Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 ноября 2021 г. N 11АП-15361/21 по делу N А49-11515/2019

г. Самара

03 ноября 2021 г.

Дело N А49-11515/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 ноября 2021 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Гольдштейна Д.К.,

судей Александрова А.И., Гадеевой Л.Р.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Рассказовой А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: г. Самара, ул. Аэродромная, д.11 "А", апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы России на определение Арбитражного суда Пензенской области от 25.08.2021 по заявлению Федеральной налоговой службы России о признании недействительным решения собрания кредиторов

по делу о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью "СУ-58", ИНН 5835125055

при участии в судебном заседании:

представитель ФНС России - Кулагин А.В., доверенность от 29.01.2021.

УСТАНОВИЛ:

Решением арбитражного суда от 13.01.2021 ООО "СУ-58" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, до утверждения конкурсного управляющего ООО "СУ-58" исполнение его обязанностей возложено на Болдыреву Е.В.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 22.03.2021 конкурсным управляющим ООО "СУ-58" утвержден Дербин Юрий Игоревич, член Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий".

В арбитражный суд поступило заявление Федеральная налоговая служба России (далее - заявитель, уполномоченный орган) о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "СУ-58" от 16.07.2021.

Одновременно уполномоченный орган ходатайствовал о принятии обеспечительных мер в виде запрета конкурсному управляющему ООО "СУ-58" Дербину Ю.И. на собрании акционеров АО "Пензенский тепличный комбинат" принимать решения по вопросам реорганизации АО "Пензенский тепличный комбинат" путем выделения из него акционерного общества "Охота" и акционерного общества "Карьер".

По результатам рассмотрения данного обособленного спора Арбитражный суд Ульяновской области вынес определение от 25.08.201 следующего содержания:

"Заявление Федеральной налоговой службы России в лице УФНС России по Пензенской области о признании недействительным решения собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "СУ-58" от 16.07.2021 оставить без удовлетворения.

Обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Пензенской области от 19.07.2021, отменить.

ФНС России в лице УФНС России по Ульяновской области обратилась в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 25.08.2021.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2021 вышеуказанная апелляционная жалоба принята к производству, судебное разбирательство назначено на 30.09.2021. Определением от 27.09.2021 произведена замена председательствующего судьи Гадеевой Л.Р. на судью Гольдштейна Д.К.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2021 судебное разбирательство отложено на 27.10.2021.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2021 произведена замена судьи Поповой Г.О. на судью Гадееву Л.Р.

От ФНС России поступили дополнения к апелляционной жалобе. Дополнения приобщены к материалам дела.

От ООО "Монград" поступил отзыв на апелляционную жалобу. Отзыв приобщен к материалам дела.

От конкурсного управляющего должника поступил отзыв на апелляционную жалобу. Отзыв приобщен к материалам дела.

Представитель ФНС России апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил определение Арбитражного суда Пензенской области от 25.08.2021 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд считает обжалуемый судебный акт подлежащим отмене, исходя из следующего.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Из материалов дела следует, что должник - ООО "СУ-58" является акционером АО "Пензенский тепличный комбинат" владельцем обыкновенных именных акций АО "Пензенский тепличный комбинат" в количестве 4 489 122 шт. (50 процентов от общего числа таких акций), номинальной стоимостью 100 руб. за 1 шт., балансовой стоимостью 448 912 200 руб. являющихся наиболее ликвидным активом должника.

Собранием кредиторов ООО "СУ-58" от 16.07.2021, оформленным протоколом от 16.07.2021, приняты решения о реорганизации АО "Пензенский тепличный комбинат" путем выделения из него следующих акционерных обществ: акционерного общества "Охота" и акционерного общества "Карьер".

Решениями указанного собрания кредиторов ООО "СУ-58" от 16.07.2021 определены порядок и условия реорганизации, размер уставного капитала, количество и номинальная стоимость акций, порядок наделения создаваемых обществ имуществом АО "Пензенский тепличный комбинат", утверждены учредительные документы создаваемых обществ, определены руководитель и реестродержатель. Также установлено, что размещение акций создаваемых обществ осуществляется путем их приобретения реорганизуемым лицом - АО "Пензенский тепличный комбинат".

Отказывая в удовлетворении требований ФНС России о признании данных решений собрания кредиторов ООО "СУ-58" от 16.07.2021 недействительными, суд первой инстанции сослался на то, что оспариваемые решения приняты при наличии кворума, большинством голосов по вопросам, относящимся к компетенции собрания кредиторов.

Отклоняя доводы ФНС России о том, что реорганизация АО "Пензенский тепличный комбинат" в виде выделения из него обществ АО "Охота" и АО "Карьер" повлечет уменьшение стоимости пакета акций реорганизуемого общества, суд первой инстанции сослался на содержание представленного третьим лицом - АО "Пензенский тепличный комбинат" экспертного заключения ООО "Консультационная и аудиторская фирма "Эксперт-Аудит" от 29.07.2021, согласно которому такая реорганизация не окажет существенного влияния на финансовое состояние АО "Пензенский тепличный комбинат" и на величину текущей рыночной стоимости пакета акций АО "Пензенский тепличный комбинат".

Также суд первой инстанции, сослался на то, что на состоявшемся 20.07.2021 собрании акционеров АО "Пензенский тепличный комбинат" решения по вопросу реорганизации последнего путем выделения из него АО "Охота" и АО "Карьер" фактически не приняты.

Арбитражный апелляционный суд не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных названным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Соответственно, для признания решения собрания кредиторов недействительным необходимо установить факты принятия решения с нарушением установленной компетенции либо нарушения этим решением прав и законных интересов заявителя.

В пункте 2 статьи 12 Закона о банкротстве перечислены решения, принятие которых относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Данный перечень не является исчерпывающим. Закон о банкротстве допускает возможность принятия кредиторами решений и по иным вопросам, рассмотрение которых необходимо для проведения процедуры банкротства и (или) защиты прав кредиторов и других лиц, участвующих в деле о банкротстве. В то же время такие решения должны соответствовать требованиям законодательства, в частности они не должны быть направлены на обход положений Закона о банкротстве, вторгаться в сферу компетенции иных лиц, в том числе ограничивать права арбитражного управляющего или препятствовать осуществлению процедур банкротства.

В силу статей 15, 19, 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" вопросы реорганизации акционерного общества в форме выделения относятся к компетенции собрания акционеров реорганизуемого акционерного общества.

Из разъяснений, изложенных в пункте 1 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2018, решения должны соответствовать требованиям законодательства, в частности, они не должны быть направлены на обход положений Закона о банкротстве, вторгаться в сферу компетенции иных лиц, в том числе ограничивать права арбитражного управляющего или препятствовать осуществлению процедур банкротства.

В данном случае буквальная формулировка решений, принятых оспариваемым собранием кредиторов ООО "СУ-58" от 16.07.2021, содержит не указание конкурсному управляющему ООО "СУ-58" на необходимость определенным образом голосовать по вопросам повестки дня собрания акционеров АО "Пензенский тепличный комбинат", а собственно решение о реорганизации АО "Пензенский тепличный комбинат".

Кроме того, ФНС России обоснованно указывала на то, что принятие решения о реорганизации подконтрольного общества является опосредованным способом распоряжения имуществом должника, включенного в конкурсную массу.

В результате предполагаемой реорганизации АО "Пензенский тепличный комбинат" в виде выделения из него обществ значительный объем имущества АО "Пензенский тепличный комбинат" (перечень передаваемого имущества имеется в материалах обособленного спора, указан в Приложениях N 5 и N 6 к протоколу N 2 заседания Совета директоров от 16.12.2020 года) подлежит передаче вновь созданным обществам АО "Охота" и АО "Карьер".

При этом указанные юридические лица будут вести самостоятельную предпринимательскую деятельность, а именно: принимать решение по распоряжению своими доходами, несению расходов, исчислению и уплате налогов, заключению договоров аренды, договоров по возмездному оказанию услуг и так далее, а также распоряжаться тем имуществом, которым они были наделены при создании.

В то же время в соответствии с условиями реорганизации акционером АО "Охота" и АО "Карьер" будет АО "Пензенский тепличный комбинат", а следовательно непосредственный контроль за использованием указанного имущества со стороны ООО "СУ-58" будет утрачен.

Следовательно, с учетом целей и задач конкурсного производства реорганизация АО "Пензенский тепличный комбинат" может негативно сказаться на объеме прав ООО "СУ-58" в отношении имущества АО "Пензенский тепличный комбинат", что, соответственно, нарушает права и законные интересы должника и его кредиторов, направленные на достижение основной цели конкурсного производства - максимальное удовлетворение требований кредиторов.

Также, по мнению апелляционного суда не могут быть признаны приемлемыми выводы суда первой инстанции со ссылкой на заключение ООО "Консультационная и аудиторская фирма "Эксперт-Аудит" от 29.07.2021 относительно того, что реорганизация не окажет существенного влияния на финансовое состояние АО "Пензенский тепличный комбинат" и на величину текущей рыночной стоимости пакета акций АО "Пензенский тепличный комбинат", поскольку предполагаемое к передаче имущества относится к неоперационным и непрофильным активам.

Указанные доводы каким-либо образом не подтверждены. Согласно не опровергнутым объяснениям ФНС России передаваемое в АО "Охота" и АО "Карьер" имущество используется для ведения обществом отдельных видов экономической деятельности, заявленных при регистрации, и для получения прибыли, а также соответствует профилю деятельности АО "Пензенский тепличный комбинат".

Таким образом, эффективность использования имущества зависит лишь от компетентности руководителя предприятия и от полноты контроля акционеров.

ФНС России также обоснованно указано, что исходя из заключения ООО "Консультационная и аудиторская фирмы "Эксперт Аудит" от 29.07.2021 (стр. 16,18 заключения) чистые денежные потоки от использования имущества, подлежащего передаче во вновь созданные общества, в течение 2019 и 2020 гг. имели отрицательное значение. При этом в течение 2021, 2022 (в отношении АО "Охота" и АО "Карьер") и 2023 (в отношении АО "Карьер") прогноз прибыли также отсутствует, чистый денежный поток имеет отрицательное значение. Указанный показатель означает убыточность деятельности вновь создаваемых обществ в последующих периодах и свидетельствует об отсутствии экономического смысла в указанной реорганизации, поскольку деятельность юридического лица должна быть направлена на получение прибыли.

Кроме того, в упомянутом заключении указано, что коэффициент обеспеченности собственными средствами, характеризующий, в какой степени оборотные активы обеспечиваются за счет собственных средств предприятия, принимает значение, равное 0,17, что указывает на наличие достаточных оборотных средств у АО "Пензенский тепличный комбинат". Таким образом, сделан вывод о достаточной величине собственного оборотного капитала для ведения финансово-хозяйственной деятельности, однако, как указано в заключении, прослеживается тенденция к уменьшению собственных оборотных средств АО "Пензенский тепличный комбинат".

Из вышеизложенного, следует, что снижение стоимости принадлежащего АО "Пензенский тепличный комбинат" на праве собственности имущества, приведет к ухудшению финансово-экономических показателей предприятия и, как следствие, к невозможности наиболее полного удовлетворения требований кредиторов ООО "СУ-58".

Также апелляционный суд соглашается с доводом ФНС России о том, что сам по себе факт непринятия на собрании акционеров АО "Пензенский тепличный комбинат", состоявшемся 20.07.2021, решения по вопросу реорганизации последнего путем выделения из него АО "Охота" и АО "Карьер" не может являться основанием для отказа в удовлетворении заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "СУ-58" от 16.07.2021, поскольку соответствующие решения могут быть реализованы и позднее.

При указанных обстоятельствах, по мнению апелляционного суда, у суда первой инстанции не имелось оснований для отказа в удовлетворении заявленных ФНС России требований.

Учитывая указанные обстоятельства, обжалуемый судебный акт подлежит отмене по основаниям, предусмотренным п.п. 1, 3, 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ, с принятием нового судебного акта.

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Пензенской области от 25.08.2021 по делу N А49-11515/2019 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительным решение собрания кредиторов ООО "СУ-58" от 16.07.2021, оформленное протоколом от 16.07.2021.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и не подлежит кассационному обжалованию в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Д.К. Гольдштейн

Судьи

А.И. Александров Л.Р. Гадеева