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета.

При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 863 Гражданского кодекса Российской Федерации при расчетах платежными поручениями банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета.

Согласно статье 31 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" кредитная организация, Банк России обязаны осуществить перечисление средств клиента и зачисление средств на его счет не позже следующего операционного дня после получения соответствующего платежного документа, если иное не установлено федеральным законом, договором или платежным документом.

Следовательно, оплата комиссии могла быть учтена ответчиком для выдачи банковской гарантии не ранее 21.12.2020.

При этом истец, избрав банковскую гарантию в качестве способа обеспечения исполнения контракта, при заключении с банком договора гарантии был обязан и мог обеспечить соответствие условий банковской гарантии предъявляемым к ней требованиям закона путем согласования с гарантом соответствующих условий банковской гарантии, а по смыслу положений Закона N 44-ФЗ на банк указанным законом возлагаются лишь обязанности, связанные с размещением сведений о выданной банковской гарантии в реестре банковских гарантий, в силу частей 8-11 ст. 45 Закона N 44-ФЗ.

Истец указывает в своих возражениях, что, несмотря на предусмотренное Общими условиями право стороны направить свой проект гарантии, у ответчика в указанном случае возникает право отказать в выдаче гарантии.

Однако доказательств обращения для согласования с ответчиком спорных условий банковской гарантии либо отказа ответчиком в таком согласовании истцом в материалы дела не представлено.

Как следует из представленной ответчиком переписки сторон, с 03.12.2020 у истца имелись возможность и время для проверки проекта гарантии и согласования изменений в нем, а также для своевременной оплаты комиссии.

Доказательств невозможности соблюдения истцом требований Закона о контрактной системе в сфере закупок, либо доказательств того, что невозможность заключения государственного контракта стала следствием противоправных действий ответчика, в материалы дела не представлено.

Ссылка истца на пункт 7.2. Общих условий, согласно которому споры, возникающие из договора или в связи с ним, в том числе по вопросам его толкования, прекращения действия, действительности, подлежат передаче на рассмотрение в Арбитражный суд Нижегородской области, отклонен судом, поскольку подсудность банковской гарантии не зависит от подсудности договора о выдаче банковской гарантии.

При указанных обстоятельствах суд в удовлетворении иска отказал.

Выводы суда являются верными.

Всем доводам и возражениям истца, фактически продублированным в апелляционной жалобе, судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка, с которой суд апелляционной инстанции соглашается.

Как верно указал суд, ответчиком спорная комиссия в сумме 65 658 руб. 56 коп. получена на законных основаниях в рамках действующего договора.

Согласно пункту 3.3. Общих условий уплаченная за выдачу гарантии сумма комиссии, вне зависимости от любых обстоятельств, за исключением, не выдачи гарантии, или выдачи гарантии на сумму гарантии менее планируемой при оплате комиссии, возврату не подлежит.

В силу Общих условий принципал осуществляет ознакомление с предложением банка и проектом гарантии, и в случае согласия с ними, уплачивает гаранту комиссию и направляет проект гарантии на согласование бенефициару.

Выдача банковской гарантии осуществляется после ее оплаты (пункт 4.2.1 Общий условий).

После установления факта оплаты (21.12.2020) банк выпустил банковскую гарантию в этот же день и внес ее в реестр.

Таким образом, гарантия была выдана.

В силу изложенного правовые основания для удовлетворения иска отсутствуют.

Иная оценка заявителем обстоятельств спора не свидетельствует об ошибочности выводов суда первой инстанции и не правильном применении норм материального права.

В силу изложенного оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 27.07.2021 по делу N А43-14750/2021 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Инженерно-технического центра "АСУКОМПЛЕКТСЕРВИС" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия в порядке, предусмотренном частью 4 статьи 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья

Т.И. Тарасова