Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2021 г. N 09АП-60546/21 по делу N А40-88582/2021

г. Москва

11 ноября 2021 г.

Дело N А40-88582/21

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 ноября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.Л.Захарова,

судей:	Е.В.Пронниковой, В.А.Свиридова,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания А.С.Ивановой,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 апелляционную жалобу Центральной энергетической таможни

на решение Арбитражного суда города Москвы от 30.07.2021 по делу N А40-88582/21 (149-622)

по заявлению ООО "Газпром нефтехим Салават"

к Центральной энергетической таможне

о признании недействительным решения,

при участии:

от заявителя:	Сиукаева М.А. по дов. от 31.12.2019;
от ответчика:	Дунаев А.В. по дов. от 16.03.2021;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Газпром нефтехим Салават" (далее - заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решения Энергетическим таможенным постом (Центром электронного декларирования) Центральной энергетической таможни (далее - ответчик, таможенный орган, ЦАТ) о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза от 02.02.2021 N РКТ-10006060- 21/000045, решения от 02.02.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары N 10006060/250121/0005747 и решения от 03.02.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары N 10006060/250121/0005747; об обязании устранить нарушение прав и законных интересов ООО "Газпром нефтехим Салават" посредством возврата на расчётный счёт Заявителя денежных средств в размере 15 339 764,83 руб.

Решением от 30.07.2021, принятым по настоящему делу, заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судом решением, таможенный орган обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права.

В судебном заседании представитель таможенного органа поддержал апелляционную жалобу по доводам, изложенным в ней.

Представитель общества в судебном заседании поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает их необоснованными.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Из материалов дела следует, ООО "Газпром нефтехим Салават" осуществляло поставку товара "Смола пиролизная тяжелая (марка А)" за пределы таможенной территории ЕАЭС по дополнительному соглашению N 5 от 29.05.2020 к контракту N 024-221003287 от 04.03.2020, заключенному с компанией "Petrovector SA".

19.06.2020 специалистом сектора таможенного оформления Центра сопровождения грузовых перевозок (далее - ТО ЦСГП) Общества в электронной форме в программе ООО "СТМ" "ВЭД-Декларант" на таможенный пост Энергетический таможенный пост (Центр электронного декларирования) Центральной энергетической таможни (далее - ЭТП (ЦЭД)) была подана ВТД N 10006060/190620/0056896 (5500000, 000 кг) (далее - ВТД) на товар "Смола пиролизная тяжелая марка А и Б" с заявленным в графе 31 описанием товара "смола пиролизная тяжелая (марка А и Б), получ. в качестве побочного продукта на этиленовых уст-ках при пиролизе углеводородных газов, бензинов или их смесей, содержание аром. углеводородов(по методу, согл. прил. А к, прим.2 ТН ВЭД ЕАЭС) более 50%масс.,при темп-ре 250гр.С перег. менее 65 об.% (метод EN ISO 3405),при темп-ре 350гр.С перег. более 65 об.%,при темп-ре 300гр.С перег. более 30 об.% конечная темп-pa перегонки выше 315гр.С;плотность при темп-ре 15гр.С (по методу EN ISO 12185) выше ЮООкг/мЗ, индекс пенетрации (метод иглы) при темп-ре 25 гр. С, определенный по методу EN1426, более 400; остаток после перегонки при пониженном давлении по методу ASTM D 1160,менее 60масс.%, предem собой вязкую жидкость, содер-щую в основном бициклические соед-я в т.ч. нафталина и метилнафталина (1,2изомеров) не менее 15% и полициклические аром, углеводороды, предн-ся для исп-ния в качестве комп. сырья в произв. тех.углерода, кокса, темных нефтеполимерных смол, суперпластификаторов, бетонов, котельного топ-ва.".

Классификационный код товара согласно графе 33 ВТД- 2707 99 990 0. Вывозная таможенная пошлина для товаров, классифицируемых в подсубпозиции 2707 99 990 0, не установлена.

25.01.2021 ведущим специалистом сектора ТО ЦСГП Общества в электронной форме в программе ООО "СТМ" "ВЭД-Декларант" была подана ПВД N 10006060/250121/0005747 (на ВТД) с заявленным кодом ТН ВЭД ЕАЭС товара 2707 999 90 0 и описанием товара в гр. 31 ПВД "смола пиролизная тяжелая (марка А и Б), получ.в качестве побочного продукта на этиленовых установках при пиролизе углеводородных газов, бензинов или их смесей, содержание аром, углеводородов (по методу, согласно прил. А к прим.2 ТН ВЭД ЕАЭС) 99.8%масс, фракционный состав (метод EN ISO 3405): при температуре 250гр.С, при температуре 300гр.С, при температуре 350гр.С-тестирование прервано, зафиксирован факт крекинга, конечная температура перегонки: не определено-момент крекинга наступает раньше, чем температура конца кипения, плотность при температуре 15 гр.С (по методу EN ISO 12185): 1071.8 кг/м3, индекс пенетрации (метод иглы) при температуре 25гр.С, определенный по методу EN 1426: более 500; остаток после перегонки при пониженном давлении по методу ASTMD 1160: 26,3 масс.%, представляет собой вязкую жидкость, содержащую в основном бициклические соединения в т.ч. нафталина и метилнафталина (1,2изомеров) не менее 15% и полициклические аром, углеводороды, предназначается для использования в качестве компонентов сырья в произв. техн. углерода, кокса, темных нефтеполимерных смол, суперпластификаторов, бетонов, котельного топлива".

Товар "Смола пиролизная тяжелая марка А и Б" в количестве 5 449,396 тн. был отгружен со ст. Аллагуват в ж/д цистернах с переливом на морское судно BALTIC EAGLE в порту т/п "Гавань" (код таможенного поста 10216120) по коносаменту N PZT04 от 03.07.2020 с качественными характеристиками, подтвержденными Лабораторией физико-химических испытаний филиала АО "СЖС Восток Лимитед" в г. Санкт-Петербурге в Сертификате качества SP20-02445.001 от 21.08.2020 (далее - сертификат качества) и Аналитическом отчете SP20-02445.001 Перевыпуск: 1 от 08.09.2020 (далее - аналитический отчет) (документы выданы по результатам анализа проб, отобранных 03.07.2020 из судовых танков морского судна BALTIC EAGLE).

25.01.2021 Обществу было выставлено требование ЭТП (ЦЭД) предоставления электронных документов: "физико-химических показателей: 1) содержание сульфатной золы, %, определенное по методу ISO 3987; 2) индекс омыления, определенный по методу ISO 6293-1 или 6293-27".

Во исполнение требования Обществом был направлен ответ с приложением сертификата качества аналитической лаборатории "Saybolt" N 26010/02706000.1/L/21 от 01.02.2021 на аналогичный тяжелая, произведенный Обществом (далее - сертификат на аналогичный товар - Смола пиролизная тяжелая, произведенной Обществом.

25.01.2021 в дополнение к ранее направленному требованию было выставлено требование ЭТП (ЦЭД) предоставления электронных документов: "1) Количество керосино-газойлевых фракций, перегоняющихся до 350 гр. с, определенное по методу ASTM D 1160, 2) Углеводородный состав (вид и массовая доля алкенов в товаре), сведения о методике измерения углеводородного состава".

Общество исполнило требование таможенного органа путем повторного направления ему сертификата качества и аналитического отчета, а также письма N 022-3185 от 02.02.2021.

02.02.2021 по системе электронного декларирования в программе ООО "СТМ" "ВЭД-Декларант" Обществом было получено Решение о классификации товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза от 02.02.2021, принятое Энергетическим таможенным постом (Центром электронного декларирования) Центральной энергетической таможни РКТ-10006060-21/000045 (далее - решение о классификации товара).

Согласно решению о классификации товара классификационный код товара Общества-2710 19 620 9.

В рамках исполнения решения о классификации товара ЭТП (ЦЭД) были вынесены решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары (в гр. 31 (описание товаров), 33 (код товара), 36, 47 (исчисление платежей), В (подробности подсчета)), от 02.02.2021 и решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары (в гр. 47 (исчисление платежей), В (подробности подсчета)), от 03.02.2021.

Во исполнение указанных решений 03.02.2021 декларантом была произведена корректировка декларации на товары (КДТ1) ПВД N 10006060/25012021/0005747/2 и с единого лицевого счета Общества были уплачены таможенные платежи в следующем размере: вывозная таможенная пошлина (код 3040) 15 317 514,85 руб., таможенные сборы (код 1010) 22 250 рублей, что подтверждается прилагаемой копией Отчета о расходовании денежных средств, внесенных в качестве авансовых платежей, от 02.03.2021 за период с 03.02.2021 по 03.02.2021 (пп. NN 2, 3 таблицы отчета).

Не согласившись с оспариваемым решением таможенного органа, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев повторно материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере 3 предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии с ч.1 ст.14 Федерального закона от 03.08.2018 N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной статистики в Российской Федерации применяется единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, утверждаемая Комиссией.

При этом согласно ст.19 ТК ЕАЭС Единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД) является системой описания и кодирования товаров, которая используется для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной статистики Пояснения к Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности принимаются Комиссией.

При классификации товара применяются Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС и Пояснения, рекомендованные Коллегией Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21.

В силу ОПИ 1 названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам.

ОПИ 6 установлено, что для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, решением о классификации товара товару Общества присвоен классификационный код ТН ВЭД 2710 19 620 9.

Группа 2710 ТН ВЭД "Нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых; продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов; отработанные нефтепродукты: - нефть и нефтепродукты (кроме сырых), полученные из битуминозных пород, и продукты, в другом месте не поименованные или не включенные, содержащие 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, причем эти нефтепродукты являются основными составляющими продуктов, за исключением содержащих биодизель и отработанных нефтепродуктов: 2710 19 -- прочие: --- топлива жидкие: ----- для прочих целей: 2710 19 620 9 ------- прочие.

В соответствии с Пояснением к товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС к первичным продуктам данной товарной позиции относятся: А) "Отбензиненная нефть" (где путем перегонки были удалены некоторые более легкие фракции), а также легкие, средние и тяжелые масла с более или менее широким фракционным составом, полученные путем перегонки или переработки сырой нефти, или сырых нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород. Эти масла, которые являются более или менее жидкими или полутвердыми, состоят преимущественно из неароматических углеводородов, таких как парафиновые, циклопарафиновые (нафтеновые); (Б) Аналогичные нефтепродукты, в которых масса неароматических составных частей превышает массу ароматических. Они могут быть получены путем низкотемпературной перегонки каменного угля, путем гидрогенизации или любым другим способом (например, крекингом, риформингом и т.д.); (В) Продукты, описанные выше в пунктах (А) и (Б), к которым добавлены различные вещества для того, чтобы эти продукты стали пригодными для использования в определенных целях при условии, что они содержат 70 мас.% или более нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, в качестве основных составляющих, и что они не включаются в более специфическую товарную позицию Номенклатуры.

В соответствии с Примечаниями 2, 3 к Группе 27 "Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные" в товарной позиции 2710 термин "нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород" означает не только нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, но и полученные любым способом аналогичные нефтепродукты, включая состоящие главным образом из смешанных ненасыщенных углеводородов, при условии, что масса неароматических составных частей превышает массу ароматических.

Таким образом, одним из условий для классификации товаров в товарной группе 2710 ТН ВЭД ЕАЭС является преимущественное содержание в составе товара неароматических углеводородов либо превышение массы неароматических составных частей над массой ароматических составных частей.

Из Аналитического отчета "Saybolt" N 26010/02706000.1/L/21 от 01.02.2021 судом установлено, что ароматические соединения в товаре заявителя составляют 99,8 мас. %.

Кроме того, указанный довод Общества подтверждается сведениями из научно-технической литературы: - "тяжелая смола пиролиза характеризуется наличием большого числа ароматических углеводородов" (стр. 28-32 "Переработка жидких продуктов пиролиза", Беренц А.Д., Воль-Эпштейн А.Б., Мухина Т.Н., Аврех Г.Л., издательство "Химия", 1985 г.); - "основным компонентом жидких продуктов пиролиза являются ароматические и алкил-ароматические углеводороды" (стр. 23 "Пиролиз углеводородного сырья, авторы: Т.Н. Мухина, Н.Л. Барабанов, С.Е. Бабаш, В.А. Меньщиков, Г.Л. Аврех; издательство "Химия", 1987 г.).

Таким образом, в смоле пиролизной тяжелой высокое содержание ароматических углеводородов и не имеется преимущественного содержания неароматических углеводородов либо превышения массы неароматических составных частей над массой ароматических составных частей.

Как следует из материалов дела, содержание ароматических углеводородов в товаре заявителя - 99,8 мас. %.

Также судом первой инстанции проанализирован процесс получения спорного товара, в результате которого суд пришел к выводу, что тяжелая смола пиролиза в Информационно-техническом справочнике по наилучшим доступным технологиям ИТС 18-2019 Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (ИТС 30-2017) отражена лишь в качестве возможного исходного сырья для процесса переработки нефти, но никак не в качестве получаемого в результате такого процесса продукта. Учитывая вышеизложенное, смола пиролизная тяжелая получается в процессе пиролиза - процессе производства основных органических химических веществ и является жидким продуктом пиролиза.

В свою очередь, описание и виды технологических процессов переработки нефти содержатся в Информационно-техническом справочнике по наилучшим доступным технологиям ИТС 30-2017 Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (далее - ИТС 30-2017). При этом тяжелая смола пиролиза не указана в качестве продукта, получаемого в результате описанных в ИТС 30-2017 процессов переработки нефти. На стр. 86 ИТС 30-2017 указано, что тяжелая смола пиролиза является одним из основных видов сырья, применяемого для получения высококачественного технического углерода. Это обусловлено высоким содержанием полициклических ароматических углеводородов (до 85% масс.).

Исходя из текста товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС, Пояснений и Примечаний к ней, классифицируемый в указанной позиции товар должен являться нефтью либо нефтепродуктом. Между тем, ТН ВЭД ЕАЭС, Пояснения и Примечания не содержат определение понятия "нефтепродукт".

Оценивая содержание понятия "нефтепродукт" и перечня нефтепродуктов, указанных в ГОСТ 26098-84 "НЕФТЕПРОДУКТЫ ТЕРМИНЫ И ОПРЕДЕЛЕНИЯ", с учетом технологии получения товара заявителя суд считает, что смола пиролизная тяжелая не относится к нефтепродуктам.

Кроме того, в силу ч. 1 ст. 179.3 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) в целях настоящей главы (Глава 22. Акцизы) продукцией нефтехимии признается продукция, получаемая в результате переработки (химических превращений), в том числе с использованием вспомогательных веществ, фракций (компонентов) углеводородного сырья (нефти, газового конденсата, попутного нефтяного газа, этана, сжиженного углеводородного газа (далее также в настоящей главе - СУГ) и (или) природного газа), в том числе прямогонного бензина, в органические вещества, которые являются конечными продуктами и (или) используются в дальнейшем для выпуска на их основе других продуктов и (или) используются для технологических потребностей (в том числе в виде топлива), а также побочная продукция и отходы, получаемые в результате указанной переработки.

Согласно письму ФНС России от 28.02.2019 N СД-4-3/3507@ "О направлении письма" в соответствии с пунктом 1 статьи 179.3 НК РФ продукцией нефтехимии признается продукция (за исключением подакцизных товаров, перечисленных в пункте 1 статьи 181 НК РФ), получаемая в результате переработки (химических превращений), в частности, фракций нефти, в том числе прямогонного бензина, в органические вещества, которые являются конечными продуктами и (или) используются в дальнейшем для выпуска на их основе других продуктов, а также отходы, получаемые при переработке указанных видов сырья.

Таким образом, для признания продукции, произведенной из прямогонного бензина, продукцией нефтехимии такая продукция должна соответствовать условиям и определению, установленным пунктом 1 статьи 179.3 НК РФ, в частности, являться органическим веществом, соответствующим с точки зрения указанного производства конечному продукту и (или) используемым в дальнейшем для выпуска на его основе других продуктов, а также отходом, получаемым при переработке прямогонного бензина в процессе производства, а именно переработки прямогонного бензина. При этом под конечным продуктом следует понимать продукт, который произведен организацией, в дальнейшем реализуется налогоплательщиком или потребляется им для собственных нужд внутри организации.

На основании вышеизложенного, применяя пояснения и примечания к товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС, товар заявителя не соответствует тексту товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС и в юридических целях не подлежит классификации в ней и в её подсубпозиции 2710 19 620 9.

В соответствии с п. 1 приказа ФТС России от 19.06.2020 N 550 подпункт 48.1 Разъяснений о классификации в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза отдельных товаров, приведенных в приложении к приказу ФТС России от 14 января 2019 г. N 28 изложен в следующей редакции: 48.1. Нефтепродукты, полученные из битуминозных пород и содержащие более 50 масс.% ароматических составных частей, классифицируются в товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС.

Частью 1 ст.6 Федерального закона от 03.08.2018 N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" определено, что акты законодательства Российской Федерации о таможенном регулировании, а также указы Президента Российской Федерации, постановления и распоряжения Правительства Российской Федерации, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, принятые в соответствии с настоящим Федеральным законом, применяются к отношениям, возникшим со дня вступления их в силу, и не имеют обратной силы, за исключением случаев, установленных частью 2 настоящей статьи.

В Определении Конституционного Суда РФ от 07.11.2008 N 631-О-О, Постановлении от 8 июля 2008 года N 4574/08 Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указано, что представление декларантом в таможенный орган как временной, и полной таможенной декларации производится в рамках единого комплекса отношений - процедуры периодического таможенного декларирования.

В силу ч. 5 ст.102 Федерального закона от 03.08.2018 N 289-ФЗ при временном периодическом таможенном декларировании вывозимых товаров Союза запреты и ограничения применяются на день регистрации таможенным органом временной декларации на товары (временной таможенной декларации).

В соответствии со статьей 57 Конституции Российской Федерации законы, устанавливающие новые налоги или ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют.

В соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 11.11.1997 N 16-П налоговым платежом в смысле ст. 57 Конституции РФ является платёж, отвечающий следующим признакам: - представляет собой основанную на законе денежную форму отчуждения собственности с целью обеспечения расходов публичной власти; - осуществляется, в том числе на началах обязательности, безвозвратности, индивидуальной безвозмездности; - указанный сбор поступает в специальный бюджетный фонд.

Поскольку таможенные платежи отвечают признакам налоговых платежей, указанное означает необходимость применения в рассматриваемом случае также положений ст. 57 Конституции РФ.

Как верно установлено судом первой инстанции, ВТД N 10006060/190620/0056896 была зарегистрирована таможенным органом 19.06.2020. Товар, задекларированный по указанной ВТД, был вывезен 03.07.2020.

Следовательно, положения приказа ФТС России от 19.06.2020 N 550 в силу установленных законодательством гарантий не применяются к вышеуказанным правоотношениям, поскольку они возникли до дня его вступления в законную силу, и названный приказ не имеет обратной силы по отношению к ним.

Более того, вопреки доводам таможенного органа, для классификации товаров в товарной позиции 2710 по смыслу приказа ФТС России от 19.06.2020 N 550 необходимо соблюдение одновременно двух условий: товар является нефтепродуктом, полученным из битуминозных пород; содержание ароматических составляющих в товаре составляет более 50 мас.%.

Указанное разъяснение о классификации не распространяется на товар заявителя, поскольку последний хотя и содержит более 50 масс.% ароматических составных частей, тем не менее не является нефтепродуктом, полученным из битуминозных пород.

Так, в соответствии со значениями слов "битуминозные породы", содержащихся в различных толковых словарях, битуминозные породы представляют собой осадочные горные породы, такие как пески, песчаники, сланцы, известняки, доломиты, заключающие в себе твёрдые или жидкие природные битумы. Аналогичные сведения указаны в Пояснениях к ТН ВЭД к товарной позиции 2709, где приведены примеры битуминозных пород для нефтепродуктов: сланцы, известковые породы, песчаники.

Кроме того, аналогичные Пояснениям к ТН ВЭД сведения о битуминозных породах и получаемых из них нефтепродуктах приведены в научно-технической литературе: 10 - "Битуминозные породы - это горные породы, преимущественно осадочные, пористые, сланцеватые и трещиноватые, заключающие в себе органические вещества в виде битумов и пиробитумов. Битуминозными породами называют только породы с таким количеством битумов и пиробитумов, которое допускает выгодное использование содержащихся в них битумов для практических целей" (стр. 530-531 Технической энциклопедии (том второй) под ред. Л.К. Мартенса (АО "Советская энциклопедия", Москва, 1928)); - "Битуминозные породы - породы, содержащие в значительном количестве битумы в рассеянном состоянии или в виде включений" (стр. 71 Нефтегазовой энциклопедии (Ю.В. Вадецкий, том. 1 (Б)); - "Природные битумы в чистом виде встречаются сравнительно редко. Обычно они сопровождаются песчаниками, известняками и другими породами, от которых битумы отделяются вываркой в котле с водой или экстракцией растворителями" (стр. 274 "Коррозия и химически стойкие материалы", под ред. М.Я. Фиошина, ГНТИ Химической литературы, Москва, 1953, Ленинград).

Пояснения к ТН ВЭД Том I, Том VI к товарной позиции 2710 ТН ВЭД ЕАЭС разграничивают получение нефтепродуктов в результате переработки нефти и в результате переработки нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород.

В письме Минэкономразвития РФ от 30.03.2007 N 4243-КА/Д18 указано, что согласно ст.337 НК РФ одним из видов добытого полезного ископаемого являются битуминозные породы.

Как следует из материалов дела, битуминозные породы и битуминозная нефть не используются заявителем в качестве сырья при производстве смолы пиролизной тяжелой, что исключает возможность описания природы ее получения из битуминозных пород. 2707 "Масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы; аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических".

Вопреки доводам таможенного органа, суд установил следующее.

Текст товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС устанавливает 2 вида товаров, которые могут классифицироваться в ней: 1) Масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы; 2) Аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических.

В силу Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС в товарную позицию 2707 включаются аналогичные масла и продукты с преобладанием ароматических составных частей, получаемые при низкотемпературной перегонке каменноугольной или другой минеральной смолы, при "отбензинивании" угольного (светильного) газа, при переработке нефти или при любом другом процессе.

Кроме того, в соответствии с п.2 Пояснения к кодам 2707 99 110 0 и 2707 99 190 0 аналогичные продукты - это те продукты, качественный состав которых аналогичен продуктам, описанным выше в пункте 1.

Согласно Пояснению к подсубпозиции 2707 99 990 0 ТН ВЭД в данные подсубпозиции включаются в основном продукты, содержащие смеси углеводородов. Так, сравнительный анализ качественного состава смолы пиролизной тяжелой и смолы каменноугольной для переработки свидетельствует о наличии одинаковых компонентов в их составе: нафталин, ксилол, толуол, аценафтен, бенз(а)пирен, 11 фенантрен (п.3.2. Паспорта безопасности РПБ N 05757676.19.52418 от 20.07.2018, Паспорт безопасности РПБ N 05766575.20.53831 от 24.10.2018, ТУ).

Товар Общества, исходя из Пояснений, соответствует по описанию тексту товарной позиции 2707, как аналогичные масла и продукты с преобладанием ароматических составных частей, получаемые при любом другом процессе, и в силу ОПИ 1 подлежит классификации в товарной позиции 2707 ТН ВЭД ЕАЭС.

Также из материалов дела усматривается, что при декларировании Обществом 18.01.2020 первой партии товара "Смола пиролизная тяжелая" через Центральную энергетическую таможню (ВТД 10006060/180120/0003101) на этапе убытия товара с таможенной территории Евразийского экономического союза таможенными органами в рамках системы управления рисками был произведен отбор проб и образцов товара и назначена таможенная экспертиза.

Результаты проведения таможенной экспертизы товара Общества "Смола пиролизная тяжелая" оформлены в соответствии со ст.391 ТК ЕАЭС заключением таможенного эксперта Экспертно-криминалистической службы-регионального филиала ЦЭКТУ г. Санкт-Петербург N 12402001/0007005 от 28 апреля 2020 г. (далее - заключение таможенного эксперта).

В свою очередь, из материалов дела установлено, что смола пиролизная тяжелая производится заявителем по утвержденной ТР технологии с использованием одинаковых позиций сырья, перечисленного в ТР.

Таким образом, выводами заключения таможенного эксперта установлены общие (характерные) физико-химические характеристики товара Общества.

С учетом вышеизложенного классификация товара в товарной субпозиции 2707 99 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС была осуществлена Обществом исходя из последовательного применения Правил ОПИ, с использованием Пояснений и Примечаний к ТН ВЭД ЕАЭС, что подтверждает исполнение им обязанности по заявлению полных и достоверных сведений о перемещаемых товарах и о коде ТН ВЭД товара.

При этом, оспариваемое решение незаконно повлекло обязанность заявителя по уплате дополнительных таможенных платежей. Необоснованное увеличение таможенной стоимости, являющейся налоговой базой для целей исчисления пошлин, налогов, увеличивает размер подлежащих уплате таможенных платежей, что нарушает права и законные интересы заявителя в сфере внешнеэкономической деятельности.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, связанные с иной оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и иным толкованием норм права, не опровергают правильные выводы суда и не свидетельствуют о судебной ошибке. При этом фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции в полном объеме на основе доказательств, оцененных в соответствии с правилами, определенными ст. 71 АПК РФ.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного акта отсутствуют.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 30.07.2021 по делу N А40-88582/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.Л.Захаров

Судьи

Е.В.Пронникова В.А.Свиридов