Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2021 г. N 10АП-15094/21 по делу N А41-16090/2021

г. Москва

11 ноября 2021 г.

Дело N А41-16090/21

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 ноября 2021 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Л.Н.,

судей: Беспалова М.Б., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания Терещенко П.А.,

рассмотрев в судебном заседании дело N А41-16090/21 по исковому заявлению Байбородова Сергея Павловича к ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" о признании, третьи лица - АО "ВТБ Регистратор", Рац Александр Алексеевич,

при участии в заседании:

от истца - Макарова Л.А., доверенность от 03.08.2021, удостоверение N 8610;

от ответчика - Семенов А.В., доверенность от 01.02.2021, паспорт, диплом;

от третьих лиц - не явились, извещены надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

Байбородов Сергей Павлович обратился в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" о признании решения Совета директоров ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" от 01.02.2021 по вопросу 5 - "Определить, что правом голоса по вопросам повестки дня внеочередного общего собрания акционеров наряду с владельцами обыкновенных акций обладают владельцы привилегированных акций" недействительным.

Решением Арбитражного суда Московской области от 17 июня 2021 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным судебным актом, Рац Александр Алексеевич в порядке статьи 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" обратились в апелляционный суд с апелляционными жалобами, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии со статьей 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, - лица, не участвовавшие в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, вправе обжаловать этот судебный акт, а также оспорить его в порядке надзора по правилам, установленным настоящим Кодексом. Такие лица пользуются правами и несут обязанности лиц, участвующих в деле.

Рац Александр Алексеевич, обращаясь в Десятый арбитражный апелляционный суд в порядке статьи 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, указал, что обжалуемым решением от 17.06.2021 Арбитражный суд Московской области установил, что право голоса у акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа может возникнуть только в случае, когда годовым общим собранием акционеров не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа, а на общем годовом собрании акционеров 23.10.2020 было принято решение по вопросу N 4 повестки дня общего собрания о выплате дивидендов по привилегированным акциям в размере 18 867 702,51 рубля. Следовательно, право голоса у акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа не возникло.

С указанным выводом заявитель не согласен.

Рац Александр Алексеевич также указал, что, являясь акционером ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье", с 2008 года ему принадлежат 23 940 обыкновенных акций и все привилегированные акции в количестве 8 400 (100% от общего количества акций общества).

Согласно правовой позиции Рац Александра Алексеевича решение Арбитражного суда Московской области от 17.06.2021 и приведенное выше утверждение касаются его права голосовать привилегированными акциями на общих собраниях акционеров ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье".

Апелляционный суд установил основания для перехода рассмотрения дела по правилам рассмотрения дел в суде первой инстанции по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, предметом иска является признание недействительным решения Совета директоров ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" от 01 февраля 2021 года по вопросу 5 - "Определить, что правом голоса по вопросам повестки дня внеочередного общего собрания акционеров наряду с владельцами обыкновенных акций обладают владельцы привилегированных акций" недействительным.

Судом первой инстанции исковые требования удовлетворены.

Следовательно, арбитражный суд посчитал, что владельцы привилегированных акций ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" не имеют права голосовать по вопросам повестки дня на внеочередном общем собрании акционеров, то есть, разрешил вопрос о правах и обязанностях владельцев привилегированных акций.

Единственным владельцем привилегированных акций в акционерном обществе является Рац Александр Алексеевич, что не отрицают участники процесса.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции был принят судебный акт о правах и об обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле.

В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, - арбитражный апелляционный суд рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции при установлении обстоятельств, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, - основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Поскольку судом первой инстанции были допущены нарушения, предусмотренные пунктом 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции на основании части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации перешел к рассмотрению настоящего дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Определением от 23 сентября 2021 года по делу N А41-16090/21 Десятый арбитражный апелляционный суд определил: перейти к рассмотрению дела N А41-16090/21 по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования, Рац Александра Алексеевича.

Таким образом, решение Арбитражного суда Московской области от 17.06.2021 подлежит отмене.

При рассмотрении дела в апелляционном суде представитель Байбородова Сергея Павловича в судебном заседании поддержал исковые требования.

Представитель ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" возражал против удовлетворения исковых требований.

Дело рассмотрено в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

Как следует из материалов дела, Байбородов Сергей Павлович является членом совета директоров ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье", (далее - АДИ "Подмосковье"), избранного на внеочередном собрании акционеров АДИ "Подмосковье" (протокол от 20 октября 2010 года), а также акционером АДИ "Подмосковье", что подтверждается выпиской из реестра акционеров АДИ "Подмосковье".

01 февраля 2021 года состоялось заседание Совета директоров АДИ "Подмосковье".

Согласно протоколу заседания от 01 февраля 2021 года на заседании были рассмотрены следующие вопросы:

1. Созыв внеочередного общего собрания акционеров АДИ "Подмосковье".

2. Определение при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров АДИ "Подмосковье" формы проведения Общего собрания акционеров.

3. Определение при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров АДИ "Подмосковье" даты, места, времени проведения Общего собрания акционеров.

4. Определение при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров АДИ "Подмосковье" даты составления списка лиц, имеющих право на участие в Общем собрании акционеров АДИ "Подмосковье".

5. Определение типа привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня Общего собрания акционеров.

6. Определение при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров АДИ "Подмосковье" даты окончания приема предложений акционеров о выдвижении кандидатов для избрания в совет директоров АДИ "Подмосковье".

7. Определение при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров "АДИ "Подмосковье" повестки дня Общего собрания акционеров АДИ "Подмосковье".

8. Определение при подготовке к проведению внеочередного общего собрания акционеров АДИ "Подмосковье" порядка сообщения акционерам о проведении Общего собрания акционеров. Определение способа голосования, даты направления бюллетеней для голосования лицам, имеющим право на участие в Общем собрании акционеров Общества, определение адреса, по которому могут быть направлены заполненные бюллетени для голосования, даты окончания приема заполненных бюллетеней для голосования.

9. Определение времени начала регистрации лиц, участвующих во внеочередном общем собрании акционеров.

По итогам рассмотрения вопросов повестки дня Совет директоров АДИ "Подмосковье" принял решения, в частности, по вопросу 5:

"Определение типа привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня Общего собрания акционеров".

До голосования С.П. Байбородов высказал особое мнение о том, что предоставление права голоса владельцам привилегированных акций по вопросам повестки дня данного внеочередного собрания акционеров незаконно в соответствии с пунктом 1 и пунктом 2.1 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Результаты голосования: "за" - 3 (три), "против" - нет, воздержавшихся - нет. Байбородов С.П. не голосовал.

Принятое решение по вопросу 5: "Определить, что правом голоса по вопросам повестки дня внеочередного общего собрания акционеров наряду с владельцами обыкновенных акций обладают владельцы привилегированных акций."

Истец посчитал решение заседания Совета директоров от 01.02.2021 по вопросу 5 "Определение типа привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня Общего собрания акционеров" недействительным по следующим причинам.

Совет директоров АДИ "Подмосковье" был избран 20 октября 2010 года и с тех пор не переизбирался.

Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", то полномочия Совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Вопросы определения типа привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, не относятся к компетенции Совета директоров, как следует из Устава АДИ "Подмосковье" и статьи 65 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Привилегированные акции общества:

1. являются привилегированными акциями, размер дивидендов по которым определен (пункт 4.1 Устава общества и пункт 2 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");

2. являются привилегированными акциями с преимуществом в очередности получения дивидендов (пункт 4.13 Устава общества и пункт 2 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");

3. не являются кумулятивными привилегированными акциями (пункт 4.14 Устава общества пункт 2.1 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Истец также сослался на пункт 1 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", согласно которому акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Как следует из текста искового заявления, привилегированные акции не предоставляют их владельцам право голоса на общем собрании акционеров АДИ "Подмосковье", поскольку абзацем вторым пункта 2.1 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что размер дивиденда по привилегированным акциям с преимуществом в очередности получения дивидендов определяется в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости таких акций. Привилегированные акции с преимуществом в очередности получения дивидендов не имеют ликвидационной стоимости и предоставляют акционерам - их владельцам право голоса на общем собрании акционеров только по вопросам, указанным в подпункте 3 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона. Привилегированные акции с преимуществом в очередности получения дивидендов не учитываются при подсчете голосов и при определении кворума для принятия решения по вопросам компетенции общего собрания акционеров, не указанным в подпункте 3 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, в том числе в случаях, предусмотренных пунктами 4 и 5 настоящей статьи, а также по вопросам, решение по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом принимается единогласно всеми акционерами общества.

Таким образом, согласно правовой позиции истца, принятое Советом директоров по пункту 5 решение, по которому истец не голосовал, нарушает порядок, установленный Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", нарушает его права и законные интересы как члена Совета директоров и акционера АДИ "Подмосковье" как владельца обыкновенных акций.

АО "ВТБ Регистратор" в суде апелляционной инстанции оставил вопрос об удовлетворении искового заявления на усмотрение суда.

ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье", возражая против удовлетворения искового заявления, указало, что акции ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" являются привилегированными акциями, размер дивидендов по которым считается определенным.

Согласно правовой позиции ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье", начиная с общего собрания акционеров, состоявшегося 03.12.2012 общим собранием акционеров принимались решения о выплате дивидендов по обыкновенным акциям, что свидетельствует о наличии прибыли у общества. В то же время, решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям за указанный период до общего собрания акционеров, состоявшегося 11.09.2019, не принимались. На основании этого ответчик просил в иске отказать.

В обоснование своих возражений против удовлетворения исковых требований Рац Александр Алексеевич указал следующие обстоятельства:

1. Годовое общее собрание акционеров общества в 2020 году было проведено в установленные законодательством сроки. Оснований для прекращения полномочий Совета директоров не имелось.

2. Помимо перечисленных в пункте 1 статьи 54 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" вопросов при подготовке к проведению общего собрания акционеров принимает также вопросы определения типа (типов) привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания.

3. В Уставе общества не содержатся сведения о привилегированных акциях с преимуществом в очередности получения дивидендов, поскольку последние по времени изменения в Устав общества были внесены 20.10.2010, в то время как положение о возможности предусматривать в Уставе общества привилегированные акции с преимуществом в очередности получения дивидендов было включено в Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Федеральным законом от 27.12.2018 N 514-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования правового регулирования осуществления эмиссии ценных бумаг" и вступило в силу 01.01.2020.

4. Дивиденды владельцу привилегированных акций не выплачивались, следовательно, у владельца привилегированных акций возникло право на голосование на общем собрании общества.

Выслушав участников процесса, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения иска.

В соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 66 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", - члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 настоящего Федерального закона, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Как следует из материалов дела, в 2020 году годовое общее собрание акционеров общества было проведено 23.10.2020.

В силу указания пункта 1 статьи 11 Федерального закона от 07.04.2020 N 115-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части унификации содержания годовых отчетов государственных корпораций (компаний), публично-правовых компаний, а также в части установления особенностей регулирования корпоративных отношений в 2020 году и о приостановлении действия положений отдельных законодательных актов Российской Федерации" приостановлено до 31 декабря 2020 года включительно действие:

первого предложения абзаца третьего пункта 1 статьи 47 и пункта 2 статьи 50 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, N 1, ст. 1; 2001, N 33, ст. 3423; 2013, N 30, ст. 4084; 2015, N 27, ст. 4001; 2018, N 30, ст. 4544).

Таким образом, годовое общее собрание акционеров общества в 2020 года было проведено в установленные законодательством сроки и, следовательно, законодательных оснований для прекращения полномочий Совета директоров общества не имелось.

Также, на состоявшемся 23.10.2020 годовом общем собрании акционеров по вопросу избрания нового состава Совета директоров общества не было принято решение в связи с отсутствием акционеров и членов Совета директоров, в том числе от Байбородова С.П., предложений по кандидатурам в новый состав Совета директоров.

Заседание Совета директоров, решения которого оспариваются, проводилось во исполнение направленного в Совет директоров требования акционера Байбородова С.П. (от 29.12.2020) о созыве внеочередного общего собрания акционеров. Повестка дня Совета директоров при этом касалась исключительно вопросов подготовки к внеочередному общему собранию акционеров.

В соответствии с пунктом 6.2.3 Устава общества, - внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению Совета директоров общества.

Совет директоров определяет перечисленные в пункте 1 статьи 54 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" вопросы при подготовке к проведению общего собрания акционеров.

Согласно пункту 6.3.3 Устава ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье", - в компетенцию Совета директоров входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, не входящих в исключительную компетенцию общего собрания акционеров.

Таким образом, обжалуемое решение Совета директоров от 01.02.2021 проведено в рамках полномочий, определенных Уставом и в надлежащем составе.

В соответствии с пунктом 2.20 Положения Банка России от 16.11.2018 N 660-П "Об общих собраниях акционеров", - при подготовке к проведению общего собрания акционеров, помимо принятия решений по вопросам, указанным в пункте 1 статьи 54 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", должны быть приняты решения об определении типа (типов) привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания.

Привилегированные акции общества не являются привилегированными акциями с преимуществом в очередности получения дивидендов.

В соответствии с пунктом 3 статьи 11 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", - Устав общества должен содержать следующие сведения: количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

В Уставе общества не содержатся сведения о привилегированных акциях с преимуществом внеочередности получения дивидендов. Такие сведения не могут содержаться в Уставе общества, в том числе, в связи с тем, что последние по времени изменения в Устав общества были внесены 20.10.2010, в то время как положение о возможности предусматривать в Уставе общества привилегированные акции с преимуществом в очередности получения дивидендов было включено в Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Федеральным законом от 27.12.2018 N 514-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования правового регулирования осуществления эмиссии ценных бумаг" и вступило в силу лишь 01.01.2020.

Согласно части 2 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", - в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения или минимальный размер дивиденда, в том числе в процентах от чистой прибыли общества. Размер дивиденда не считается определенным в случае, если в уставе общества указан только его максимальный размер. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне и в равном размере с владельцами обыкновенных акций.

Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, уставом общества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов по каждому из них, а если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определена ликвидационная стоимость, - очередность выплаты ликвидационной стоимости по каждому из них.

Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (кумулятивные привилегированные акции). Если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.

Как видно из Устава ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" - прибыль, полученная обществом в результате его хозяйственной деятельности и остающаяся после уплаты налогов и других обязательных платежей, поступает в его полное распоряжение.

Общая сумма прибыли, направляемая на выплату дивидендов по привилегированным акциям составляет не менее 25-и (двадцать пять) процентов от чистой прибыли общества.

В соответствии с пунктом 4.10 Устава, - дивиденды по привилегированным акциям общества выплачиваются ежеквартально по промежуточным результатам деятельности общества. Дивиденды начисляются только на акции, находящиеся в собственности акционеров и полностью оплаченные ими.

Таким образом, привилегированные акции ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" относятся к привилегированным акциям, размер дивидендов по которым считается определенным, и не являются кумулятивными.

Указанные обстоятельства не оспариваются участниками процесса.

В соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивидендов по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном объеме.

В соответствии с пунктом 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", - в случае непринятия решения о полной выплате дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев владельцам привилегированных акций, по которым в уставе определен размер дивидендов по результатам указанных периодов, соответствующие акционеры приобретают право голоса на общем собрании акционеров, начиная с первого собрания, которое будет созвано по истечении установленного Законом трехмесячного срока для принятия соответствующего решения.

В соответствии с отчетом о финансовых результатах ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" за 9 месяцев 2012 года чистая прибыль за 9 месяцев 2012 года составила 27 138 тысяч рублей. Собранием акционеров ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" (протокол б/н от 03 декабря 2012 года) принято решение утвердить к распределению часть чистой прибыли текущего года в размере 3 000 000 рублей между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, принадлежащим им на правах собственности.

В соответствии с пунктом 3 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", - решением о выплате (объявлении) дивидендов должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа).

Решением собрания акционеров ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" от 03 декабря 2012 года размер дивидендов по привилегированным акциям не определен. Выплаты дивидендов по привилегированным акциям за счет чистой прибыли, полученной ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" за 9 месяцев или иной период 2012 года, не производились ни в 2012 году, ни в последующие годы.

В соответствии с отчетом о финансовых результатах чистая прибыль ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" за 9 месяцев 2014 года составила 9 621 тысячу рублей.

Каких-либо решений о выплате дивидендов по привилегированным акциям за 9 месяцев или за какой-либо иной период 2014 года собраниями акционеров ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" не принималось.

Таким образом, на момент внесения в пункт 2.1 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" изменений в соответствии с Федеральным законом от 19.07.2018 N 209-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" в ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" существовали условия, определенные пунктом 5 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и, следовательно, привилегированные акции ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" стали голосующими с 19.07.2018. В связи с тем, что выплаты дивидендов по привилегированным акциям, в том числе за 2012 год и 2014 год не производились, право владельцев привилегированных акций голосовать по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров сохраняется.

Изложенная позиция подтверждена в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 17.01.2017 N 1-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы акционерного общества "Управляющая компания "Арсагера" на нарушение конституционных прав и свобод статьями 32 и 42 Федерального закона "Об акционерных обществах".

На общем собрании акционеров ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" 23 октября 2020 года было принято решение о выплате сумм накопившихся дивидендов по привилегированных акциям в размере 18 867 702 рублей. В период с 23 октября 2020 год по 01 февраля 2021 года, то есть до принятия решения Совета директоров ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье", признанного судом недействительным, дивиденды владельцев привилегированных акций ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" не выплачивались.

Истец в обоснование своих требований ссылается на факт выплаты дивидендов владельцу привилегированных акций, подтвержденный, по его мнению, протоколом N 1/2019 от 11.02.2019 (л.д. 107, том 2) и б/н от 23.10.2020 (л.д. 221 - 229, том 2), а также Справкой о прибыли и дивидендах (л.д. 131, том 2).

Между тем указанные доказательства не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований.

Так, протокол от 11.02.2019 не содержит сведений о выплате дивидендов владельцам именно привилегированных акций. В пункте 4 протокола N 1/2019 указано: "Направить на выплату дивидендов 1 млн. рублей за счет нераспределенной прибыли прошлых лет".

Именно эта сумма (1 млн. рублей) указана в Справке о прибыли и дивидендах ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье".

При таких обстоятельствах указанные доказательства не подтверждают факт распределения и выплаты дивидендов по привилегированным акциям.

Что касается общего собрания акционеров общества от 23.10.2020, то в пункте 4 протокола собрания общим собранием акционеров принято следующее решение: "Распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением выплаты дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" по результатам 2019 финансового года.

В то же время, как указывалось выше, положениями Устава ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" предусмотрена выплата владельцам привилегированных акций ежеквартально.

Следовательно, материалами дела подтверждается, что обществом не принималось решение о выплате дивидендов владельцу привилегированных акций за первый квартал, полугодие и 9 месяцев 2019 года.

При таких обстоятельствах в соответствии с частью 5 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" у владельцев привилегированных акций возникло право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса.

Таким образом, оснований для признания решения Совета директоров ОАО "Агентство деловой информации "Подмосковье" от 01.02.2021 по вопросу 5 недействительным - не имеется.

В удовлетворении иска следует отказать.

Руководствуясь статьями 266, частью 6.1 статьи 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 17 июня 2021 года по делу N А41-16090/21 отменить. В удовлетворении иска - отказать.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Л.Н. Иванова

Судьи

М.Б. Беспалов С.К. Ханашевич