Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 октября 2021 г. N 09АП-60543/21 по делу N А40-31431/2021

г. Москва

29 октября 2021 г.

Дело N А40-31431/21

Резолютивная часть постановления объявлена 25 октября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 октября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.А. Свиридова,

судей:	И.А. Чеботаревой, Ж.В. Поташовой,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Н.А. Третяком,

Рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 15 апелляционную жалобу Центральной энергетической таможни на решение Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2021 по делу N А40-31431/21 (149-219) судьи Кузина М.М.

по заявлению ООО "Газпром нефтехим Салават"

к Центральной энергетической таможне

о признании незаконным решения,

при участии:

от заявителя:	Сиукаева М.М. по дов. от 31.12.2019;
от ответчика:	Джафаров А.Д. по дов. от 21.12.2020;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Газпром нефтехим Салават" (далее - Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза от 13.11.2020, принятого 10006060 Энергетическим таможенным постом (Центром электронного декларирования) Центральной энергетической таможни (далее - ЦАТ) N РКТ-10006060-20/000156; об обязании устранить нарушение прав и законных интересов ООО "Газпром нефтехим Салават" посредством возврата на расчётный счёт Заявителя денежных средств в размере 8 413 440, 70 руб.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 28.07.2021 заявленные требования удовлетворены. Суд пришел к выводу о незаконности и необоснованности принятого таможенным органом решения.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ЦЭТ обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Указывает на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и неполное выяснение обстоятельств по делу.

Обществом представлен письменный мотивированный отзыв на апелляционную жалобу в порядке ст.262 АПК РФ, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по доводам, изложенным в данном отзыве.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Представитель заявителя поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает ее необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать, изложил свои доводы.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, заслушав позиции сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыв на нее, считает, что решение подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как следует из заявления, ООО "Газпром нефтехим Салават" (далее - Общество, Заявитель) осуществляло поставку товара "Смола пиролизная тяжелая (марка А)" за пределы таможенной территории ЕАЭС по дополнительному соглашению N 1 от 11.03.2020 к контракту N 024-221003287 от 04.03.2020, заключенному с компанией "Petrovector SA".

13.03.2020 специалистом сектора таможенного оформления Центра сопровождения грузовых перевозок (далее - ТО ЦСГП) Общества в электронной форме в программе ООО "СТМ" "ВЭД-Декларант" на таможенный пост Энергетический таможенный пост (Центр электронного декларирования) Центральной энергетической таможни (далее - ЭТП (ЦЭД)) была подана ВТД N 10006060/130320/0022751 (1600,000 тн.) (далее - ВТД 22751) на товар "смола пиролизная тяжелая марка А и Б" с заявленным описанием товара "смола пиролизная тяжелая (марка А и Б), получаемая в качестве побочного продукта на этиленовых установках при пиролизе углеводородных газов, бензинов или их смесей, представляет собой вязкую жидкость со специфическим запахом, содержащую в основном бициклические соединения в т.ч. нафталина и метилнафталина (1,2 изомеров) не менее 15%, и полициклические ароматические углеводороды, предназначается для использования в качестве компонента сырья в производстве технического углерода, кокса, темных нефтеполимерных смол суперпластификаторов бетонов, в качестве компонента котельного топлива, плотность при 20 град. С, г/см3 не менее: 1,04 (марка А); 1,03 (марка Б); вязкость кинематическая при 50 град.С, мм2/с не более: 25 (марка А); 40 (марка Б); температура отгона 3%-го объема, град., С не ниже: 180 (марка А); 170 (марка Б); коксуемость, % не более: 12,0 (марка А); 16,0 (марка Б); массовая доля воды, % не более: 0,3 (марка А); 0,5 (марка Б)".

Классификационный код товара согласно графе 33 ВТД 22751 - 2706 00 000 0.

Вывозная таможенная пошлина для товаров, классифицируемых в подсубпозиции 2706 00 000 0, не установлена.

06.11.2020 ведущим специалистом сектора ТО ЦСГП Общества в электронной форме в программе ООО "СТМ" "ВЭД-Декларант" была подана ПВД N 10006060/061120/0104496 с заявленным кодом ТН ВЭД ЕАЭС 2707 99 990 0 и описан товар в гр. 31 ПВД "смола пиролизная тяжелая (марка А), нефтепродукт, получ.из бит.пород и содер.более 50мас.% аром.составных частей, предст.собой побочный продукт,получ.на этиленовых установках при пиролизе у глее.газов,бензинов или их смесей, содер. аром.углев.(по методу прил.А пояснений к 27 группе ТН ВЭД ЕАЭС):97.5 масс.%. фрак.состав по методу iso 3405: темп, начала кипения 169 град.С; при темп. 250 град.С перег.: 16.0 об.%; при темп. 350 град.С перег.: 65 об.%: кол. кер.-газ.фракций:перег. до 350 град.С (по методу ASTMD 1160):58 об.%. содер. серы (по методу ASTМD 4294):0,0890 мас.%. темп, вспышки в открытом тигле (по методу ASTM D 92):98 град.С. вязкость кин. при 50 град.С (по методу ISO 3104):21,06 мм2/с. колор. хар.-ка в раст.(пометоду ASTM D 1500):D8;cod. сульф. золы (по методу ISO 3987):0,028 мас.%.;число омыл.(по методу ISO 6293-2 менее 2. пред. для исп. в кач. комп.а сырья в произв. техн. углерода,кокса, темных нефт-х смол, суперпл.,бетонов, котельного топлива".

Товар "смола пиролизная тяжелая марка А" был отгружен со ст.Аллагуват в ж д цистернах с переливом на морское судно ARROW STAR 1 в "порту т/п "Гавань" (код таможенного поста 10216120) с качественными характеристиками согласно протокола испытаний N 3618 от 29.03.2020 и аналитического отчета N 10501/00016604.3/L/20 от 31.03.2020 в количестве 1598,718 тн., коносамент N PZT01/1 от 29.03.2020.

06.11.2020, 09.11.2020 и 11.11.2020 ЭТП (ЦЭД) были выставлены требования предоставления электронных документов, исполненные Обществом.

13.11.2020 по системе электронного декларирования в программе ООО "СТМ" "ВЭД-Декларант" Обществом было получено Решение о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза от 13.11.2020, принятое 10006060 Энергетическим таможенным постом (Центром электронного декларирования) Центральной энергетической таможни РКТ-10006060-20/000156 (далее - решение о классификации товара).

Согласно решению о классификации товара классификационный код товара Общества-2710 19 620 9.

В рамках исполнения решения о классификации товара 13.11.2020 ЭТП (ЦЭД) было вынесено решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары, в ПВД N 10006060/061120/0104496, в том числе в графы 31 (описание товаров), 33 (код товара) и в графы 47 (исчисление платежей) и В (подробности подсчета), соответственно.

Далее Обществом была подана корректировка декларации на товары (КДТ) N 1006060/06112020/0104496/3/3.

Во исполнение изменений, внесенных в декларации на товары, таможенные платежи были уплачены с единого лицевого счета Общества в следующем размере:

- по ПВД N 10006060/061120/0104496 (гр.47 и В) вывозная таможенная пошлина (код 3040) 8 391 190,70 рублей, таможенные сборы (код 1010) 22 250 рублей, что подтверждается прилагаемой копией Отчета о расходовании денежных средств, внесенных в качестве авансовых платежей, за период 16.11.2020 (пп. N N 7,8).

Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Срок, предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.5 ст.200 АПК РФ с учетом ч.1 ст.65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что, принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции законно и обоснованно исходил из имеющихся в деле доказательств, спорным отношениям дана надлежащая правовая оценка, нормы материального права применены правильно.

Удовлетворяя заявленные требования суд руководствовался следующим.

Согласно ст.358 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее по тексту - ТК ЕАЭС) любое лицо вправе обжаловать решения, действия (бездействие) таможенных органов или их должностных лиц в порядке и сроки, которые установлены законодательством государства-члена, решения, действия (бездействие) таможенного органа или должностных лиц таможенного органа которого обжалуются.

В соответствии со ст.289 Федерального закона от 03.08.2018 N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" жалоба на решение, действие (бездействие) таможенного органа или его должностного лица может быть подана в течение трех месяцев со дня, когда лицу стало известно или должно было стать известно о нарушении его прав, свобод или законных интересов, создании препятствий к их реализации либо о незаконном возложении на него какой-либо обязанности.

В соответствии с п.4 ч.1 ст. 106 ТК ЕАЭС в декларации на товары указываются, в том числе сведения о товарах, в состав которых входит классификационный код товаров по ТН ВЭД.

Согласно ч.1 ст.20 ТК ЕАЭС декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД при таможенном декларировании и в иных случаях, когда в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования таможенному органу заявляется код товара в соответствии с ТН ВЭД.

Проверка правильности классификации товаров осуществляется таможенными органами (абз. 3 ч. 1 ст. 20 ТК ЕАЭС).

Таможенный орган осуществляет классификацию товаров в случае выявления таможенным органом как до, так и после выпуска товаров их неверной классификации при таможенном декларировании. В этом случае таможенный орган принимает решение о классификации товаров. Форма решения о классификации товаров, порядок и сроки его принятия устанавливаются в соответствии с законодательством государств-членов о таможенном регулировании (ч.2 ст. 20 ТК ЕАЭС).

При проверке доводов участников спора о правильности классификации товаров судами могут учитываться Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД, а также рекомендации и разъяснения по классификации товаров, данные Всемирной таможенной организацией в соответствии со ст.7 Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983, в отношении которых Российская Федерация не заявила об отказе в их применении.

Одним из вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД должностными лицами таможенных органов и участниками внешнеэкономической деятельности, являются Пояснения к ТН ВЭД, являющиеся приложением к Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 "О пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза".

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (ТН ВЭД ЕАЭС) и Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза (ЕТТ ЕАЭС); установлены основные правила интерпретации ТН ВЭД (далее по тексту - ОПИ).

Положением о порядке применения Единой ТН ВЭД Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 (далее по тексту - Положение), определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне.

В разделе III Положения содержатся принципы применения ОПИ, а именно: ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне. ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно:

ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3; ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).

При применении ОПИ 2 сначала применяется ОПИ 2а, затем ОПИ 2б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 2а.

При применении ОПИ 3 сначала применяется ОПИ 3а, затем ОПИ 3б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3а, затем ОПИ 3б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3а или ОПИ 3б.

При классификации товара осуществляется следующая последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации: Определение товарной позиции с помощью ОПИ 1 - ОПИ 5, применяемых в порядке, установленном пунктом 6 настоящего Положения; Определение субпозиции (подсубпозиции) на основании ОПИ бис помощью ОПИ 1 - ОПИ 5, применяемых в порядке, установленном пунктом 6 настоящего Положения, путем замены в текстах ОПИ 1 - ОПИ 4 термина "товарная позиция" термином "субпозиция" ("подсубпозиция") в соответствующем числе и падеже, если товарная позиция, определенная в соответствии с подпунктом 7.1 настоящего Положения, имеет подчиненные субпозиции (подсубпозиции):

- определение однодефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной товарной позиции;

- определение двухдефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной однодефисной субпозиции (подсубпозиции);

- определение трехдефисной подсубпозиции в рамках данной двухдефисной субпозиции (подсубпозиции);

- и так далее до достижения необходимого уровня классификации".

Согласно правилу 1 ОПИ ТН ВЭД названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ ТН ВЭД.

В соответствии с Правилом 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Таким образом, выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре.

Существо настоящего дела сводится к тому, что Обществом товар классифицирован согласно коду ТН ВЭД ЕАЭС 2707 99 990 0, в то время как таможенный орган считает, что ввезенный товар должен быть классифицирован по коду ТН ВЭД ЕАЭС 2710 19 620 9.

Группа 2710 ТН ВЭД "Нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых; продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов; отработанные нефтепродукты:

- нефть и нефтепродукты (кроме сырых), полученные из битуминозных пород, и продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов, за исключением содержащих биодизель и отработанных нефтепродуктов:

2710 19 -- прочие:

--- топлива жидкие:

---- для прочих целей:

2710 19 620 ------с содержанием серы не более 1 мас.%:

2710 19 620 9 -------прочие.

В соответствии с Примечаниями 2, 3 к Группе 27 "Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные" в товарной позиции 2710 термин "нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород" означает не только нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, но и полученные любым способом аналогичные нефтепродукты, включая состоящие главным образом из смешанных ненасыщенных углеводородов, при условии, что масса неароматических составных частей превышает массу ароматических.

В товарной позиции 2710 термин "отработанные нефтепродукты" означает отходы, содержащие преимущественно нефть или нефтепродукты, полученные из битуминозных пород (описанные в примечании 2 к данной группе), смешанные или не смешанные с водой.

(г) термин "тяжелые дистилляты" (подсубпозиции 2710 19 310 0 - 2710 19 980 0) означает нефтяные фракции и другие нефтепродукты, менее 65 об.% которых (включая потери) перегоняется при температуре 250 °С по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86), или фракции, процент перегонки которых при температуре 250 °С не может быть определен данным методом;

(е) термин "топлива жидкие" (подсубпозиции 2710 19 510 - 2710 19 680) означает тяжелые дистилляты, определенные выше в пункте (г), кроме газойлей, определенных выше в пункте (д), которые при соответствующих колориметрических характеристиках в растворе К имеют вязкость В:

- не более, чем показано в строке I нижеследующей таблицы, при содержании сульфатной золы менее 1% по методу ISO 3987 и индексе омыления менее 4 по методу ISO 6293-1 или 6293-2;

- более, чем показано в строке II, при температуре потери текучести не менее 10°Спо методу ISO 3016;

- более, чем показано в строке I, но не более, чем показано в строке И, если 25 об.% или более перегоняется при температуре 300 °С по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86) или если менее 25 об.% перегоняется при температуре 300 °С и температура потери текучести превышает минус 10 °С по методу ISO 3016. Данные параметры распространяются на фракции и продукты с колориметрическими характеристиками в растворе менее 2.

Подсубпозиции 2710 19 510 - 2710 19 680 включают только жидкие топлива естественной окраски.

В свою очередь, смола пиролизная тяжелая производится в цехе пиролиза N 55 производства этилена и пропилена завода "Мономер" Общества.

Постоянный технологический регламент производства пирогаза методом термического разложения углеводородного сырья в присутствии водяного пара в цехе пиролиза N 55 производства этилена и пропилена завода "Мономер" TP N1055.0007-2018 был утвержден 29.12.2018 Заместителем генерального директора по производству ООО "Газпром нефтехим Салават" (далее - TP). Срок действия TP до 29.12.2028.

Согласно разделу 1 TP "Общая характеристика производства" (стр.7 TP) побочным продуктом цеха является тяжелая смола пиролиза.

В свою очередь, в таблице 2 п.2.1. Раздела 2 TP "Характеристика производимой продукции" определены характеристики смолы пиролизной тяжёлой (далее - СПТ). В соответствии с указанными характеристиками смола является побочным продуктом пиролиза.

Описание процесса движения СПТ по технологической схеме, а также процесс вывода товарной СПТ отражено в разделе 4 TP "Описание химико-технологического процесса и схемы".

Так согласно п.4.1.7. раздела 4 TP (стр. 50) сущность процесса подготовки пирогаза заключается в отделении от пирогаза тяжелого масла (смола пиролиза), конденсации паров воды и пироконденсата в воздушных и водяных холодильниках, отделения воды и пироконденсата от пирогаза в скруббере поз. К-1а за счет разницы удельных весов и доохлаждения пирогаза циркулирующей водой.

В технологическую схему СПТ (закалочное масло) поступает с об. 1126 от насосов поз. Н-2/15 и подается в закалочный фитинг (через форсунки). Поток пирогаза вместе с СПТ (закалочным маслом) после закалочного фитинга подается в общий коллектор пирогаза, проходит смеситель no3.N-01, куда также подается СПТ (закалочное масло), и затем подается в колонну первичного фракционирования поз. К-1 (об.1126) (приложение 1, лист 3).

Тяжелая смола пиролизная, поступающая в гидроциклоны, разделяется на два потока. Основной поток смолы пиролизной тяжелой на выходе из верхней части циклона с низким содержанием кокса возвращается обратно в соответствующий контур. Меньший поток смолы пиролизной тяжелой с коксом выходит из нижней части циклона и направляется в фильтра для отделения кокса, два из которых находятся в работе, а один в резерве или на отчистке.

Из теплообменников охлажденная смола поступает на узел получения пара, где за счет нагрева и испарения водяного конденсата снимается часть тепла с смолы пиролиза. Охлажденная смола впрыскивается в смеситель и далее, вместе с потоком пирогаза, сливается в куб колонны.

Пиролизная смола также поступает через трубное пространство теплообменников, предназначенных для подогрева химзагрязненной воды, далее в трубное пространство теплообменников, где отдает свое тепло бензину, поступающему с об. 1140 ТСЦ завода "Мономер".

Избыток смолы пиролизной тяжелой отводится в ТСЦ завода "Мономер" или ТСЦ НПЗ.

Таким образом, смола пиролизная тяжелая образуется на узле подготовки пирогаза. Сущность процесса заключается в отделении от пирогаза тяжелого масла (смола пиролиза), конденсации паров воды и пироконденсата в воздушных и водяных холодильниках, отделении воды и пироконденсата от пирогаза в скруббере поз. К-1а за счет разницы удельных весов и доохлаждения пирогаза циркулирующей водой.

Заявитель отметил, что пиролиз представляет собой сложный процесс химических реакций, делящихся на первичные и вторичные реакции.

К первичным реакциям относятся реакции расщепления (крекинга) молекул парафиновых и нафтеновых углеводородов с получением этилена, пропилена, метана, этана, водорода.

Пиролиз Н-гексана

С6Н14 С2Н4 + С4Н10

С6Н14СЗН8 + СЗН6

С6Н14С6Н12 + Н2

С6Н14СН4 + С5Н10

С6Н14С4Н8 + С2Н6

В дальнейшем полученные предельные углеводороды, в свою очередь, разлагаются:

СЗН8 СН4 + С2Н4

СЗН8 СЗН6 + Н2

С4Н10С2Н4 + С2Н6

С4Н10СЗН6 + СН4

С4Н10С4Н8 + Н2

С2Н6 С2Н4 + Н2

Пиролиз циклогексана.

С6Н12С4Н6 + С2Н6

С6Н12 С4Н6 + Н2+ С2Н4

С6Н12С6Н6 + ЗН2.

Следовательно, смола пиролизная тяжелая в силу ее вывода в процессе пиролиза является продуктом, получаемым в процессе химических превращений.

Получение смолы пиролизной тяжелой в качестве побочного продукта на этиленовых установках при пиролизе углеводородных газов, бензинов или их смесей также подтверждается Техническими условиями на Смолу пиролизную тяжелую ТУ 2451-183-72042240-2013 (далее - ТУ) (прилагаются).

В силу ч.1 ст.179.3 НК РФ в целях настоящей главы (Глава 22. Акцизы) продукцией нефтехимии признается продукция, получаемая в результате переработки (химических превращений), в том числе с использованием вспомогательных веществ, фракций (компонентов) углеводородного сырья (нефти, газового конденсата, попутного нефтяного газа, этана, сжиженного углеводородного газа (далее также в настоящей главе - СУГ) и (или) природного газа), в том числе прямогонного бензина, в органические вещества, которые являются конечными продуктами и (или) используются в дальнейшем для выпуска на их основе других продуктов и (или) используются для технологических потребностей (в том числе в виде топлива), а также побочная продукция и отходы, получаемые в результате указанной переработки.

Согласно письму ФНС России от 28.02.2019 N СД-4-3/3507@ "О направлении письма" в соответствии с пунктом 1 статьи 179.3 Кодекса продукцией нефтехимии признается продукция (за исключением подакцизных товаров, перечисленных в пункте 1 статьи 181 Кодекса), получаемая в результате переработки (химических превращений), в частности, фракций нефти, в том числе прямогонного бензина, в органические вещества, которые являются конечными продуктами и (или) используются в дальнейшем для выпуска на их основе других продуктов, а также отходы, получаемые при переработке указанных видов сырья.

Таким образом, для признания продукции, произведенной из прямогонного бензина, продукцией нефтехимии такая продукция должна соответствовать условиям и определению, установленным пунктом 1 статьи 179.3 Кодекса, в частности являться органическим веществом, соответствующим с точки зрения указанного производства конечному продукту и (или) используемым в дальнейшем для выпуска на его основе других продуктов, а также отходом, получаемым при переработке прямогонного бензина в процессе производства, а именно переработки прямогонного бензина.

При этом под конечным продуктом следует понимать продукт, который произведен организацией, в дальнейшем реализуется налогоплательщиком или потребляется им для собственных нужд внутри организации.

Учитывая вышеизложенное следует вывод, что смола пиролизная тяжелая в силу ее вывода в процессе пиролиза является продукцией нефтехимии, т.е. не является нефтепродуктом.

В соответствии с Приказом ФТС России от 19.06.2020 N 550 "О внесении изменения в Разъяснения о классификации в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза отдельных товаров, приведенные в приложении к приказу ФТС России от 14 января 2019 г. N 28" подпункт 48.1. Разъяснений о классификации в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза отдельных товаров, приведенных в приложении к приказу ФТС России от 14.01.2019 N 28 (далее - Разъяснения ФТС России), был изложен в следующей редакции: "48.1. Нефтепродукты, полученные из битуминозных пород и содержащие более 50 масс.% ароматических составных частей, классифицируются в товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС".

Следует отметить, что в соответствии с разделом 3 TP в качестве сырья в указанном цехе пиролиза N 55 производства этилена и пропилена завода "Мономер", где производится смола пиролизная тяжелая, не используется нефть, в том числе битуминозных пород, а только жидкое и газовое углеводородное сырье.

Перечень перерабатываемого сырья отражен в Таблице 3 раздела 3 TP (прилагается).

Более того, согласно Примечаниям 2, 3 к Группе 27 "Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные" в товарной позиции 2710 термин "нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород" означает не только нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных, пород, но и полученные любым способом аналогичные нефтепродукты, включая состоящие главным образом из смешанных ненасыщенных углеводородов, при условии, что масса неароматических составных частей превышает массу ароматических.

Таким образом, для любых иных аналогичных нефтепродуктов установлено условие превышения массы неароматических составных частей над массой ароматических.

Согласно Аналитическому отчету Saybolt 10501/00016604.3/L/20 от 31.03.2020, представленному Заявителем при декларировании товара в целях подтверждения характеристик товара, ароматические соединения составляют 97,5% масс, т.е. масса неароматических составных частей не превышает массу ароматических.

Учитывая вышеизложенное, в силу Примечаний 2, 3 к Группе 27 ТН ВЭД, Разъяснений ФТС России отсутствуют основания для классификации смолы пиролизной тяжелой в товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС, поскольку она не является нефтепродуктом либо нефтепродуктом, полученным из битуминозных пород.

Дополнительно рассмотрим установленные Примечаниями к Группе 27 ТН ВЭД характеристики термина "топлива жидкие" (подсубпозиции 2710 19 510 - 2710 19 680).

Так, термин "топлива жидкие" (подсубпозиции 2710 19 510 - 2710 19 680) означает тяжелые дистилляты, определенные выше в пункте (г), кроме газойлей, определенных выше в пункте (д), которые при соответствующих колориметрических характеристиках в растворе К имеют вязкость В:

- не более, чем показано в строке I нижеследующей таблицы, при содержании сульфатной золы менее 1% по методу ISO 3987 и индексе омыления менее 4 по методу ISO 6293-1 или 6293-2;

- более, чем показано в строке II, при температуре потери текучести не менее 10 °С по методу ISO 3016;

- более, чем показано в строке I, но не более, чем показано в строке II, если 25 об.% или более перегоняется при температуре 300 °С по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86) или если менее 25 об.% перегоняется при температуре 300 °С и температура потери текучести превышает минус 10 °С по методу ISO 3016. Данные параметры распространяются на фракции и продукты с колориметрическими характеристиками в растворе менее 2.

Колориметрическая характеристика	0,5	1,5	2,5	3	3,5	4	4,5	5	5,5	6	6,5	7	7,5 и более
Вязкость В	4	5,4	15,1	25,3	42,4	71,1	119	200	335	562	943	1580	2650
	7	7	15,1	25,3	42,4	71,1	119	200	335	562	943	1580	2650

В соответствии с п.7, 14 Протокола испытаний содержание сульфатной золы в СПТ 0, 028 % масс, а индекс омыления - менее 2.

Следовательно, товар при соответствующих колориметрических характеристиках в растворе К должен иметь вязкость В не более, чем показано в строке I таблицы.

Согласно ТУ показатель кинематической вязкости для марки А составляет не более 0,000025 м2/с (25 мм2/с), п.1 Протокола испытания 0,00002106 м2/с (21,06 мм2/с). Колориметрический показатель не определяется, но исходя из фактической цветности обозначенной в Протоколе испытаний - D8 (п.11 Протокола испытаний) можно сделать вывод, что для отнесения к данной субпозиции требуется значение кинематической вязкости более 0,000265 м /с. Тем самым, условие отнесения к данной группе для смолы пиролизной тяжелой не выполняется.

Также СПТ не подпадает под следующий параметр вязкости, поскольку температура потери ее текучести менее 10 °С по методу ISO 3016.

Следовательно, смола пиролизная тяжелая в силу того, что она не является нефтяной фракцией либо нефтепродуктом, а также в силу несоответствия ее кинематической вязкости установленному требованию вязкости В, не является "тяжелым дистиллятом" и, как следствие, "топливом жидким" в соответствии Примечаниями к группе 27 ТН ВЭД.

Следовательно, описание товара Общества Смола пиролизная тяжелая не соответствует тексту товарной позиции 2710 и условиям, определенным примечаниями к разделу, а также наименованию и характеристикам термина "топлива жидкие" субпозиции 2710 19 в юридических целях его классификации в субпозиции 2710 19 620 9.

В силу Правила 3 "а" ОПИ ТН ВЭД в случае, если в силу Правила 2 (б) или по каким-либо другим причинам имеется, prima facie, возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, классификация таких товаров осуществляется следующим образом: - предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

По мнению Заявителя, заявленный им при подаче ПВД классификационный код "2707 99 990 0 - прочие" содержит наиболее конкретное описание товара в соответствии с ТН ВЭД, Пояснениями к ТН ВЭД по следующим основаниям.

"Масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы; аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических".

Пунктом 2 Пояснения к кодам 2707 99 110 0 и 2707 99 190 0 установлено, что "аналогичные продукты" - это те продукты, качественный состав которых аналогичен продуктам, описанным выше в пункте 1.

Согласно Пояснению к подсубпозиции 2707 99 990 0 ТН ВЭД в данные подсубпозиции включаются в основном продукты, содержащие смеси углеводородов.

Таким образом, товар Заявителя в силу Пояснений к ТН ВЭД соответствует тексту товарной позиции 2707, как аналогичный продукт, в котором масса ароматических составных частей превышает массу неароматических, и который содержит смеси углеводородов, и по Правилам 1 и 6 ОПИ подлежит классификации в подсубпозиции 2707 99 990 0 ТН ВЭД.

Код 2707 99 990 0 ТН ВЭД также был рекомендован компанией Saybolt по результатам проведенного аналитического исследования составной пробы товара, отобранной из нескольких танков судна ARROW STAR 1, на котором был отправлен товар (п.21 ПВД, коносамент N PZT01/1 от 29.03.2020).

Таким образом, указанные обстоятельства в их совокупности свидетельствуют о невозможности классификации спорного товара в подсубпозиции 2710 19 620 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о том, что таможенный орган не доказал законность и обоснованность решения.

Исходя из изложенного, принятое решение Центральной энергетической таможни о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза от 13.11.2020 N РКТ-10006060-20/000156 является необоснованным и подлежит признанию незаконным и отмене.

Как отмечено ранее, принятие таможней оспариваемых решений о классификации и отнесение спорного товара к подсубпозиции 2710 19 620 9ТН ВЭД ЕАЭС послужило основанием для увеличения подлежащих уплате таможенных платежей.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о необходимости удовлетворения заявленных ООО "Газпром нефтехим Салават" требований, обязав ЦЭТ в соответствии с п.3 ч.4 ст.201 АПК РФ устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем путем возврата на расчетный счет заявителя денежных средств в размере 8 413 440,70 руб в установленном законом порядке и сроки.

Доводы, приведенные ЦЭТ в апелляционной жалобе, не содержат достаточных фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч.4 ст.270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2021 по делу N А40-31431/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.А. Свиридов

Судьи

И.А. Чеботарева Ж.В. Поташова